universidad regional autonoma de los andes “uniandes” facultad de

UNIVERSIDAD REGIONAL AUTONOMA DE LOS ANDES
“UNIANDES”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
EXAMEN COMPLEXIVO PREVIO A LA OBTENCION DEL TITULO DE ABOGADO
DE LOS TRIBUNALES DE LA REPUBLICA
TEMA:
“LA INDEBIDA UTILIZACIÓN Y APLICACIÓN DE LA POSESIÓN EFECTIVA,
COMO TITULO TRASLATICIO DE DOMINIO, INCIDE EN EL DERECHO DE
LA PROPIEDAD Y LA SEGURIDAD JURIDICA.
AUTOR:
JOSE RAMIRO GUAMAN ALMEIDA
ASESOR:
DR. M.Sc. CARLOS FERNANDO SORIA MESIAS.
Ambato-Ecuador
2016
CERTIFICACIÓN
Yo Dr. CARLOS FERNADO SORIA MESIAS, en calidad de asesor
de TESIS O
EXAMEN COMPLEXIVO, designado por disposición de Cancillería y de la facultad de
derecho de la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”, certifico que
el señor: José Ramiro Guamán Almeida, ha culminado bajo mi dirección su informe
final de trabajo de EXAMEN COMPLEXIVO, del tema: “LA INDEBIDA UTILIZACIÓN
Y APLICACIÓN DE LA POSESIÓN EFECTIVA, COMO TITULO TRASLATICIO DE
DOMINIO, INCIDE EN EL DERECHO DE LA PROPIEDAD Y LA SEGURIDAD
JURIDICA”, cumpliendo con todos los requisitos exigidos por las disposiciones
reglamentarias de la institución.
Particular que se deja constancia para los fines legales pertinentes, facultando a los
intereses y hacer uso de la presente, en los trámites correspondientes para su culminación.
Ambato, 13 de Diciembre del 2015.
ASESOR DE TESIS
DECLARACIÓN DE AUTORIA DEL EXAMEN COMPLEXIVO DE LA
CARRERA DE DERECHO.
Yo, JOSÉ RAMIRO GUAMÁN ALMEIDA, portador de la cédula de ciudadanía No.
100196885-6, libre y voluntariamente DECLARO, que el trabajo de Grado y los resultados
obtenidos y del convivir diario, del tema “LA INDEBIDA UTILIZACIÓN
Y
APLICACIÓN DE LA POSESIÓN EFECTIVA, COMO TITULO TRASLATICIO DE
DOMINIO, INCIDE EN EL DERECHO DE LA PROPIEDAD Y LA SEGURIDAD
JURIDICA”, son absolutamente originales, auténticos y personales de la casuística
encontrada del diario vivir en el ejercicio del derecho.
En tal virtud, expreso
que el contenido, las conclusiones, los efectos legales y
procedimientos que se desprenden del presente trabajo propuesto son de exclusiva
responsabilidad del autor.
José Ramiro Guamán Almeida.
C.I. 100196885-6
DEDICATORIA
Dedico este trabajo de examen complexivo a mi madre y mujer que me dio la vida, como
también a las personas que me supieron dar un lugar y espacio cuando más lo necesitaba,
que con su ayudasocio económico y relación ético- religioso y moral.
De la misma manera dedico este trabajo de esfuerzo y sacrificio, a toda mi familia, en
especial a mis cuatro amados y pequeños hijos, como son Francisco, Alison, Angie, y mi
regalito de Dios Cristiancito que fue la fuente de inspiración y motivación de salir adelante,
a mis amigos y vecinos que con sus consejos sanos de amistad, espíritu, amor, me dieron
todos los ánimos hasta la culminación de mi trabajo.
De manera muy respetuosa dedico este mi trabajo, a la UNIVERSIDADAUTONOMA DE
LOS ANDES “UNIANDES”, en especial a los docentes de la carrera de Derecho, por su
apoyo incondicional, donde compartieron sus conocimientos y experiencias con todos
nosotros, con el único fin y propósito de obtener excelentes, profesionales, capaces, éticos,
leales y honestos, para el fiel cumplimiento de su profesión, y ser útiles para con la
sociedad, llenos de equidad y justicia para un cambio social.
AGRADECIMIENTO
Quiero de manera muy especial, dejar constancia de mi profundo agradecimiento y gratitud
a la Facultad de Jurisprudencia de la Escuela de Derecho de la UNIVERSIDAD,
AUTONOMA DE LOS ANDES “UNIANDES”, a sus distinguidos maestros catedráticos
de la Institución, que me permitieron ingresar a la misma, que me guiaron con su
conocimiento para forjar mi pensamiento y actuación académica como personal en todo el
tiempo desde el inicio de la carrera hasta la culminación de la misma donde me ayudaron
en gran medida y desarrollo para de ser hombres y profesionales de bien ante la sociedad.
Agradezco a mi DIOS, que me ha iluminado y acompañado espiritualmente, dándome la
salud, capacidad, conocimiento, energía y la vida en especial, para poder desarrollar de la
mejor manera esta ardua tarea de estudio.
En forma personal agradezco al Dr. CARLOS FERNADO SORIA MESIAS, por su
valiosísimo aporte de tiempo, y, esfuerzo alguno me supo dirigir, guiar y orientar con su
conocimiento, experiencia, y buena voluntad que ha tenido para con mi persona en el
asesoramiento y desarrollo de este trabajo.
RESUMEN EJECUTIVO
La indebida utilización y aplicación de la Posesión Efectiva, como título traslaticio de
dominio, incide en el derecho de la propiedad, y la seguridad jurídica.
La acción y el efecto de la Posesión Efectiva radica desconfianza en las personas en
especial a herederos y demás personas al momento de suceder o transmitir los bienes, que
no va acorde con la normativa legal creando la inseguridad jurídica, se trata de aplicar de
forma correcta, acorde a lo que reza nuestra Constitución y demás normas legales, se ha
violentado el Derecho de la Propiedad, donde existen casos, y procesos que no se ha
seguido acorde a la ley poralgunos operadores de justicia en dar su fiel cumplimiento del
acto a requerir, bajo los principios procesales universales de economía, celeridad, eficiencia
y mediación para tratar de evitar conflictos entre las partes litigantes, en este caso entre
herederos, quizá por su ignorancia o la falta de una asesoría legal, como también su costo,
tiempo, la tramitación burócrata, etc., en otros aspectos son el actuar de algunos de los
operadores de Justicia, o funcionarios de algunas instituciones públicas, lo cual ha
perjudicado en varios de los aspectos a los supuestos beneficiarios o copropietarios, al no
poder acceder a varios de los derechos que otorga y beneficia el Estado ecuatoriano; por el
solo hecho de no poder disponer de los bienes sea este a su nombre o de terceros, producto
de la herencia en los bienes que carecen de titularidad, los mismos que deben ser
transmitidos por el causante hacia el heredero tanto en los bienes, acciones y derechos,
algunos de ellos de forma testamentaria, y los intestados se ha realizado fuera de la
normativa legal, donde no existe asidero legal para subsanar, en varios de los bienes que
fueron adquiridos con la posesión efectiva pero solo en base de testimonios de personas, sin
título del bien, dejando para el efecto y criterio de autoridades de turnoe instituciones.
EXECUTIVE SUMMARY
The improper use and application of Effective Possession as title transferring ownership,
affects the right to property, and legal safety.
The action and the effect of Ownership Effective it lies distrust in people especially the
heirs or legatees and other persons when happen or convey the property, which is not going
according to the legislation creating legal uncertainty, is applied correctly, according to that
says our Constitution and other legal regulations, it has been violating the law of the
property, where there are instances, processes, and judicial officials to give their full
compliance with the act to require, under the universal procedural principles of economy,
speed, efficiency and mediation to try to prevent conflicts between the parts, in this case
between heirs will be the lack of knowledge or advice, cost high, the processing bureaucrat,
and time, in other cases the act of some Justice operators, administrative or several public
institutions, which has affected several aspects of the intended beneficiaries, the lack of
access to various rights and benefits granted by the Ecuadorian State; by the mere fact of
not being able to dispose the property on their names or third, heritage product thereof
which are transmitted rights, actions and obligations granted by the deceased to the heir or
heirs, whether such probate and intestate, where there is no legislation to remedy in
property that were acquired with the summary information from witnesses, without a
degree of property considered, leaving the effect and criterion of other institutions.
INDICE DE CONTENIDOS
PORTADA
CERTIFICACION
DECLARACION DE AUTORIA
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
RESUMEN EJECUTIVO
EXECUTIVE SUMMARY
INDICE
INTRODUCCION……………………………………………..………………...………….1
EL TEMA…………………………………………………..………………….………….....2
EL PROBLEMA……………………………………………………..……………………...2
JUSTIFICACION…………………..…………………………………..…………………...2
LINEAS DE INVESTIGACION…………………………………….……………………...5
OBJETIVOS…………………………………………………………….…………………..6
OBJETIVO GENERAL………………………………………………….…….……………6
OBJETIVOS ESPECIFICOS………………………………………………..….…………...6
CAPITULO I
1. METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION………………………………………7
1.1. METODOS……………………………………………………………………7
1.2.
TECNICAS……………………………………………………………………8
1.3.
INSTRUMENTOS……………………………………………………………8
CAPITULO II
2. FUNDAMENTACION TEORICA CONCEPTUAL…………………………..…..9
2.1.
LA POSESION EFECTIVA……………………………………………..….9
2.2.
ANTECEDENTES HISTORICOS DE LA POSESION EFECTIVA….…..12
2.2.1.
EL DERECHO ROMANO………………………………………….…….….12
2.2.2. EL DERECHO GERMANO………………………………………………….16
2.2.3. EL DERECHO ESPAÑOL ANTIGUO…………………………………….…18
2.2.4. LEGISLACION DE LA INDIAS………………………………………….….19
2.3.
CONCEPTO DE LA POSESION EFECTIVA………………………….…..21
2.4.
IMPORTANCIA DE LA POSESION EFECTIVA…………………….…...23
2.5.
INCONVENIENTES PRESENTADOS CON LA POSESION EFECTIVA.24
2.5.1.
LA PARTICION DE HERENCIA…………………………………………….25
2.5.2. LA PARTICION TESTAMENTARIA……………………………………...…27
2.5.3. LA PARTICION CONVENCIONAL VOLUNTARIA O EXTRAJUDICIAL.27
2.5.4. LA PARTICION JUDICIAL……………………………………………..……28
2.6.
ELEMENTOS DE LA POSESION EFECTIVA………………………..…..28
2.6.1. LA APERTURA DE LA SUCESION………………………………………....28
2.6.2. LA DELACION………………………………………………………………..28
2.6.3. LA ACEPTACION…………………………………………………………….29
2.6.3.1.
EXPRESA………………………………………………………………….29
2.6.3.2.
TACITA……………………………………………………………………29
2.6.3.3.
CAPACIDAD PARA SUCEDER………………………………………….29
2.6.3.4.
INCAPACIDAD ABSOLUTA…………………………………………….29
2.6.3.5.
INCAPACIDAD RELATIVA.……………………………………….........30
2.6.3.6.
LA DIGNIDAD E INDIGNADAD EN EL ACTO SUCESORIO….……..30
2.6.3.7.
2.7.
LA HERENCIA YACENTE……………………………………………….31
DE LOS COMPARECIENTES……………………………………………...31
2.7.1. EL HEREDERO………………………………………………………………..31
2.7.2. EL LEGATARIO……...……………………………………………………….32
2.7.3. EL CAUSAHABIENTE……………………………………………………….33
2.8.
OPERADORES DE JUSTICIA A REALIZAR LA POSESION EFEC……33
2.8.1. EL NOTARIO/A……………………………………………………………….33
2.8.2. EL JUEZ/A……………………………………………………………………..35
2.8.3. EL REGISTRADOR DE LA PROPIEDAD…………………………………..38
2.9.
BIENES EXISTENTES. MUEBLES E INMUEBLES DEL CAUSANTE...39
2.9.1. PROCEDIMIENTOS A REALIZARSE DE LA POSESION EFECTIVA.…..40
2.9.2. PROCEDIMIENTO NOTARIAL DE LA POSESION EFECTIVA…….……40
2.9.3. PROCEDIMIENTO JUDICIAL DE LA POSESION EFECTIVA……...…….41
2.9.4. INSCRIPCION DE LA POSESION EFECTIVA EN EL REGISTRO……….42
2.10. DERECHO COMPARADO…………………………………………………42
2.10.1. ANALISIS COMPARADO DE LA LEGISLACION CHILENA, C. y E…….43
2.11. ESTUDIO DE CASOS EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO ECUAT…45
2.11.1. COMENTARIO A LA LEY REGISTRAL……………………………………46
CAPITULO III
3. MARCO PROPOSITIVO…………………………………………………………..48
3.1.
DESCRIPCION DEL CASO PRÁCTICO…………………………………..48
3.2.
ELABORACION DEL DOCUMENTO DE ANALISIS…………….……...49
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
ANEXO
INTRODUCCION
Previa la casuística obtenida en el diario vivir del libre ejercicio del derecho, me he
encontrado con un gran problema relacionado con la Posesión Efectiva, donde se observa
que se violentan varios de los derechos, beneficios y principios de las personas, en este
caso con el derecho de la Propiedad, los beneficios que presta y otorga el estado a las
personas, el acceso a la justicia, tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e
intereses, sujetos a los principios de inmediación y celeridad, el derecho a la seguridad
jurídica las mismas que deben ser previas, claras públicas y aplicadas por las autoridades
competentes, acorde a lo que establece el Art. 82 de la Constitución, y demás normativa
legal, entonces es donde me decidí estudiar a fondo y muy detenidamente el problema
generado, he observado y revisado procesos de casos encontrados de herederos que no
pueden adquirir, disponer o transferir los bienes, producto de las herencias de sus padres
fallecidos, en los derechos, acciones y obligaciones, he revisado libros, gacetas, leyes, y el
derecho comparado de varios países acerca de las sucesiones, el derecho de herencia, el
derecho de familia tanto Público y Privado, lo relacionado con los juicios posesorios, como
es la posesión efectiva, donde observé de vital importancia al no tener asidero legal, esta
institución deja mucho que desear y a la vez es muy preocupante para las personas
herederas al momento de querer disponer los bienes producto de la herencia, en especial de
los predios que carecen de titularidad, ya que años atrás lo adquirieron de forma verbal, sin
ningún título, de forma ilegal, donde solo se posesionaban y utilizaban los predios, hoy en
la actualidad con la intervención de la Subsecretaría de tierras y se puede constatar de
terrenos que no se encuentran catastrados, evasión de impuestos, irrealidad de superficie,
predios sin títulos, terrenos con doble titularidad, e inscritos en otros cantones.
1
EL TEMA.
LA INDEBIDA UTILIZACIÓN Y APLICACIÓN DE LA POSESIÓN EFECTIVA,
COMO TÍTULO TRASLATICIO DE DOMINIO, INCIDE EN EL DERECHO DE LA
PROPIEDAD, Y LA SEGURIDAD JURÍDICA.
EL PROBLEMA
No existe la seguridad jurídica pertinente, en la se aplique de acuerdo a la normativa
Constitucional, las mismas que deben ser previas, claras, públicas y aplicadas, por
autoridades competentes, aptas, capaces e idóneas, tal es el caso de la incidencia del señor
Registrador de la Propiedad del Cantón Chunchi, de la Provincia de Chimborazo, al
momento de inscribir algunas escrituras de transferencias de dominio, realizadas con la
posesión efectiva, las mismas que carecen de título en sus predios, donde no existen
antecedentes de dominio y su obtención del título; lo que han conmocionado tanto a
herederos, y demás personas al querer obtener su título de forma legal para su disposición,
afectando de esta forma el derecho a la propiedad, y violentando la seguridad jurídica.
JUSTIFICACION.
En la práctica diaria sean estas judiciales o administrativas de funcionarios, litigantes o
administrados, contratantes y profesionales del derecho incurren en el abuso de una
facultad, el mismo que va más allá de su naturaleza y costumbre que implica en el
ordenamiento jurídico, en especial de los juicios posesorios, lo cual es relevante, porque
nos permite identificar y visualizar con mayor objetividad, existiendo el instrumento de la
normativa legal, donde ha sido uno los problemas sociales que ha preocupado a herederos y
personas que se benefician de los bienes otorgados por el causante, con la posesión
2
efectiva; a pesar de ser un método viable, práctico y eficaz para la solución de partición y
distribución acorde a la porción destinada a cada heredero acarrea aun varios de los
problemas e inconvenientes entre herederos y terceras personas, de la cual deduzco que
dentro de su conceptualización decimos que es el conjunto de actos jurídicos, que debe
estar justificado bajo la Ley y la buena fe del actuar, al realizar la petición de la posesión
efectiva ante los Juzgados y Notarías.
Primeramente aclaremos que la posesión efectiva no es un título, es más bienun
reconocimiento declarativo de los bienes, acciones, derechos y obligaciones transmitidos
por el causante hacia los herederos sean estos de forma universal o singular, mediante el
acto de la Posesión Efectiva, en su interpretación decimos que no es posesión, ni tan poco
es efectiva, la misma que no concede, no da, no quita posesión alguna, su principal
objetivo es el de tener todo el derecho sobre el bien o bienes, cabe indicar que existen sus
procedimientos legales para disponer de ellos, en la actualidad encontramos casos de
posesiones efectivas; las mismas que carecen de título por no tener antecedentes en la
obtención del bien, ya que anteriormente fueron adquiridos por varias situaciones, por
potestad de autoridades de turno que daban fe del acto y dominio de los mismos, en la que
como documentos habilitantes y requisitos no exigían o no existían, los actos solo se
realizaban con el trámite de Información Sumaria de la declaración de testigos, para
justificar la muerte del causante, la tenencia y posesión de los bienes, la edad e incluso la
identidad de las personas, para lo cual varios de los testigos se prestaban a faltar con la
verdad cometiendo delitos de perjurio, en la que el actor sacaba beneficio propio y
desheredaba al resto de herederos que tenían derecho, hoy en la actualidad encontramos
inconvenientes, cuando los herederos desean disponer de aquellos bienes que fueron
3
otorgados por sus causantes, y no pueden acceder a los mismos por no tener título del bien,
para lo cual estas personas son parte de una vulneración de derechos y beneficios que
otorga el Estado, acorde a lo que establece la Constitución de la Republica, como es el
derecho a la propiedad, el derecho a acceder bienes y servicios tanto públicos como
privados, todo lo relacionado con el Sumak Kawsay o el buen vivir de las personas.
El tema en el cual planteo y propongo no es fácil, cualquier lector puede acceder a él con
claridad, entendimiento, comprensión y análisis al caso, la casuística encontrada, ha
generado un
problema social dentro del Registro de la Propiedad Cantón
Chunchi,
Provincia de Chimborazo, donde existe una posesión efectiva realizada, la misma que
carece de título del bien, la heredera solicita la posesión efectiva ante el juzgado del
Cantón de Alausí, la misma que es representada por su Abogado patrocinador, previa a una
diligencia de Información Sumaria, y la declaración de los testigos los mismos que afirman
y ratifican la tenencia, posesión, ocupación, de las tierras, la calidad de heredera, el Juez da
paso bajo a las solemnidades sustanciales, trámite que es declarado en sentencia a favor de
la heredera solicitante, la misma que es ordenada se da lectura por la autoridad competente
y que se inscriba la posesión efectiva en el Registro de la Propiedad del Cantón Chunchi.
Con el pasar del tiempo la beneficiaria desea disponer del bien, fraccionando del cuerpo
mayor en tres lotes, donde se realiza tres escrituras de compraventa de las cuales dos de
ellas se inscriben, y el tercer lote desmembrado no lo hace a tiempo y cuando desea
realizarlo acorde a la normativa legal como inscripción tardía, el mismo funcionario no da
paso a lo solicitado, exponiendo y a veces contradiciéndose que no es procedente para la
inscripción, aduciendo que antes si procedía
estos actos de posesiones efectivas, y
testamentos que carecían de antecedentes y que no tenían título en el bien, para lo cual y en
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respaldo legal se solicita que asiente su razón de negatividad, mismo que pide adjuntar
varios de los requisitos para asentar la razón de negativa de inscripción, se pone en
conocimiento del Juez competente del Cantón, autoridad que manifiesta que tampoco puede
obligar al Registrador que se inscriba una transferencia de dominio que no tenga título;
entonces al ver este inconveniente generado tanto para herederos y personas a beneficiarse,
se acude a la Subsecretaria de Tierras para su adjudicación, iniciando el trámite por este
organismo del estado, dándose como la única alternativa y solución de muchas personas
para obtener el título del bien que fue producto de herencia de sus padres con la
adjudicación por este Organismo, el mismo que se encuentra interviniendo en algunos de
los cantones del país; Institución que realiza de una manera fácil, ágil, oportuna y de libre
acceso, con asistencia de asesoría legal, técnica, y tramitación sin mucho papeleo complejo,
de forma gratuita tanto en el otorgamiento de adjudicación, protocolización, escrituras y su
inscripción del
predio, para lo cual ha causado efectos, ilegales e improcedentes,
violentando así la seguridad jurídica,donde se otorga hasta la doble titularidad de los bienes
y de forma singularizada para lo cual requiere la intervención urgente de autoridades
administrativas y la ley para que se dé la reversión a la adjudicación del trámite.
LINEAS DE INVESTIGACION.
Retos, perspectivas y perfeccionamiento de las ciencias jurídicas en el Ecuador.
Sublínea
Retos y perspectivas de las relaciones jurídicas civiles agrarias y de familia, su impacto en
la sociedad contemporánea.
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OBJETIVOS.
OBJETIVO GENERAL.
Elaborar un documento de análisis crítico - jurídico que viabilice la correcta aplicación,
conocimiento y procedimiento de la posesión efectiva, para evitar vulneraciones y tener el
derecho a la propiedad legalmente.
OBJETIVOS ESPECIFICOS.
- Fundamentar de manera teórica, práctica y jurídica, el procedimiento de la Posesión
efectiva, en cuanto a su viabilidad, eficacia a fin de precautelar la seguridad jurídica.
- Analizar los casos, respecto a la posesión efectiva y testamentos, donde se violentan e
inobservan los derechos constitucionales establecidos, como es el derecho a la propiedad.
- Intervención urgente tanto de autoridades administrativas como judiciales, para evitar
litigios entre herederos y personas posesionarias, la doble titularidad en bienes que tienen
título, por personas de mala fe y el accionar de varios funcionarios públicos.
- Realizar un análisis de la legislación comparada respecto a la posesión efectiva y
testamentos, acerca del derecho a la propiedad, en cuanto a su procedimiento, requisitos y
forma de adquirir los bienes heredados.
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CAPITULO I
1. METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION.
1.1. Métodos:
Inductivo- deductivo.- Debemos de tener en cuenta que en cualquier área del
conocimiento científico el interés radica en poder plantear hipótesis, leyes y teorías para
alcanzar una comprensión más amplia y profunda del origen, desarrollo y transformación
de los fenómenos y no quedarse solamente con los hechos empíricos captados a través de la
experiencia sensible; además a la ciencia le interesa confrontar sus verdades con la realidad
concreta, ya que el conocimiento, como se ha dicho, no puede considerarse acabado,
definitivo, tiene que ajustarse continuamente, en menor o mayor grado según el área de que
se trate, a la realidad concreta la cual se encuentra en permanente cambio, en este proceso
de ir de lo particular a lo general y de este regresar a lo particular.
Analítico- sintético.- mediante este método hará posible la comprensión y determinación
de todos los hechos, casos, planteamientos, e ideas durante la presente investigación del
problema a generarse.
Cuantitativo- cualitativo.- En términos generales, regularmente elige una idea, que
transforma en una o varias preguntas de investigación relevantes, luego de estas deriva
hipótesis y variables, desarrolla un plan para probarlas; mide las variables en un
determinado contexto, analiza las mediciones obtenidas, y establece una serie de
conclusiones respecto a la hipótesis, se espera que, en los estudios cuantitativos, los
7
investigadores elaboren un reporte con sus resultados y ofrezcan recomendaciones que
servirán para la solución de problemas o en la toma de decisiones.
Histórico- lógico.- Permitirá analizar científicamente los hechos y antecedentes pasados, y
haciendo una comparación con los actos de la actualidad.
1.2. Técnicas:
De Gabinete: hace referencia a la bibliografía consultada, de libros investigados, gacetas
judiciales, revistas de diferentes autores.
Observación Directa: se aplicará con mayor interés y énfasis por cuanto el trabajo de
campo es continuo y directo, para determinar las influencias de estudio en lo posterior.
1.3. Instrumentos:
Fichas de Observación.- los que me sirvió, para fundamentarme es la casuística
encontrada, donde he analizado detenidamente y poder deducir mis propias conclusiones.
Documentos Públicos.- basados en documentos reales, de las actuaciones por las
diferentes instituciones públicas y su proceder en los mismos.
Documentos Electrónicos.- Me sirvió recopilar importante información por la red, con la
utilización de flash memory, C.D., respetando desde luego la propiedad intelectual.
8
CAPITULO II
2. FUNDAMENTACION TEORICA - CONCEPTUAL.
2.1. La Posesión Efectiva.
La Posesión Efectiva es un trámite netamente legal, que tiene como finalidad el
reconocimiento de la calidad de herederos de los bienes otorgados por el causante, en los
derechos, acciones y obligaciones transmisibles hacia sus herederos, sean estos de forma
judicial o mediante documento público otorgado ante el Notario, el mismo que debe ser
solicitado por el o los herederos, representantes o mandatarios, cuando es de forma
intestada es decir cuando el causante no dejo testamento, entonces es necesario realizar el
trámite de Posesión efectiva por los vías legales existentes en nuestro País, basados cada
uno de ellos en la Ley a aplicar, el heredero al momento de solicitar acompañará todos los
requisitos habilitantes y su procedimiento legal a seguir hasta su inscripción en el Registro
de la Propiedad correspondiente; si queremos mantener o disponer los bienes sean estos de
manera universal o singular de los derechos y obligaciones del causante, se debe seguir los
procedimientos legales, como son los Juicios de Inventarios y Tasación, y el Juicio de
Partición, sea este de forma Judicial o Extrajudicial, y así obtenerlo de forma singularizada
o a título universal de acuerdo al número de herederos y satisfacción de los mismos,
siguiendo las reglas de la sana crítica y la buena fe del actuar de los adquirentes; pero en el
caso de no haber herederos directos del causante, la Ley lo establece de acuerdo al grado
de familiaridad o parentesco donde se establece la porción de la masa hereditaria, caso
contrario al no existir ninguna de estas personas, se destinaran el o los bienes al Estado.
Para definir a la Institución de la posesión efectiva, es necesario saber el procedimiento
legal acerca de la sucesión, ya que los derechos y obligaciones de las personas no se
9
extinguen o terminan con la muerte del causante, sino que se transfiere a sus sucesores sean
estos universales o herederos y singulares o legatarios, que les corresponde por derecho o
destinación de acuerdo a lo que establece la ley relacionado con las herencias y sucesiones.
La Corte Nacional de Justicia manifiesta al respecto: “Es regla general que los herederos
suceden al causante pasando a subrogarlo, así puede decirse en posición integral en todos
sus actos, contratos y negocios jurídicos, a excepción de cierta especie de cesión, donde
resulta imposible la sucesión dado el carácter intransmisible, en vista de su naturaleza
propia de la índole personalísima”.
Según.- Eduardo Carrión; manifiesta: que “ La posesión no es un derecho, sino un hecho,
mediante el cual la propiedad se declara y actúa; de tal manera que sin la posesión, la
propiedad no tiene valor práctico”, añade el antes citado autor, que no siempre la posesión
y la propiedad son coincidentes, puesto que en ocasiones el dueño no es poseedor y el
poseedor no es dueño; pero aun así debe ser protegida la posesión debido a la probable
situación de derecho que en ella se presume, además para evitar que las personas se hagan
justicia por sus propias manos, debemos conocer más a fondo en lo referente a la posesión,
que es un hecho de ella se derivan importantes consecuencias jurídicas y así, la Ley protege
este hecho mediante varias acciones posesorias entre ellas las de Amparo y de Restitución
de la posesión, hay que recalcar, que la posesión es ante todo un hecho, su existencia como
fenómeno trascendente de la vida social debe manifestarse también por una serie de actos
de inconfundible carácter y naturaleza que demuestran su realización y el vínculo directo
que ata a la cosa poseída con el sujeto poseedor; tales actos deben guardar íntima relación
con la naturaleza intrínseca y normal destinación de la cosa que se pretende poseer.
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Para el tratadista colombiano Arturo Valencia, señala que toda relación posesoria supone la
intervención de la voluntad del poseedor y existe la voluntad cuando la relación posesoria
permite al poseedor una amplia autonomía en el uso de una cosa.
Savigny, dice: “Para que pueda ser considerada como posesión la detención (corpus) debe
ser intencional, es decir para ser poseedor no es suficiente tener una cosa, es necesario
quererla, tenerla; que no es otra cosa sino la intención de ejercer el derecho de propiedad”.
Thering, dice: “Cuando las condiciones que en general se requieren para la existencia de la
Posesión, esto es el corpus y el animus concurren, se tiene siempre la posesión”.
Es importante conocer su clasificación en cuanto se refiere a la posesión, se dice que se
puede poseer una cosa por varios títulos, como son el Constitutivo y el traslaticio; por el
título constitutivo,tenemos el de dominio de ocupación, la accesión y la prescripción, y los
traslaticios de dominio, los que por su naturaleza sirven para transferirlo como la venta, la
permuta, la donación entre vivos; pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicación en
juicios divisorios, y los actos de partición; las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos
no forman nuevo título para legitimar la posesión, las transacciones, en cuanto se limitan a
reconocer derechos preexistentes, no forman nuevo título, pero en cuanto transfieren la
propiedad de un objeto no disputado, constituyen un nuevo título.
Entre las acciones jurídicas que amparan al heredero tenemos la acción de petición de
herencia, que es un medio a través del cual una persona que cree tener derecho a que se le
adjudique determinados bienes sean estos corporales o incorporales, mismo que acude a la
jurisdicción competente para que se le reconozca el derecho en las que era mero tenedor el
causante, como el caso de comodato o prenda y que aún no lo devolvieran a su legítimo
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dueño y se lo restituyan legalmente al peticionario, en esta acción el peticionario debe
demostrar la calidad de heredero y que el causante fuera propietario de los bienes con los
títulos constituidos legalmente, en caso de no hacerlo en el tiempo prudente, aparecen
personas de mala fe, donde se posesionan y adquieren su fin por la vía de la Prescripción.
2.2. Antecedentes históricos de la Posesión Efectiva.
Cuando la muerte nos llega sin avisar sea esta de manera natural o fortuito, de modo
inevitable, con la desaparición física y material de la persona, es donde se extinguen
muchos de los derechos y obligaciones contraídas, sea como persona natural o jurídica,
donde ponen barreras a varios de los actos y el fin a las relaciones existentes entre los
sujetos de derecho, creando a veces beneficios o inconvenientes para sus herederos,
dejando un vacío e inconformidades a las familias, y demás personas siendo a veces
doloroso y preocupante pero con el pasar del tiempo se conjetura dando el cauce normal,
pero en algunos de los casos quedan vacíos desalentadores que debemos conformarnos.
Con el pasar de los años y a través de la historia, donde ha evolucionado la humanidad
hasta llegar a nuestros días, de forma ya más objetiva en vista de que los actos de las
personas solo son temporales, las mismas que se han acogido a respetar normas y leyes
dándose los cambios y transformaciones a veces un tanto bruscas e ilegales de acuerdo al
tiempo, dejando tan solo recuerdos y huellas de su proceder como persona.
2.2.1. El Derecho Romano.
Como antecedentes podemos deducir que en el derecho romano ya tuvieron un derecho
sucesorio por causa de muerte, el mismo que se sustituyó al sujeto por otro sea en forma
universal o singular por medio de la herencia, y que tuvo su origen en el antiguo derecho
civil, para su regulación con la magistratura romana republicana, en los años 367 a.C.,
12
apareciendo el instituto del legado como tal, el mismo que dispone de los bienes contenidos
en un testamento, que eran a su vez de forma testamentaria o abintestato, se entendían de
testamentaria cuando el difunto había otorgado testamento, designando a las personas a
sucederle; y abintestato o intestada, cuando a la falta de testamento o en el caso de
invalidez del mismo, la ley designaba a sus herederos, fundándose principalmente en la
organización de la familia, y para más tarde dedicar por acuerdo a los presuntos afectados
del difunto previo a una serie de formalidades realizadas para los testamentos.
La legislación romana no concibió al derecho sucesorio, como integrante del
“iusprivatum”, sino que a la luz de las enseñanzas de Gayo, gran maestro del derecho
clásico romano, la sucesión se incluía entre los modos derivativos para adquirir la
propiedad, así como también la herencia podía integrarse como algunos de los elementos
extra patrimoniales accesorios, como el culto familiar de sus antepasados (sacra privata), el
derecho de sepulcro (iurasepulcri), y el derecho de patronato sobre los libertos
(iurapatronatus), el heredero heres, mismo que venía a ocupar el lugar del difunto, al que
se lo denominaba causante o cuius ( de cuiushereditateagitur), siendo entonces la persona
a continuar, ya que el causante y el heredero constituían una unidad ideal (succedere in
locumdefuncti de cuius).
En tanto que la condición de heredero, la misma que transmitía todos los derechos del
causante así como de las obligaciones y cargas que gravaban su patrimonio produciéndose
a diferencia de nuestro derecho positivo una confusión del patrimonio del autor de la
sucesión con el de la persona a sucederle, por todo esto el heres se encontraba obligado a
saldar las deudas dejadas por el causante no solo de los bienes que se constituían bajo
inventario, sino que también los propios de su responsabilidad (ultra vires hereditatis), y en
13
cuanto a las relaciones jurídicas del cuius, pasaban al heredero en las mismas condiciones
como en el momento de la apertura de la sucesión sin que existiera derechos mucho más
amplios que su antecesor sino de lo que es y fue titular (nemo plus iuris ad
aliumtransferrepotestquamquodipsehabet), mismo principio que se aplicaría siglos
después.
Víctor Tan Anzoátegui expresa que: “Lo que hoy entendemos por Derecho Sucesorio solo
puede ser captado históricamente se lo enmarca dentro del contexto social y jurídico de
cada época, ya que depende, en mayor o menor medida, de acuerdo al tiempo y lugar, de
la organización y función asignada a la familia y a la patria potestad, del ordenamiento
económico del matrimonio, de la condición de la mujer, de la naturaleza de la propiedad,
como de la misma organización político religioso vigente, y que no debe olvidarse,
finalmente, la gravitación que ejerce el propio mundo jurídico de cada momento
histórico.”
El causante debía ser netamente capaz, esto quiere decir ser libre ciudadano romano y siu
iuris, siendo esto la incapacidad de tener herederos, los esclavos, los peregrinos y los
filifamilias, que al morir estos últimos, aun debían establecer los peculios castrenses y cuasi
castrenses, como los patrimonios de filius, dichos bienes se revertían al paterno iure
hereditatis, como en los primeros tiempos solo al patres familias.
En los tiempos del dominado y con el derecho Postclásico a raíz de los bienes adventicios,
la afinidad pudo heredar para sí, ya sea por testamento o bien por disposición de la Ley,
Así lo destaca Luis Rodolfo Arguello que dice; que el testamento aparece más como un
negociado jurídico de mayor trascendencia al punto que para el ciudadano romano era
14
deshonroso morir sin haber testado, lo cual se hizo costumbre para testar y dejar excluida la
sucesión intestada y cuando la herencia carecía de dueño la hereditas otorgaba a su titular
una acción civil para así poder hacer valer sus derechos que le correspondían por su
llamamiento a la sucesión con la acción de la buena fe y de pleno derecho, es decir sin su
consentimiento e incluso hasta contra su voluntad; es así como se encontraban sometidos a
la potestad del causante al tiempo de su muerte, también se daba en que el esclavo
manumitido en el testamento e instituido heredero por su amo y para los voluntarios la
adquisición de la herencia se producía previa aceptación que se efectuaba por medio del
acto jurídico que se llamaba adición (adictio), que dentro del Derecho romano se conoció
como dos especies de sucesión universal que era la hereditas y la bonorumpossessio.
La hereditas que era la sucesión de todo el derecho que tenía el causante propio en derecho
civil o quiritario de la Ley de las XII tablas; la misma que dejó como saldo la segunda en la
cual se asignaba un señorío de hecho o bonorumpossessio a las personas que no eran
herederos de acuerdo a las normas del antiguo ius-civile, en la que no se refiere a un nuevo
tipo de heredero sino una persona que ocupaba el lugar de otro denominado heredis loco, el
mismo que ponía en riesgo del haber patrimonial hereditario que no le correspondía.
El testamento en el Derecho Romano.- En Roma ya tenían estipulado la enajenación de
bienes cuando moría el dueño perdía los derechos sea como el de paternidad o de esposo,
luego el derecho de propiedad y que podía pasar a los sucesores y que era un derecho que
sobrevive más allá de la muerte.
El esclavo en Roma también heredaba y que podía quedar en libertad pero siempre y
cuando cumpla con ciertos de los requisitos o voluntades de su amo o dueño que concedía,
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además de heredar los bienes, se podía heredar también voluntades o ideales; es decir si
continuaba con el propósito idealista del difunto en su actuación y no de poseedor en la que
podemos destacar que existió tres tipos de sucesiones; la primera, por la vía de la
legitimidad; luego la testamentaria, y, la oficiosa que tenía mayor realce y fuerza que
incluso podía cambiar la voluntad de un testamento con la sola voluntad de testigos de
confianza o de compañeros de armas que libraban batallas y que no podían dejar un
testamento, los mismo que eran de varios tipos: a).- el militar, b).- el del padre a favor de
sus hijos, c).- el realizado en el campo, d).- el hecho en la épocas de la peste; los mismo que
eran archivados por alguna autoridad para evitar que se destruyeran o desaparecieran.- los
únicos que no podían tener un testamento eran los peregrinos, las esposas, los hijos no
emancipados, los esclavos, los incapaces, los prisioneros de guerra; en la que la ley romana
establecía a falta de testamento, de cómo se debía repartir el patrimonio que ya tenían
estipulado en la famosa ley de las XII Tablas, las mismas que fueron redactadas por una
comisión de diez Magistrados romanos y que eran los encargados de llevar a cabo en la
formación de un solo cuerpo de las leyes escritas y que se hallaban vigentes a la época en la
que se constituyó un código jurídico de excepcional trascendencia para Occidente.
2.2.2. El Derecho Germánico.
Dentro del derecho sucesorio romano hubo la continuidad, pero en vista de que se dio las
invasiones de los pueblos de origen germano, así como la de los cristianos que perpetraron
sus fronteras, llegando a un fin del Imperio, donde se dio una transformación singular en el
derecho sucesorio, tanto que para los romanos el paterya concentraba en sus manos el
dominio de la propiedad, siendo así el titular de todos los derechos, mas no en el derecho
germánico que habla de la copropiedad familiar estructurada en torno de la familia
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agnaticia, y a las agrupaciones por razón del parentesco que se mantenía en vida del
causante, ya existía entre él y los herederos reunidos en la comunidad de origen y su
patrimonio subsistía y continuaba, dando cierto derecho a la copropiedad de los bienes por
la posesión publica, y al fallecimiento del causante continuaba como conjunto de relaciones
jurídicas afectadas a un mismo fin; lo cual marcaria la terminación del Imperio Romano de
occidente mas no el Imperio de Oriente que continuó por muchos siglos, el mismo que nos
dejaría como antecedentes el corpus Iuris, para conocimiento jurídico de glosadores y pos
glosadores en las primeras universidades europeas.
Cabe destacar que a comienzos de la edad media nos dejan como legados las leyes romanas
bárbaras, entre ellas, el Líber Iudiciorum, el mismo que serviría de guía en el ámbito
jurídico, realizando algunos giros germanos y situándole al derecho romano vulgar, los
mismos que se transmitirían a la alta y baja edad media española, sin dejar a un lado el
aporte moral y filosófico que habían proporcionado al mundo del cristianismo.
Como consecuencia cabe destacar que la figura del pater romano quedaría atrás,
atendiéndose la situación de la mujer, la viuda y los hijos, estableciéndose de manera legal
el nuevo régimen matrimonial de bienes entre propios y los gananciales adquiridos el
mismo que es un régimen muy distinto y hasta discriminatorio para el romano, cabe
destacar que la fisonomía política en particular de España, la misma que fue marcada por
las invasiones árabes, en la que aportarían como derecho de Alandaluz o medieval árabe,
por sus creencias de la religión musulmán pero que no tuvo vinculación con el derecho, y
con el pasar de los siglos estas desaparecerían junto con finalización de la conquista
española, en manos de reyes católicos, la toma del reino taifa de Granada en Europa.
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2.2.3. Derecho Español antiguo.
En la época alto medieval que tenía España era más restringido a la actual, ya que solo se
refería a la sucesión legitima y no comprendía los actos de disposición voluntaria, lo que
caracteriza a la reconquista española es el desplazamiento y olvido de la adquisición
testamentaria a titulo universal, debido a la difusión de arraigo de la comunidad familiar,
que estimuló e impuso la sucesión del grupo familiar, esta circunstancia no impidió que a la
par de la sucesión legítima se desarrollara un conjunto de disposiciones mortis causa, a
título singular; tampoco la sucesión familiar era absoluta, pues permitía al titular disponer
libremente de una cuota de su patrimonio, según lo expresa Tau Anzoátegui.
Todo este tipo de sistema era aplicado solo para bienes domésticos, aunque también
existían otras categorías de bienes como la denominada de Abolengo, que eran los
inmuebles que habían recibido mediante sucesión, por lo que tenían un origen y destino de
los mismos, lo cual fue característico de la Baja Edad Media, la misma que fue bastante
perjudicial, por lo que se impidió la división o fraccionamiento de predios en especial de
tierras que estaban exclusivamente dedicadas para la producción agrícola, mismos que eran
adquiridos por distinta de la sucesoria, que eran bienes de ganancia que debían reservarse
para los herederos legítimos; es decir algunos de los bienes del causante tenían diferente
acervo jurídico en cuanto a la constitución de un solo patrimonio, de acuerdo a la época se
conoció el famoso prestimonio, que era conocido como el derecho de usufructo, mas no de
la disposición del bien, de los cuales tenían que seguir un orden distinto para que se
produzca los efectos de transmisión a sus hijos y descendientes por las mandas y
testamentos, pero a diferencia del derecho romano los herederos no respondían por las
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deudas y cargas de herencia, lo que llego a modificarse para los detentadores del poder
político, y económico del siglo XIII, en la monarquía de Justiniano, donde se elaboró el
código de Justiniano y que contenía toda la recopilación de las constituciones imperiales
romanas, leyes, ordenanzas, rescriptos en todos los territorios conquistados.
2.2.4. Legislación de las Indias.
Se entiende por legislación de las Indias o también conocido como el Derecho Indiano, que
fue elaborado en España, con el único objetivo de regular a las indias Occidentales, lo que
hoy es América, con sus reinados tanto de España como del Reino del Perú, con el único
propósito de aplicación del derecho en América después del descubrimiento de las indias en
el año 1492, en que se legisló el derecho de Castilla expedido por los Reyes católicos, para
luego aparecer la conquista al imperio Azteca por Hernán Cortés, derecho que se aplicaría
en la nueva España, disposiciones que fueron expedidas por reales provisiones, cédulas y
demás leyes generales como la de los Burgos, para el continente americano, por el
emperador Carlos V; en su aplicación en las Indias, la legislación de Castilla en el año de
1530, y en base a las establecidas Leyes del Toro, misma Ley que fue ratificada por Felipe
II, y por Felipe IV, en la recopilación de los Reinos de las Indias, misma que fue justificada
por tratarse de una conquista, derivada de las guerras a los indígenas americanos.
Años más tarde, precisamente en el año de 1520, Carlos I, primer monarca español, se
dirige para Alemania, y es en donde estalla la famosa Guerra de las comunidades misma
que se origina por una orden sociopolítico de los reinos de Castilla, la muerte de los Reyes
Católicos, las causas de una monarquía autoritaria, el nombramiento en Castilla de
consejeros flamencos, el aumentos de Alcabalas e impuestos fiscales exagerados por parte
de la nobleza, en la que se agrupan varias ciudades castellanas para tratar de anular varias
19
disposiciones fiscales y abusos de los señores, para lo cual la nobleza al verse sometidos a
una debilidad aceptan y doblegan temporalmente; para más tarde volver a tener nuevos
enfrentamientos con las comunidades, mismas que fueron derrotadas y como medida en
reparo fueron reprimidos, al pago económico e indemnizaciones elevadas y el
restablecimiento total de los señores sobre los vasallos y villas sublevadas por un largo
periodo en el estado monárquico medieval, para esta época aparece una nueva ley,
denominada las leyes del Rey, contra las leyes del Reino, el absolutismo en contra del
pactismo, para así triunfar el derecho de la monarquía española y aprovecharse con su
política el abuso y barbarie en contra de las costumbres con fines de poder y control sobre
los indígenas, esto fue posible para Carlos V, para una discusión y orden para que se
respetara las buenas costumbres y estatutos de los indígenas siempre y cuando no fueren
contrarias a la religión católica y a las disposiciones reales, el Rey era el único productor
del derecho, mismo que tenía potestad legislativa y que podía delegarla a los Virreyes,
Gobernadores, y Cabildos, mismos que emitieron abundante y exagerada legislación, donde
se recopiló lo esencial de las Leyes de Indias, que eran aplicables unas normas, y
mecanismos de comunicación entre el Rey y las autoridades establecidas en las Indias, estas
Reales Cédulas contenían Leyes, Ordenanzas, Declaraciones, Preceptos, Nombramientos,
privilegios, mercedes o gracias, como también podían constituirse en Mandatos, Ordenes e
instrucciones, lo cual fue muy pragmático y que debían distinguir, que la única fuente de
creación era el Rey, y las leyes participaban las Cortes, leyes que se mandaron guardar,
cumplir y aceptar las Leyes de los Reinos de las Indias, la misma que estaba compuesta de
nueve libros, divididos en títulos, leyes y disposiciones acorde a la materia y su aplicación,
para luego aparecer como ordenamiento en primer término, en su defecto remite al fuero
Real y a los fueros Municipales, siempre que estos estuviesen en uso y acorde a las Siete
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Partidas, que son compilaciones posteriores al Ordenamiento de Alcalá, en la que se
mencionaron párrafos precedentes, repitiendo el orden de prelación establecida, poniéndose
a la cabeza la Legislación Indiana en la que habla que los indios eran sujetos a
encomiendas, a la creación de Jueces, y la disposición de los bienes de los difuntos.
2.3. Concepto de la posesión efectiva.
La posesión efectiva es el acto jurídico legal de la sucesión, por causa de muerte, mediante
el cual trasmite las acciones, obligaciones y derechos que tenía el causante en favor y
beneficio de sus herederos, o de personas que se creen tener derecho a la herencia, es decir
es el reconocimiento y la calidad de herederos de la persona fallecida, para su disposición
de la masa hereditaria.
Cabanellas manifiesta que la posesión efectiva o posesión de herencia, es la inmediación
sucesoria, permite cuando la sucesión se produzca entre ascendientes y descendientes, que
el heredero entre en la posesión de la herencia desde el día de la muerte del causante y de la
sucesión, sin ninguna formalidad o intervención de los Jueces, aunque ignorase la apertura
de la sucesión y su llamamiento a la herencia, cuando el autor de la sucesión fallece en el
extranjero cabe pedir la posesión de la herencia al Juez del territorio, acreditando la muerte
del causante y el titulo hereditario.
Zumárraga Manuel, expresa que la posesión efectiva es el reconocimiento que hace el
Juez/a o Notario/a, de la calidad de herederos o legatarios a los sucesores del causante.
Borda, nos dice que la posesión efectiva, es la envestidura de heredero, el título en virtud
del cual se puede ejercer todos los derechos inherentes a tal calidad, la posesión hereditaria,
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viene a representar en materia de transmisión mortis causa, lo que la tradición en los actos
entre vivos, y del reconocimiento judicial de la condición de heredero.
La posesión efectiva para Goyena, dice: ser el reconocimiento de la calidad de heredero,
con el que el llamado a suceder como tal es investido por mandato de la Ley, que obtiene a
veces de pleno derecho o a su pedido, por resolución judicial, y que le es necesario para el
ejercicio de las acciones inherentes a su calidad; manifiesta que el heredero puede ejercer
las acciones posesorias del difunto, aun antes de haber tomado de hecho posesión de los
objetos hereditarios, sin estar obligados a dar pruebas que las que podrían exigir al difunto.
Si la herencia es una universalidad, la posesión como envestidura, no puede fraccionarse, ni
siquiera en el caso en que los herederos requieran, solo pueden recibir la porción de
aquella, debido a la concurrencia en que son llamados, con todo esto dice que una herencia
puede ser aceptada o rechazada por el heredero o el legatario, pero nunca puede darse el
caso de que se acepte solo una parte, sea este del legado o de la herencia, hay que recordar,
que la aceptación de una herencia, es un acto unilateral de voluntad y la misma por tanto lo
que pretende es que el heredero por medio de la manifestación de voluntad, decida si desea
ser sucesor del causante o no asumirla.
Diez Picazo; nos manifiesta que según el Código Civil Español se produce a favor del
heredero, la posesión llamada civilísima, que es la que se adquiere por el ministerio de la
Ley y que tiene lugar en el momento de la muerte del causante, sin la necesidad de la
apreciación material de la cosa, se trata de una posesión que puede ser incorporal y que se
entiende adquirida ipsoiure u opelegis.
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Por su parte en el Art. 440 del Código Civil Español, dice que la posesión de los bienes
hereditarios se entiende trasmitida al heredero sin interrupción y desde el momento de la
muerte del causante, en el caso de que llegue a darse a la herencia, el que válidamente
repudia una herencia se entiende que no la ha poseído en ningún momento.
y en su Art. 3418, del mismo cuerpo legal, dice que el heredero sucede no solo en la
propiedad, sino también en la posesión del difunto, la posesión que este tenía se trasmite
con todas las ventajas y sus vicios, y, en su Art. 3414 ibídem, dice que mientras que este
dada la posesión judicial de herencia, los herederos que deben pedirla, no pueden ejercer
ninguna de las acciones que dependen de la sucesión, ni demandar a los deudores, ni a los
detentadores de los bienes hereditarios u otros interesados en la sucesión.
Los autores franceses Colin y Captant, manifiestan que la posesión hereditaria de pleno
derecho, no tiene nexo alguno con la adquisición y la propiedad de la sucesión, le da al
heredero el derecho a ser tratado como poseedor y le confiere poderes de administración y
de representación, también manifiestan que la posesión efectiva es sucesiva, la misma que
pasa a manos de los herederos subsiguientes, como consecuencia de la renuncia de los
herederos más próximos, tendrán derecho los hijos de los hijos a suceder en la herencia.
2.4. Importancia de la posesión efectiva.
Es necesario e importante realizar la posesión efectiva tanto para los herederos o familiares,
de los bienes del causante, para poder definir y establecer tanto los activos, pasivos, bienes
muebles e inmuebles, sean estos de forma solemne o de acuerdo mutuo de los herederos en
la formación de inventarios de los mismos, sean estos para disponerlos o mantenerlos,
siguiendo el trámite legal correspondiente, necesariamente esta petición de herencia lo
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deben hacer solo los herederos capaces o representados, y en el caso de incapacidad lo
representará un Curador, Mandatario o tutor de acuerdo a las reglas de la ley.
Baquerizo Rojas Edgar y Buenrostro Rosalía; manifiestan que la sentencia del Juez, es tan
importante en el derecho de la jurisdicción voluntaria, en cuya virtud declara a una o más
personas, aparentemente heredera y ordena que tal declaración se inscriba en el Registro,
misma sentencia que no concede, no da, no quita ninguna posesión, su objetivo principal es
mantener, si es que concuerda con la realidad, la historia del dominio inscrito y habilitar al
heredero putativo que tenga buena fe, a adquirir la herencia por la acción de Prescripción
Ordinaria, si es que, al propio tiempo tiene la posesión de la herencia.
Según Zannoni Eduardo, manifiesta que la posesión efectiva de la herencia, es un trámite
que realizan el o los herederos o un mandatario de ellos, que les permite disponer de los
bienes, sean estos, ahorros, casas, autos, etc., como también deudas que una persona
fallecida haya contraído y dejado.
2.5. Inconvenientes presentados con la posesión efectiva.
Al fallecer una persona y existir varios herederos, los bienes del causante no pertenecen a
un heredero en particular, sino a todos en común, derechos universales o singulares, de
manera que ninguno de ellos pueden alegar un bien determinado sino una parte o porción
ideal, esto es lo que se le conoce como comunidad hereditaria; comunidad no querida por
los herederos sino constituida por las circunstancias, cuyo término natural es la partición.
Todos los bienes y derechos transmitidos por el causante integran la masa hereditaria;
patrimonio que hasta el momento de la partición mantiene una indudable autonomía
respecto del patrimonio personal de cada uno de los herederos.
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También nos encontramos cuando existe la sociedad conyugal y se disuelve por muerte de
uno de los cónyuges nacen dos inversiones; que son la de los herederos y la cónyuge
sobreviviente, donde los herederos de la cónyuge sobreviviente gozan de los mismos
derechos y están sujetos a las mismas acciones que el cónyuge que representa.
Los problemas más comunes en este acto al momento de realizar la posesión efectiva; que
algunos de los bienes del causante carecen de titularidad legal, en cuanto a su adquisición,
en especial de predios del sector rural, donde las personas mantienen por posesión,
ocupando como tierras ancestrales y comunitarias, las mismas que son adquiridas de forma
verbal sin documento alguno, y es donde se origina y desarrolla los problemas hereditarios
como una cadena interminable y sin solución; en otros casos tenemos de personas que
poseen títulos, pero por su costo, tiempo, tramitación burocrática y desacuerdo entre
herederos no realizan; dejando sin solución y efecto legal respecto a las herencias.
2.5.1. La partición de la herencia.El juicio de partición es un juicio universal, compuesto y complejo, en que ante el Juez se
pueden presentar tantos juicios simples cuantos sean los puntos que se plantean en las
cuestiones previas y en las contestaciones a las mismas, en que cada comunero ejercita
como parte derechos propios en contraposición de la misma manera y recíprocamente
ejercitan los demás comuneros, en conclusión es el conjunto de estos juicios simples los
que forman el juicio de partición. Arts., 1338, al 1360 y el Art. 220 del Código Civil.
Al respecto, Gonzalo Barriga, citado por Manuel SomarrivaUndurraga en su obra
“Indivisión y Partición” dice: La partición de los bienes en sí misma no es un juicio, sino
una operación pericial o un acto de carácter contractual y por eso, si no se presentan
25
cuestiones que resolver, pueden afectarlas los interesados de acuerdo con una escritura
pública sin la concurrencia del Juez compromisario, luego son las cuestiones que se
promuevan o puedan promoverse las que dan a la partición el carácter de juicio y esas
cuestiones pueden ser una o múltiples y en ellas los interesados pueden asumir en unas rol
de demandantes y en otras de demandados.
Según; Cabanellas de Torres, Guillermo.- Constituyendo regla general jurídica que todos
los condueños, coparticipes o condóminos pueden solicitar el cese del condominio o
copropiedad, salvo las excepciones o modificaciones que la ley establece o permite, o que
resultan necesariamente de la naturaleza y de las reglas particulares de las instituciones,
como en la sociedad, también dice es el derecho que los herederos, sus acreedores y todos
los que posean en la sucesión algún derecho declarado por las leyes, tienen para pedir la
división de los bienes dejados por el causante, por la partición de herencia se pone termino
a la indivisión sucesoria, con el objeto de distribuir los bienes hereditarios entre los
coherederos y legatarios, dando a cada uno la parte que le corresponde, de acuerdo con la
voluntad del causante o de las expresas disposiciones legales, para la partición se requiere
mínimo de dos coherederos o un heredero y un legatario; pues cuando existe un solo
sucesor y a titulo universal, no hay partición alguna, sino transferencia total de un
patrimonio al derecho habiente.
Para Arias dice ser el acto por el cual al dividirse los bienes de la herencia se disuelve la
comunidad hereditaria convirtiendo a cada uno de los herederos en dueños exclusivos de
las cosas que se adjudicaran.- Borda afirma que la partición es el acto mediante el cual los
herederos materializan la porción ideal que en la herencia les tocaba transformándolos en
bienes concretos sobre los cuales tienen un derecho exclusivo.
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Mafia.- Manifiesta que la partición es el acto mediante el cual, normalmente a de concluir
la comunidad hereditaria, por obra de ella, la cuota aritmética y abstracta que cada uno de
los herederos tiene sobre la comunidad ha de traducirse materialmente en bienes
determinados sobre los cuales adquirirá derechos exclusivos.
Simón Carrejo.- dice que al hablar de partición se hace referencia a una serie compleja de
actos tendientes a finalizar el estado de indivisión existente por intermedio de la liquidación
y distribución entre los partícipes de lo que se encontraba indiviso, separando esa totalidad
en las cuotas o los lotes que de acuerdo con su derecho les corresponde a cada uno de ellos.
Uribe.- define como un negocio jurídico que pone fin a la sucesión mediante la distribución
de los bienes que forman la masa hereditaria, a través de su adjudicación entre coherederos,
transmitiéndoles en propiedad bienes determinados de acuerdo con la parte de alícuota que
a cada quien le corresponde.
Valencia Zea, también manifiesta que es un negocio jurídico de enajenación a semejanza de
lo que sucede con la tradición, en efecto mediante la partición cada heredero enajena sus
derechos hereditarios universales sobre la masa de la herencia por derechos singulares que
recaen sobre determinados efectos hereditarios, cada heredero se desprende de algo para
adquirir algo nuevo y diferente.
2.5.2. La partición testamentaria.- Es aquel acto que se ha practicado desde los tiempos
antiguos hasta la presente, y está expresado mediante el testamento bajo sus modalidades y
procedimientos en beneficio de sus herederos o legatarios, salvo lo que expresa la ley.
2.5.3. La partición convencional, voluntaria o extrajudicial.- que es por el acuerdo de
los consignatarios, los mismos que deciden dividirse el patrimonio, materia de la sucesión y
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proceden a la adjudicación sean estos a conveniencia o dividirse en partes iguales, y que
tiene el carácter de junta de familia, los mismos que son sometidos a consideración de los
concurrentes herederos, bajo el deseo y voluntad del causante, en bienes raíces es necesario
redactar la hijuela divisoria, la misma que debe ser protocolizada en la Notaria, para luego
elevarla a escritura pública y su inscripción correspondiente, el mismo que servirá de título.
2.5.4. La partición judicial.- Es aquella que se ventila dentro de la jurisdicción
contenciosa, donde Jueces y Tribunales de Justicia ejecutan las operaciones dirigidas a
dividirse o adjudicarse el patrimonio sucesorio entre los consignatarios, donde se
perfecciona la partición, cuando existe desacuerdos entre los mismos, tienen su respectivo
procedimiento legal a seguir de acuerdo a lo que establece los Art. 650, 657 y 659 del
Código de Procedimiento Civil.; y poder llegar a su fin de la Litis, en el caso de existir
algún fallo dentro de la hijuela divisoria, se podrá interponer el recurso de apelación, de
acuerdo a la Ley, y una vez ejecutoriado se procederá a la protocolización e inscripción
pertinente en el Registro de la Propiedad del bien raíz materia de la partición.
2.6. Elementos de la posesión efectiva.
Existen tres fases en la sucesión de la posesión efectiva, las mismas que son:
2.6.1. La apertura de la sucesión.- se realiza al momento de su muerte en el último
domicilio de acuerdo a la regla de la sucesión, es entonces donde pasa el patrimonio del
causante, al otro titular, en este caso el o los herederos.
2.6.2. La Delación.- Es cuando la Ley realiza un llamado a las personas que se crean con
derecho, sean estos los herederos o legatarios para que acepten o repudien la herencia, los
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mismos que deben demostrarlo de acuerdo a lo que establece el Art. 332 del Código Civil y
el grado de parentesco a tener con el difunto.
2.6.3. La Aceptación.- Es el acto mediante el cual el heredero o legatario de forma libre y
voluntaria acepta y conviene en incorporar la asignación a su propio patrimonio, sea esta de
forma expresa o tácita.
2.6.3.1. Expresa.-Es cuando el asignatario de forma expresa manifiesta, que su última
voluntad es hacer suyo el bien, materia de la herencia, y tomándose el título de heredero, de
acuerdo al art. 1264 del Código Civil; y
2.6.3.2. Tácita.-Es cuando el heredero ejecuta un acto, en la que supone que es de aceptar,
y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino asumiendo con responsabilidad y
continuar en la administración del bien en calidad de heredero.
Las condiciones para poder suceder como heredero o legatario se clasifican en tres
categorías: Ser capaz, Ser indigno, Ser llamado a la sucesión, o tener la calidad de heredero.
2.6.3.3. Capacidad para suceder.-Se requiere ser capaz, al momento de abrirse la
sucesión, después de la muerte del causante, de acuerdo a lo que establece el Art. 1004 del
Código Civil, que dice ser capaz y digna para suceder toda persona a quien la ley no haya
declarado incapaz o indigna, así también el Art. 1462 del mismo cuerpo legal que dice: toda
persona es legalmente capaz, excepto las que la ley declara incapaces y se clasifican en:
2.6.3.4. Incapacidad Absoluta.-Es aquella que imposibilita, la ineptitud en forma total
para los actos jurídicos, los mismos que son representados por sus padres o tutores, y de
acuerdo al Código Civil Argentino, las personas por nacer, los menores impúberes, los
29
dementes, los sordomudos que no saben darse por entender por escrito, los ausentes
declarados tales en juicio, y los de muerte civil.
2.6.3.5. Incapacidad relativa.-Es la que se limita a determinados actos, por dejar en
libertad para realizar los restantes negocios jurídicos, y se puede subsanar con asistencia o
de un representante legal, tales como los menores adultos, y menores emancipados.
2.6.3.6. La dignidad e indignidad en el acto sucesorio.-Algunos tratadistas se refieren a
la dignidad como una vocación jurídica que tiene la persona para el momento de suceder al
fallecido, a veces con el propósito solidario sea por amistad o parentesco del causante.
Planiol expresa: que la indignidad es un desheredamiento legal; el desheredamiento es una
indignidad testamentaria;
Y Meza Barros: manifiesta que la indignidad es una falta de mérito para suceder a otra
persona; es decir para suceder se requiere primeramente ser capaz, digno, ético civil, tener
conciencia y voluntad para el acto que une entre el causante y el sucesor, para la cual
nuestra legislación ecuatoriana contempla en sus artículos del 1010 al 1020 del Código
Civil, lo relacionado a la indignidad, para evitar injusticias en el marco legal, caso contrario
está en la obligación de restituir el patrimonio materia de la sucesión, tanto para los
herederos, coherederos, asignatarios sustitutos, y los acreedores hereditarios y
testamentarios; para el legatario indigno surte efecto una vez que es declarado en juicio; y
para poder extinguirse una indignidad debe cumplirse los siguientes casos:
1.- Cuando el acto testamentario se manifieste que ha cometido con indignidad y la
voluntad es perdonar a su sucesor.
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2.- En el testamento se hace constar una disposición a favor del indigno, con posterioridad
al acto u omisión que a la postre generó tal situación jurídica, y no surte efecto.
3.- Por el hecho de estar en posesión por más de cinco años del bien materia de la herencia,
siempre y cuando los interesados no hayan iniciado la acción de indignidad en contra de él;
dicha acción de indignidad prescribe a los cinco años, al momento que adquirió el dominio
por prescripción el bien sucesorio y la incorporación a su patrimonio.
2.6.3.7. Herencia yacente.-Una vez producido el fallecimiento de la persona, y el llamado
a los herederos para su apertura de su asignación, sea este que lo acepten o repudien la
herencia, los mismos que deberán asumir los derechos y las obligaciones de la sucesión y
que debe ser declarado por el Juez y a solicitud sea del cónyuge, parientes, o interesados, de
los cuales deben nombrar un curador entre ellos o designe la autoridad, hasta el momento
que se dé por aceptada la herencia por parte de los herederos o interesados.
2.7. De los comparecientes.
2.7.1. El Heredero.-Es la persona que, por disposición legal, testamentaria o
excepcionalmente por contrato, sucede en todo o en parte de una herencia; es decir en los
derechos y obligaciones que tenía al tiempo de morir el difunto al cual sucede, también se
dice a aquellos que heredan únicamente por voluntad del testador, denominados legatarios
voluntarios o universales en el derecho Francés, etimológicamente la voz heredero
provienen para unos del latín haeres, señor y amo; y para otros del verbo haeres, estar junto
o pegado a otro, por la proximidad de la sangre o de afecto que existe entre el causante y
quien le sucede, un aforismo latino expresa: “Haerescensetur cum defuncto una eademque
persona” ( el heredero y el causante se consideran una misma persona). Esto se debe a que
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del uno al otro se trasmiten los bienes y los derechos, con excepción de los personalísimos
presentando una sola de las fases, otro aforismo declara: “Haeressuccedit in omnia jura
defuncto” ( El heredero sucede en todos los derechos del causante); pero se omite que
también le sucede en todas sus obligaciones, siempre que no haya establecido el deslinde
precautorio del beneficio del inventario para verificar el estado de las cuentas de la persona
fallecida, por tanto el heredero universal es quien hereda todos los derechos y obligaciones
del causante, es decir heredero es la persona que se hace cargo de todas las relaciones
jurídicas activas y pasivas del decuius, de todas las relaciones que sean transmisibles mortis
causa, salvo los bienes destinados especialmente a legados, también se califica al heredero
como continuador de la personalidad del causante, que encuentra su inspiración histórica en
los herederos sui del primitivo derecho romano y en los herederos de sangre únicos posibles
en los derechos de raíz germánica.
2.7.2. El Legatario.-Es la persona a quien por testamento se deja un legado o manda por el
causante, el sucesor a titulo singular, o sea en una o más cosas o derechos determinados, a
diferencia del heredero, que sucede al causante a titulo universal y en la totalidad o cuota
parte de su patrimonio, por lo tanto el legatario es el sucesor a título particular, de uno o
varios bienes concretos, por voluntad de la persona estipulada en su testamento, de manera
que si no existe testamento no existe legatario, solo existirán herederos, de tal manera que
si el testador deja deudas, el legatario solo responderá únicamente de las deudas del
testador, el legatario también puede aceptar o renunciar libremente los legados; salvo que,
instituido en varios, uno de ellos contenga una carga y pretenda admitir únicamente lo
gratuito de la herencia, mientras no tenga lugar un acto de partición entre los coherederos,
el legatario puede retirar su renuncia al legado, aun repudiado éste por aquel, los acreedores
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del legatario pueden aceptarlo para resarcirse de las deudas pendientes. El nombramiento
de legatario es un acto personalísimo del testador, que no puede dejarse al arbitrio de un
tercero, ni siquiera para que designe las porciones en que haya de suceder cada uno de los
instituidos, la capacidad del legatario, en cuanto a la posibilidad de recibir un legado, se
asimila a la del heredero, se califica atendiendo al tiempo de la muerte de la persona de
cuya sucesión se trate; salvo ser condicional el legado, en que se considerará también la
época en que la condición se cumpla.
El legatario no puede ocupar por propia autoridad la cosa legada, sino que debe pedir su
entrega y posesión al heredero o, si se encuentra autorizado para ello, al albacea, pueden
también ser pagados después que los acreedores de la herencia, ya que no existe esta sino
una vez satisfechas y canceladas las deudas.
2.7.3. El causahabiente.-Es el sujeto heredero titular de derechos que proviene de otra
persona, denominada causante o autor, (mortis causa), quien por herencia o subrogación ha
adquirido el derecho perteneciente antes a distinto sujeto, a título gratuito que le efectúa
otro sujeto denominado causante en su favor.
2.8. Operadores de Justicia, donde se realiza la posesión efectiva.
2.8.1. El Notario/a:
El Notario es la persona natural que presta sus servicios de notariado, para el servicio de la
colectividad, el mismo que esta envestido por la Ley y capacidad de dar fe pública, sobre
actos, contratos, documentos, etc. de acuerdo a sus funciones, atribuciones y obligaciones,
además de prestar sus servicios a la comunidad, cumple también una función pública, la
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cual es propia del estado, pero que ha sido delegada al notario público, por su capacidad,
equidad, autenticidad, conciencia, transparencia, probidad, actuar con la verdad, lealtad,
disciplina, y hacer fe del acto, genéricamente, es el fedatario público, antiguamente era el
llamado a dar fe en los asuntos eclesiásticos, era el que escribía abreviadamente, como
predecesor de los modernos taquígrafos o amanuense; etimológicamente previene del latín
de nota que significa título, escritura o cifra; es porque se estilaba en el antiguo escribir
valiéndose de abreviaciones tanto como los contratos y demás actos pasados por ellos; los
instrumentos en que intervenían los notarios los autorizaban con su cifre, signo, o sello, que
eran de varias clases, tenemos a los escribas hebreos, que eran los que guardaban
constancia y daban fe de los actos y decisiones del Rey, otros eran de orden sacerdotal que
daban testimonio de los libros bíblicos, habían los escribas del estado como secretarios del
Consejo estatal y colaboradores de tribunales de justicia, y los escribas del pueblo, los que
redactaban los contratos privados, los mismos que daban fe de lo actuado de las personas
utilizando un sello jerárquico para su legalidad del acto, pero a medida que evolucionaron
las civilizaciones se dieron cambios, tales como los contratos verbales fueron sustituidos
por la expresión escrita, y con la aparición de estos documentos surgieron
varios
funcionarios encargados de la redacción de los mismos sean públicos, privados o religiosos,
y en la época moderna se logra configurar un notariado desarrollado acorde a las
necesidades, creándose la primera Ley Orgánica Notarial Francesa, el 16 de marzo de 1803,
donde se destacan las notas y cartas públicas, con relación a nuestro continente se da a
partir del descubrimiento de América donde se mantenían las mismas leyes de España, que
eran copiados literalmente y aplicadas en América y no exista variaciones, en ellas se trata
en forma detallada la administración de justicia por los magistrados inferiores en la que los
Abogados, procuradores, escribanos, debían desempeñar sus funciones de acuerdo a las
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Reales Ordenanzas de la Audiencia de Quito, donde los escribanos tenían en su poder las
escrituras originales, sentencias definitivas, los mismos que eran entregados los procesos a
los procuradores, documentos que debían ir enumerados, cocidos los libros y registros, con
su firma, de forma clara, llevando con claridad los derechos de aranceles consignados,
mantener comunicado las sentencias y presentar su informe de actividades anualmente.
El cargo de escribano era indefinido, y su título era como el secretario de Minas y Real
Hacienda, que era el único autorizado en dar fe de las escrituras y demás actos del cabildo,
llevaba un libro donde sentaba los ingresos propios de la ciudad, eran nombrados por el
Rey, para luego ser modificada de acuerdo a la constitución de Cádiz, en calidad de
secretario del Ayuntamiento, dejando secuelas y cambios rotundos de su facultad acorde a
la época de la Colonia y pasando a la vida republicana y el pleno siglo XXI, época de la
tecnología, modernización, conocimientos científicos, acorde a la globalización entre otros
previo a las múltiples necesidades y prioridades de los ciudadanos.
2.8.2. El Juez/a:
Es la persona que posee autoridad para instruir, tramitar, juzgar, sentenciar y ejecutar el
fallo en un pleito o causa, es la autoridad facultada
para resolver una duda, una
competencia o un conflicto, proviene del latín judex, que está compuesto de jus, que
significa derecho y dexque viene de vindex, o vindicador de derecho, el que lo declara o
restablece; desde comienzos de la humanidad siempre ha existido conflictos entre las
personas, y la famosa Ley del Talión, donde sus consecuencias eran lamentables, entonces
los romanos crearon instituciones que penalicen los hechos y actos violentos, previo a la
apreciación de pruebas para su aplicación en el delito, por lo que el estado se convierte en
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el guardián, para regular y organizar la vida social, mediantes leyes sustantivas para
resolver los conflictos judiciales.
Según Scriche, manifiesta que Juez es el que está revestido de la potestad de administrar
justicia a los particulares, o sea de aplicar las leyes, sea en los juicios civiles o criminales.
La enciclopedia Omeba en su primera acepción: en términos amplios y generales, el
vocablo alude a quien se confiere autoridad para emitir un juicio fundado, resolver alguna
duda o decidir una cuestión, en la segunda acepción: en sentido estrictamente jurídico, el
juez es el órgano instituido por una comunidad jurídica con potestad para juzgar y
sentenciar un litigio, un conflicto de interés sometido a su decisión.
Cabanellas, nos indica su clasificación, sin perjuicio de los conceptos complementarios
incluidos en las voces respectivas e inmediatas a esta, sean estos por su naturaleza de
intervención, en jueces de hecho, como los jueces de instrucción criminal, jueces letrados y
jueces legos, por nombramiento en jueces municipales o jueces de paz, por la índole
procesal en jueces ordinarios y jueces árbitros, por cuanto a la jurisdicción en jueces de los
civil, penal, de trabajo, lo contencioso administrativo, la canónica, y por su grado de
jerarquía en inferiores, superiores y supremos, que vienen a corresponderse con los jueces
de primera instancia, los magistrados que deciden las apelaciones, y otros que resuelven
casaciones; por la validez de su actuación, se diferencian los competentes de los
incompetentes, por la duración de su poder y la extensión del mismo, se contraponen a los
ordinarios los extraordinarios, estos últimos designados para un asunto especial por su
complejidad, gran trascendencia pública o carácter sumario del asunto, también tenemos, el
juez a quo, es el que dicta la resolución que va a ser objeto de recurso de apelación, el juez
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ad quen es del órgano
jurisdiccional superior jerárquico inmediato al que dictó la
resolución recurrida y que lo resuelve en apelación, y el competente, que es el que le
corresponde conocer y resolver una determinada controversia, de acuerdo con las reglas de
atribución de la competencia funcional territorial y objetiva.
Para conocimiento de nuestros lectores cabe mencionar que existe una Reforma en la Ley
en el Registro Oficial que dice que las y los servidores judiciales y el sistema de
administración de justicia, su propósito es dar más servicio a los ciudadanos y ciudadanas,
evitar humillaciones, corrupción y angustia, en que la normativa se reforme en la
fundamentación, en la dinámica de acercar la ciencia del Derecho a la ciudadanía, donde
existía dispersión interpretativa la misma que causaba inseguridad jurídica y afectaba a las
personas como a los procesos tenían que emplearse normas similares para poder viabilizar,
hoy con la nueva Ley otorgada por nuestra legislación ecuatoriana, se ha implementado el
nuevo Código Orgánico General de Procesos ( COGEP), el mismo que entrará en vigencia
a partir del mes de Mayo del año 2016, en la que se emplearan nuevas normas y principios
para viabilizar los procesos, celeridad, inmediación, transparencia, eficacia, economía
procesal, igualdad ante la Ley, la imparcial, la simplificación, la uniformidad, jurisdicción y
competencia, especialidad, publicidad, responsabilidad, servicio a la comunidad,
dispositivo, concentración, probidad, buena fe interpretación de las normas procesales,
impugnación en sede de los actos administrativos donde su propósito principal es
precautelar los derechos y garantías constitucionales.
La Institución de la Posesión Efectiva que se denominaba Verbal Sumario, pasa por
Procedimiento Sumario, las acciones posesorias y especiales controvertidas se realizarán
por la vía judicial, donde manifiesta la delimitación de la administración pública, que son
37
todos los organismos señalados en la Constitución, como las administrativas, especiales o
de excepción; es decir los Notarios tienen la atribución y facultad absoluta para otorgar la
posesión efectiva, así como lo establece en su Art. 18 numeral 12, de la Ley Notarial.
2.8.3. El Registrador/a de la Propiedad
Es el funcionario público encargado de inscribir, todos los actos públicos realizados por los
operadores de justicia y administradores públicos, cuya información y legalidad de los
actos realizados reposan en los libros respectivos a denominarse con su marginación
correspondiente por el Registrador de la Propiedad, es decir todo lo relacionado con los
bienes inmuebles y derechos reales, mercantiles, su responsabilidad es múltiple, en materia
de lo civil, tal es el caso de que se hace efectiva sobre las fianzas en primer término, y
luego sobre los demás bienes, por los daños y perjuicios que irroguen por errores,
omisiones, inexactitudes o dilaciones en las inscripciones, cancelaciones, anotaciones
preventivas o notas marginales que no se realicen en tiempo y forma; aspecto sobre el cual
se amplía al tratar específicamente de la responsabilidad civil, en lo penal, por delitos de
falsificación de documentos, infidelidad en la custodia de estos, prevaricación, cohecho,
exacciones ilegales y otros incluidos en el titulo de los delitos de los funcionarios públicos
en el ejercicio de sus cargos, en lo fiscal, consistente en multas, por registrar algún
documento sujeto al pago de impuestos y que no haya sido satisfecho, salvo estar exento de
abonarlo, y el disciplinario, por faltar a los deberes jerárquicos o a los que la dignidad del
cargo impone con autoridades, subordinados o interesados en general, para ocupar este
cargo debe cumplir con varios de los requisitos habilitantes, rendir una fianza, y cumplir
con los deberes, y atribuciones de acuerdo al Art. 11 de la Ley de Registro.
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2.9. Bienes existentes, muebles e inmuebles del causante.
Para entender de la manera clara y específica debo indicar dentro de la sucesión
encontramos dos sentidos que son el objetivo que se refiere a la masa o caudal de los bienes
dejados por el causante, y el subjetivo que se refiere al número de personas a suceder, es
decir habla de bienes constituidos en el patrimonio a favor de las personas a heredar, y que
deben cumplir con varios requisitos, si son testados previo a las reglas a seguir; a diferencia
del intestado debe seguir el procedimiento legal para obtener el o los bienes dejados por el
causante, previo a la cancelación del impuesto a la herencia como obligación y derecho
hacia el estado, siempre y cuando no prescriba la acción que son siete años seis meses, para
su prescripción y exoneración de pago de acuerdo a la Ley Tributaria.
Existen casos de herencias que no reportan al heredero ventaja beneficiosa, sino lo
contrario de gravosa, tal es el caso de que resulte recargado de obligaciones superiores del
monto a percibir, en este caso el heredero estará dispuesto a soportar el pago de las deudas,
o no asumir la herencia, en el caso del legatario, si le conviene aceptará caso contrario
pueden repudiar la misma, a menos que acepten bajo inventario para conocer la cantidad de
bienes a percibir sean estos de manera universal o singular, o por alícuotas, para llevar a
ejecución las disposiciones del difunto o de la ley, se debe deducir el acervo o masa
indivisa de bienes que el causante ha dejado, incluyendo los créditos o deudas hereditarias,
incluyendo hasta los gastos fúnebres, solo en alimentos que haya tenido el causante no
grava la masa hereditaria, solo si haya impuesto al participe alguna obligación, para los
alimentarios que gozan de una pensión se disminuirá o extinguirá totalmente, jamás podrá
ser aumentada a favor de los beneficiarios.
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2.9.1. Procedimientos a realizarse la posesión efectiva.
Para realizar el procedimiento de petición de la posesión efectiva debemos recurrir a las
instancias legales, previo a la documentación habilitante para el tramite respectivo, acorde a
lo que establece en los Arts. 674, 685 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, ante
los Jueces de lo Civil, que tengan Jurisdicción y Competencia, como lo manifiesta en sus
Arts. 150 y 151, del Código Orgánico de la Función Judicial, para lo cual son competentes;
pueden solicitar todas las personas que se crean tener derecho o por delegación ante los
Notarios Públicos, como establece en los Arts. 7 y 18 de la Ley Notarial vigente, que son
los que se encuentran facultados como Órganos Auxiliares de acuerdo al Código Orgánico
de la Función Judicial, y normativa constitucional en su Art. 172 de la Constitución.
Con todas estas reformas y cambios a la Ley, dentro del Registro oficial declarado y
facultad son competentes los Notarios Públicos, a realizar las posesiones efectivas.
2.9.2. Procedimiento notarial de la posesión efectiva.
Para realizar la posesión efectiva ante el Notario Público es necesario; demostrar la calidad
de heredero/s, la petición de posesión efectiva se realizará ante el Notario del lugar, por el
heredero/s, apoderado, o por sus propios derechos, con la elaboración de la minuta a
detallarse toda la información requerida, misma que realizará el profesional del Derecho, y
que deben adjuntar como requisitos y documentos habilitantes, tales como la partida de
defunción del o los causantes, partidas de nacimiento del o los herederos, partida de
matrimonio emitida por el Registro Civil previa solicitud, poder en caso de no comparecer
el o los herederos, certificados de bienes muebles e inmuebles a nombre del causante,
continuando con el trámite el Notario realizará una revisión minuciosa y la declaración
juramentada del peticionario el mismo que fijará la cuantía como indeterminada, autoridad
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que realizará el acta de declaratoria de la posesión efectiva del o los bienes dejados por el
causante a favor del o los herederos, sin perjuicio de los derechos de terceros, previo al
reconocimiento de las firmas y rúbricas del o los solicitantes, en el caso de no poder firmar
el solicitante heredero estampará su huella dactilar del pulgar derecho y presentará dos
testigos, el Notario otorgará la escritura con sus copias respectivas y certificadas, el mismo
que dará fe del acto, leerá en voz alta el contenido hacia el o los solicitantes, y ordenará
que se inscriba en el respectivo Registro de la Propiedad.
2.9.3. Procedimiento judicial de la posesión efectiva.
El trámite a realizarse ante el Juzgado de lo civil es el siguiente: El heredero iniciará con la
demanda de posesión efectiva, la misma que lo realizará de acuerdo a los Art. 67 y 68 del
Código de Procedimiento Civil, en lo que respecta de requisitos, contenido y documentos
que debe tener una demanda como son; la copia inscrita del testamento, la partida de
defunción del causante o testador, certificados de bienes muebles e inmuebles y financieros
que se encuentren a nombre del causante, la partida de nacimiento del o los herederos y la
copia de cédula y votación del solicitante herederos,previa diligencia de una información
sumaria de testigos, los mismos que acreditarán del fallecimiento del causante y la calidad
de heredero, demanda que será examinadapor el Juez competente de que si cumple con
todos los requisitos legales y fundamentándose en derecho, el Juez de la causa pronunciará
sentencia, con arreglo al mérito del proceso, para el efecto si los herederos fueren varios o
uno solodeclarará la universalidad de la herencia, misma autoridad declarará proindiviso,
de acuerdo a lo que establece el Art. 676 del Código de Procedimiento Civil, dejando a
salvo derecho de terceros, ordenará y notificará para que se inscriba la sentencia de
posesión efectiva a favor del solicitante en el respectivo Registro de la Propiedad.
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2.9.4. Inscripción de la Posesión Efectiva en el Registro de la Propiedad.
El Registrador de la Propiedad de cada Cantón solicitará la sentencia o resolución
correspondiente sean estos por el Juez o Notario, donde se acompañará al proceso todos los
documentos habilitantes como son el certificado de avalúos y catastros del bien, el pago del
impuesto predial, certificado de solvencia municipal, certificado liberatorio emitido por el
S.R.I., el pago del o los bienes, motivo de la inscripción de la posesión efectiva, El
Registrador de la Propiedad sentará la razón en el libro respectivo, en la que contendrá, la
fecha de inscripción, los nombres, apellidos y domicilio de las partes, la naturaleza y fecha
del título, y la designación de la oficina en que se guarda el original, el nombre y linderos
del inmueble, para concluir con su certificación legal de sello y la firma del Registrador, de
acuerdo a lo que establece en los Arts.41, numerales 1,2,3,4,5, y 42, de la Ley de Registro.
2.10. Derecho comparado.
Es la rama de la ciencia general del Derecho que tiene por objeto el examen sistematizado
del Derecho positivo vigente en los diversos países, ya que con carácter general o en alguna
de sus instituciones, donde establecen analogías, diferencias y regularizaciones.
En algunos de los países existen herederos donde conocen perfectamente el procedimiento
de la posesión efectiva, previa a las políticas claras en cuanto asesoría, facilidad y
factibilidad en realizarla las peticiones de la posesión efectiva, donde no es necesario
incluso de un patrocinador en derecho, en la que solo deben demostrar la calidad de
heredero/s, los bienes, entre otros, para asumir y tener derecho a los mismos, derechos y
obligaciones que fueron otorgados por el causante, en otros países existen herederos con
una total despreocupación o desconocimiento al tema, a veces por la falta de asesoría,
papeleo y tramitación burocrática, tanto por el costo y tiempo del accionar algunas
42
autoridades de turno, en otros casos se da por inconvenientes presentados por herederos los
mismos que dejan pasar el tiempo por evitar algún inconveniente sea este económico,
tramitación o desacuerdos familiares, y es ahí donde aparecen las personas que suelen
actuar o aprovecharse de la situación e ingenuidad de las personas ocupando o
posesionándose de forma ilegal y de mala fe, planteando acciones de Prescripción, o
Adjudicación por Órganos del Estado.
2.10.1. Análisis comparativo de la legislación Chilena, Colombiana y Ecuatoriana.
Realizando un análisis general entre las tres legislaciones, tanto de Chile, Colombia y
Ecuador, considero que existe una similitud en cuanto a la forma y fondo de aceptar o
repudiar los herederos el derecho de herencia, otorgados por el causante, sean estos
mediante testamentos testados, intestados o abintestato, y su procedimiento legal para la
libre disposición o acrecentamiento del patrimonio tanto para herederos o legatarios.
En cuanto a los organismos públicos de cada país para su ejecución y otorgamiento de la
posesión efectiva varía, pero tiene el mismo efecto legal de obtener el derecho a la
herencia, el cambio denominativo de dependencias del estado es común como en todo país,
pero en cuanto a su procedimiento diría es más accesible, como por ejemplo; en el país de
Chile, donde la posesión efectiva se obtiene mediante resolución de los tribunales de
Justicia y del Registro Civil, son instituciones públicas que conceden la posesión efectiva
de los bienes de una persona fallecida, hacia el heredero solicitante, el trámite legal es
realizado en el tribunal de Justicia, debe tener asistencia legal o el patrocinio de un
Abogado o profesional del derecho en el libre ejercicio; necesariamente debe existir el
testamento, el mismo que se presenta al tribunal competente, mediante demanda escrita por
el patrocinador legal, donde incluirá todos los datos requeridos y generalidades de ley,
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luego el Tribunal ordena realizar un inventario de bienes del difunto, y ordenará que se
realice la publicación respectiva por tres veces en un diario de la comuna, capital de
provincia o región, seguidamente otorgará la resolución correspondiente por la autoridad, la
misma que
será ordenada para su inscripción en el Registro de la Propiedad del
Conservador de Bienes y Raíces del Territorio donde se encuentre el o los bienes.
En el caso de no existir testamento es decir intestada, se debe recurrir al Servicio del
Registro Civil e identificación, se solicitará el respectivo formulario de posesión efectiva,
el mismo que consta de tres partes los datos del causante, del solicitante y los herederos, la
declaración de Inventario de los bienes del causante avaluados, y la declaración de estar
exentos de impuestos a la herencia, las asignaciones de los herederos, los mismos que
deben ser llenados todos los datos en forma individual, para luego se acepta con derecho a
inventario, y con respecto a mantener deudas recibirán hasta el monto del bien, al mismo
que se debe acompañar la documentación a solicitarse, luego se realizará la publicación del
extracto en un diario regional del 1 al 15 de cada mes, para luego el Director ordenar su
inscripción de la resolución en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas, previo al pago
de acuerdo al avalúo de cada bien, siguiendo la tabla respectiva de acuerdo al monto y valor
del predio, para luego realizar la separación de aguas y su liquidación, la petición puede
hacerlo cualquier heredero que se crea tener derecho, también siguiendo el orden de
sucesión y parentesco, siendo estos los de primer orden los hijos, los de segundo orden los
ascendientes y el cónyuge, los de tercer orden los hermanos o los hijos del hermano
fallecido, y los de cuarto orden de los colaterales sean estos los tíos, primos según las
órdenes de sucesión de ley, solo los que son reconocidos legalmente; sino acredita la
calidad de heredero del causante entre otros no precederá, y puede ser rechazada tanto por
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la vía de los tribunales de Justicia y del Director del Registro Civil e identificación, y si es
aceptada se ordenará su inscripción de forma como lo establece la ley Chilena No.- 19.903.
En cuanto a la legislación Colombiana, existe una similitud por su procedimiento en la
petición de herencia, es más accesible, en la constancia del fallecimiento del causante, sea
por declaración de testigos, relacionado con la muerte, y se transmiten los derechos y
obligaciones al heredero, sean estos a titulo singular o universal, y para su disposición legal
de los bienes del difunto se realizará la posesión efectiva, distinguiéndose también que es
intestada o abintestato; de acuerdo al Art. 983 del Código Colombiano, puede solicitar la
persona que acredite ser heredero y tener derecho a la herencia, o el que sea llamado a
suceder, puede hacerlo por representación del resto de herederos o en forma personal, de
misma manera al no tener herederos pueden solicitar los descendientes, ascendientes,
colaterales, el cónyuge, el adoptado y el fisco, trámite que debe ser propuesto en el
Tribunal de lo Civil, se demandará con el ultimo domicilio del causante, al mismo que se
debe acompañar el certificado de defunción del fallecido, más los datos y generalidades de
Ley, más el Inventario de bienes sea este simple o solemne, el mismo que será publicado
por tres veces, con el extracto de citación más la copia del inventario solemne de bienes,
posteriormente el Tribunal de lo Civil ordenará su inscripción del auto de posesión efectiva,
al Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Raíces del Territorio Jurisdiccional
del Tribunal colombiano.
2.11. Estudio de casos en el ordenamiento jurídico ecuatoriano.
La justificación tanto teórica, como práctica del presente trabajo es de gran importancia
debido a que propongo un método regulador, y organizado, debido a la experiencia vivida
de cuando adquieren una herencia la misma que fue otorgada por el causante, más que todo
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cuando no tienen título alguno por no tener antecedentes legales en la obtención del o los
predios, lo cual se ha generado múltiples inconvenientes, y pongo en conocimiento para
que se analice y modifique la problemática suscitada con la posesión efectiva, mismos que
son negados al momento de su inscripción por parte del Registrador de la Propiedad del
Cantón Chunchi; mismo que está negando el derecho a la propiedad de las personas,
afectando la seguridad jurídica, y poniendo en riesgo a la normativa constitucional, donde
deberían intervenir de forma urgente las autoridades para su fiel cumplimiento acorde a la
normativa Constitucional que manifiesta el derecho a acceder a bienes y servicios públicos
y privados de calidad con eficiencia, eficacia y buen trato, así como a recibir información
adecuada y veraz sobre su contenido y características, de la misma manera habla del
derecho a la propiedad en todas sus formas, con función y responsabilidad social y
ambiental, el derecho al acceso a la propiedad se hará efectivo con la adopción de políticas
públicas, entre otras medidas, en su Art. 82 de la Constitución de la Republica, donde
manifiesta el derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la carta magna y
en la existencia de las normas jurídicas previas, claras, publicas, aplicadas por las
autoridades competentes, la ley es clara en todas sus formas pero tenemos que ser parte del
ordenamiento jurídico y ayudar a solucionar en beneficio de la sociedad.
2.11.1. Comentario a la Ley registral y su trámite legal.
Los procedimientos de la Ley es muy clara como lo manifiesta La Constitución y demás
normativas subordinadas, la aplicación por autoridades competentes aptas, capaces e
idóneas, en administrar justicia son excelentes, lo negativo es que existen funcionarios que
trabajan en las dependencias Municipales, donde no se preocupan de solicitar y proyectarse
a dar un buen servicio a la ciudadanía, en la que deben organizarse acorde a la realidad
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social, el de investigar, observar, actualizarse, reforzar y compartir conocimientos con otros
departamentos de Registros de la Propiedad de otros Municipios, al no proveer de un
sistema técnico-computarizado, e informático, acorde a las necesidades de la tecnología
actual y, en otro aspecto es que existen personas no capacitadas, aptas e idóneas para
ocupar estos cargos, lo que ha generado inconvenientes graves para, los herederos,
personas, profesionales del derecho, y ciudadanía en general, cuando se realizan trámites en
algunos de los Registros de la Propiedad del país, en la que desconocen de sus deberes,
atribuciones, y, obligaciones de algunos de los funcionarios a ocupar estos cargos, y dar la
mejor atención, y asesoría legal tanto en su procedimiento, forma y solemnidad de los
actos, otorgar conocimientos y capacitación de relaciones humanas a sus empleados y
funcionarios de los mismos, para su proceder con las personas naturales, jurídicas,
profesionales del derecho, y ciudadanía en general, cumplir su papel y función para lo que
fueron designados, como también la falta de control por autoridades competentes, donde los
trámites o actos deben ser eficientes, amables, claros, prolijos, rápidos, no costosos, y a
satisfacción total de la ciudadanía en general y evitar vulneraciones a la ley.
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CAPITULO III
3. MARCO PROPOSITIVO
3.1. Descripción de caso práctico, relacionado con el juicio sumario de posesión
efectiva seguido en el Juzgado Séptimo de lo Civil del Cantón Alausí, causa No. 2061984. Actor: Belén Criollo Novay.
Primeramente comparece la señora, BELEN CRIOLLO NOVAY, representada por el Dr.
Gonzalo Machuca, con Mat. N0- 597, en la que solicita en juicio sumario de posesión
efectiva a favor de su compareciente en su calidad de heredera única de los bienes dejados
por parte de sus abuelos y padres ya fallecidos, un lote de terreno denominado;
COCHAPAMBA, con las diferentes características como consta en la demanda inicial,
predio que pertenece a la parroquia de Gonzol, del Cantón Chunchi, Provincia de
Chimborazo, donde el Juez, previa diligencia realizada de Información Sumaria de testigos,
de las preguntas formuladas, los testigos juran ser heredera única de sus padres y abuelos ya
fallecidos, y mencionan el nombre del predio que fue de los causantes, sin documentos o
títulos que respalde a los testigos y peticionario, luego de darse dicha diligencia y
observada el Juez acepta y califica la demanda acorde a la naturaleza de la causa, donde
manifiesta, el juicio es válido, no se ha omitido ninguna solemnidad sustancial, ni se
violado procedimiento en la causa, el Juez otorga la posesión efectiva a favor de la
peticionariaen calidad de única y universal heredera de un bien inmueble antes
mencionado, y singularizado acorde como consta en el libelo inicial de la demanda; sin el
perjuicio del derecho de terceros a oponerse, ejecutoriada esta sentencia es ordenada para
que se inscriba en el Registro de la Propiedad del Cantón Chunchi.
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3.2. Elaboración del documento de análisis crítico-jurídico que viabilice la correcta
aplicación, conocimiento y procedimiento de la posesión efectiva, para evitar
vulneraciones y tener el derecho a la propiedad legalmente.
Primeramente debemos conocer las competencias a realizar la posesión efectiva, sea este
por la Notaria o ante el Juez/a, los procedimientos son diferentes de acuerdo a la formalidad
de los operadores de justicia, en la Notaria participamos de celeridad en el proceso es decir
más viable y rápido, pero en cuanto a su costo es elevado para personas de bajos recursos.
La posesión efectiva al realizar por la vía judicial carece de celeridad, no existe despacho
oportuno y a tiempo, en cuanto su costo es económico, la presentación de testigos para su
versión del caso es bastante difícil presentar por cuanto la disponibilidad de tiempo por sus
trabajos, movilización y atención a los mismos se crea un problema para las personas.
En cuanto a la posesión efectiva se formula de la siguiente manera, en cuanto a su
procedimiento, conforme lo establece el art. 674 del Código de Procedimiento
Civilrelacionado con la petición y trámite del juicio de la posesión efectiva de los bienes
hereditarios, demanda que debe constar la designación del Juez/a, datos y generalidades de
ley del peticionario, en los fundamentos de hecho hacer mención los datos del o los
causante/s, lugar y fecha de su deceso, acreditar ser legítimo heredero/s, mencionar el o los
bienes inscritos, y, la forma de como adquirieron los mismos, y a nombre del causante,
luego fundamentarse en derecho, los mismos que serán expuestos con claridad, la cuantía,
solicitar se recepte una información sumaria de testigos idóneos, la designación del
casillero judicial o electrónico para las notificaciones, designación y facultad del
patrocinador y las firmas respectivas, en caso de no saber firmar dejará la huella dactilar del
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pulgar derecho previo reconocimiento de la huella; a la misma se acompañaran los
documentos habilitantes, como la copia de cédula y votación del peticionario, las partidas
de nacimiento de o los herederos, la partida de defunción del o los causante/s, la partida de
matrimonio, Certificado de bienes, y la credencial del Abogado patrocinador, donde el
Juez/a avocará conocimiento de la causa, y competencia en razón de la materia, la misma
que la calificará de ser clara, precisa y completa por reunir los requisitos de acuerdo a lo
establecido en la Ley, para luego receptar las declaraciones testimoniales, bajo el efecto de
juramento y de la gravedad de las penas de perjurio, en la que firmarán el acta respectiva
conjuntamente con la autoridad competente, el secretario que lo certifica, su patrocinador, y
testigos correspondientes previo la presentación de sus documentos personales, la autoridad
fundamentándose en los hechos y en derecho, acorde a los Arts. 274, 276, y 676 del
Código de Procedimiento Civil, concederán la Posesión Efectiva, dejando a salvo el
derecho de terceros, y la obligación de hacer leer la sentencia, misma que es observada y
ordenada para que se notifique y se inscriba a favor del peticionario en el Registro de la
Propiedad correspondiente.
APLICACIÓN E INCORPORACION A LA REFORMA DE LA LEY REGISTRAL.
Art. 1, literal d.- Que se inscriba las resoluciones de los actos realizados por la vía judicial,
de posesiones efectivas que realizaron sin títulos de propiedad, mismos que se realizaron
con diligencias de información sumaria y ladeclaración de testigos, sin el sustento de
documento o títulos legales para la realización de la posesión efectiva en los trámites
verbal sumarios realizados anteriormente por administradores de justicia, los mismos que
deben ser inscritos y evitar que personas se queden sin acceso al derecho de la propiedad,
de bienes que fueron tierras ancestrales o comunitarias.
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Literal e.- Que se inscriba los bienes producto de las herencias sin títulos, previo al trámite
correspondiente de adjudicación por la Sub Secretaría de Tierras, mismos que deberán
cumplir con los requisitos establecidos de acuerdo a la Ley, reformas a las ordenanzas, o
resoluciones internas de los GAD. MUNICIPAL DE CADA CANTON.
Art. 15, Literal h.- Que se incorpore una comisión especializada y permanente, sea de
autoridades o funcionarios públicos, u otros organismos a intervenir, donde existan
personas idóneas, aptas y capacitadas dentro de los GAD. MUNICIPALES, donde se
imparta conocimientos tanto en asesoría legal, técnica, tramitación, revisión, planificación,
desarrollo e implementación de un sistema informático, con una base de datos acorde a la
tecnología actual, que exista un control minucioso de procesos, trámites, y actos realizados
en los Registros de la Propiedad, tanto en actuación como de participación de funcionarios
para su fiel cumplimiento a su función para bienestary satisfacción de las personas.
DISPOSICION GENERAL.
En un bien que este sea producto de la herencia, el mismo que carece de título, por no tener
historial de dominio y se inscribió ya sea este por resolución judicial, o por injerencia
administrativa de autoridades de turno, dar la solución inmediata, si es un bien urbano por
la vía de los juicios Mostrencos, si es en el sector rural, son competentes previo un estudio
e informe técnico del MAE, y el SSTRA, para su adjudicación dar soluciones y alternativas
para evitar violar una norma Constitucional como es el Derecho de la Propiedad,
principios, servicios, y, demás beneficios que otorga el estado ecuatoriano a todas las
personas, en coordinación conjunta con autoridades de turno, departamentos técnicos y de
planificación, jurídico legal, y de Comisiones permanentes Municipales, y la participación
de las personas vulneradas a este derecho, y evitar la inseguridad jurídica.
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CONCLUSIONES.
1.- Conociendo a plenitud todo lo referente a las sucesiones, de acuerdo a la normativa
legal es desde el momento en que la persona fallece y no ha dispuesto a tiempo los bienes a
sus herederos, donde es la obligación de los herederos subsanar, sean estos que acepten o
repudien el derecho a la herencia mediante su procedimiento legal lo más antes posible.
2.- Es muy necesario e importante establecer con claridad y exactitud todos los bienes con
la formación de inventarios de forma solemne, con el resto de herederos que se crean con
derecho, respetando y cumpliendo lo dispuesto en la ley, es decir con el deber y obligación
con el estado del pago al derecho de la herencia, siempre y cuando no haya prescrito la
acción liberatoria para su exoneración con el mismo.
3.- Existe un alto porcentaje de personas que no testan antes de fallecer, quizá por
desconocimiento o por no querer aceptar la muerte como parte de la vida y pensar solo en
el materialismo personal y no querer distribuirlos en vida, o no reconocer a sus herederos
por el pensar de que existen personas que al disponer en vida se quedarían en la miseria
como ha sucedido, sin tener a veces el derecho de reserva y usufructo de lo que constituyó.
4.- Cuando la muerte nos sorprende en cualquier momento, sea fortuito o por enfermedad,
sin tener tiempo a realizar un testamento, deberían los herederos cumplir con la última
voluntad del causante y no generar controversias entre los mismos, arreglar de forma
voluntaria, mutuamente y de forma legal, sin favoritismo o beneficio personal.
5.- La sucesión hereditaria por causa de muerte, es de un modo derivativo, mortis causae, el
de adquirir el dominio del bien a título gratuito.
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DATOS PERSONALES
Apellidos y Nombres: GUAMAN ALMEIDA JOSE RAMIRO
Cedula de identidad:
100196885-6
Dirección- Riobamba: Av. Leopoldo F. y Washington, telfs. 0989169799, 0983529505.
Especialidad:
Derecho.
ANEXOS