Power Point Dr. Zuzunaga

CONVENIOS PARA EVITAR LA DOBLE IMPOSICIÓN
Dr. Fernando Zuzunaga
julio, 2008
ÍNDICE
!
INTRODUCCIÓN
!
INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE CONVENIOS PARA EVITAR LA
DOBLE IMPOSICIÓN (CDIs)
!
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE
!
EL CASO DE LOS CDIs CON ESPAÑA Y BRASIL
2
INTRODUCCIÓN: MODELOS DE CDIs
! OCDE
! ONU
! CAN
3
INTRODUCCIÓN:
ESFERA DE LOS CONVENIOS PARA EVITAR LA
DOBLE IMPOSICIÓN
Dividendos
Intereses
Regalías
Servicios
Utilidades en favor del titular
Honorarios
Remuneraciones
Artistas
Ganancias de capital
4
INTRODUCCIÓN: UN EJEMPLO
Agassi /Robinson
•
Rentas derivadas de
deportista/publicidad
Wimbledon:
•
Agassi Enterprise Inc.
•
Percibe renta por publicidad derivada
del contrato celebrado con Nike
•
¿Las rentas de Agassi Enterprise Inc.
tributan en Reino Unido?
Royal Courts of Justice
Case N° C3/2004/0829
5
INTRODUCCIÓN: OTRO EJEMPLO
POR CANTAR EN PERÚ
ROBERTO
CARLOS
RECIBE US$100,000
LR
I
S
A
BR
ÚF
R
E
P
•¿Dónde y cuánto debe
pagar Roberto Carlos por
cantar?
•¿En el Perú deberá
pagar? ¿Cuánto?
6
INTRODUCCIÓN: OTRO EJEMPLO
POR USAR EL TERNO
DIOR
ROBERTO
CARLOS
RECIBE
US$30,000
•¿Dónde y cuánto debe
pagar
Roberto Carlos
por usar el terno?
•¿En el Perú
pagar? ¿Cuánto?
debe
R
IL
S
A
BR
ÚF
R
PE
7
CLÁUSULAS
DEL
CDI
MICROSISTEMA
INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs:
INTERACCIÓN ENTRE LAS CLÁUSULAS DEL CDI Y LAS
NORMAS INTERNAS
Hecho imponible
internacional
LIR
Hecho imponible
internacional
Planteamiento del problema:
•¿Prevalecen los CDIs ante conflictos con Ley interna?
• ¿Cómo se produce la interacción entre ambos?
8
INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs:
COMENTARIOS DE LA OCDE
Planteamiento del problema:
! ¿Los contribuyentes y los tribunales administrativos y de justicia peruanos
se encuentran obligados o no a utilizar los Comentarios al Modelo OCDE?
Análisis:
! Países miembros OCDE
! Aplicación de los Comentarios por Perú. Aplicación de la CVDT
•
Medio interpretativo: Niveles
9
INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs:
COMENTARIOS DE LA OCDE
El CDI es un acuerdo de voluntades al que se le aplica la CVDT
!
Métodos de interpretación CVDT:
!
Art. 31:
1.
Buena Fe: conforme al sentido corriente en el contexto y teniendo en
cuenta su objeto y fin
2.
Contexto: su preámbulo/anexos/todo acuerdo/todo instrumento aceptado
por las partes
3.
Tenerse en cuenta con el contexto:
! Acuerdos posteriores y
! Prácticas de aplicación
4.
A un término se le da sentido especial, si fue la intención de parte
10
INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs:
COMENTARIOS DE LA OCDE
El CDI es un acuerdo de voluntades al que se le aplica la CVDT
!
Métodos de interpretación CVDT:
!
Art. 32: Medios complementarios:
1.
Trabajos preparatorios
2.
Circunstancias de su celebración
3.
Permiten confirmar o determinar sentido
11
INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs:
COMENTARIOS DE LA OCDE
CDIs peruanos con Chile, Canadá y Brasil
•
Art. 3.2: Reenvío:
–
•
Cualquier expresión no definida tendrá, a menos que del contexto se
infiera otra cosa, el significado de la legislación interna
Conclusión: Medio complementario
CDI con España: parte del contexto
12
INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs:
COMENTARIOS DE LA OCDE
Planteamiento del problema:
! De resultar pertinentes los Comentarios ¿se deben aplicar los vigentes
al momento de la celebración del respectivo CDI o los vigentes al
momento de la configuración del hecho imponible materia de análisis?
Análisis
! Interpretación dinámica
! Interpretación estática
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INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs:
PASOS A SEGUIR
Paso 1: Analizar operación en la que intervenga el residente en el
extranjero a la luz de la LIR
! Si no hay hecho imponible: No hay impuesto que pagar. No se recurre al
CDI
! Si hay hecho imponible: Se determina la obligación tributaria (base
imponible y tasa) .Vamos al paso 2
Paso 2: Ver si el CDI en vigor grava dicho hecho imponible (sólo tributa en
ER o EF o compartida). Se verifica si el CDI impone límites
Paso 3: De ser aplicable, regresar al derecho interno para gravar el supuesto,
con los límites del CDI
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INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs:
EJEMPLO
Alquiler de equipo: Perú- Canadá
¿Califica como renta de fuente peruana la
contraprestación recibida por el SND por el
alquiler del equipo? ¿Cuál es el criterio de
vinculación aplicable?
1. Revisión de legislación interna
• Base imponible: 80% RB (art. 9 inc. b) 1er.
párrafo, art. 76 inc, 9)
SND
Canadá
(arrendador)
• Tasa: 30% (art. 56, inc. g) )
2. Revisión del CDI celebrado con Canadá:
Alquiler de
equipo
• Tributación compartida: bajo la figura de
regalía
• Límite en fuente: 15% RB
SD
Perú
(arrendatario)
Informe SUNAT N° 030-2007-SUNAT-2B000
F
RÚ
PE
R
DÁ
A
N
CA
3. Regreso a legislación doméstica a que sea
tratado como alquiler de equipo y no como
“regalía” (art. 9b – 2do. párrafo art. 56 d)
15
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE: IMPOSICIÓN
País Residencia
País Fuente
Impuesto
a la Renta
Impuesto
a la Renta
Casa
Central
(Head
Office)
Dividendos
intereses
regalías
Establecimiento
Permanente
“arm´s length”
16
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
MODELO OCDE
•
Art. 7 (1)
– Los ingresos empresariales son gravables sólo en el país de
residencia, a menos que:
• Exista un EP en el Estado fuente; y,
• El ingreso sea atribuible al EP
En tales casos puede quedar gravado en el Estado fuente
•
Art. 5
– Definición de EP
17
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
DEFINICIÓN MODELO OCDE Y MODELO ONU
•
El artículo 5 del Modelo ONU es más amplio que el artículo 5 del Modelo
OECD
•
Diferencias: países exportadores de capital vs. importadores de capital
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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
DEFINICIÓN SEGÚN MODELO OECD
Tipos de EP
• Regla Básica
• Definición positiva y negativa
• Construcción
• Agencia
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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
REGLAS BASICAS
Art. 5(1) - 3 Condiciones
•
Lugar de negocio
– Presencia física: lugar/equipo
•
Lugar fijo
– Espacio a disposición
– Distinción del espacio
– Grado de permanencia
•
Llevado a través
– Negocio
– A través de EP
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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
SUPUESTO DE EXCEPCIÓN CON PLAZO “OBRA O
PROYECTO DE CONSTRUCCIÓN, INSTALACIÓN O
MONTAJE”
“Una obra o un proyecto de construcción,
instalación o montaje sólo constituye un
establecimiento permanente
si su
duración excede de doce meses”
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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
OBRA O PROYECTO DE CONSTRUCCIÓN,
INSTALACIÓN O MONTAJE
•
Construcción (rehabilitación, mantenimiento o redecoración) de:
– Edificios
– Carreteras
– Puentes
– Canales
•
Tendido de conducciones
•
Excavación de terrenos
•
Dragado de fondos
OCDE Párrafo17
Comentarios art.5.
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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
OBRA O PROYECTO DE CONSTRUCCIÓN, INSTALACIÓN O
MONTAJE
•
Proyectos de instalación
– Colocar conjuntamente o reagrupar los elementos pre-fabricados
– Ensamblaje final de partes de un bien mueble (por ejemplo un aeroplano,
una maquinaria, un equipo)
•
Incluye
todos
los
trabajos
necesarios
edificación/construcción/proyectos de instalación
•
Prueba de un mínimo período de tiempo
para
completar
una
– 12 meses
– Aplica a cada ubicación en forma individual (a menos que sea necesario
la reubicación por la naturaleza del proyecto, ejemplo un camino)
– Se considera en el cómputo los trabajos preparatorios
OECD Com. 17 y 18 (art.5)
23
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
OBRA O PROYECTO DE CONSTRUCCIÓN, INSTALACIÓN O
MONTAJE
OCDE
" Más de doce meses
ONU
• Más de seis meses
LIR
• No contempla este
supuesto
• Proyectos de montaje
• Actividades de supervisión
Nota: Comentarios al art. 5 Modelo OCDE incluyen: proyecto de instalación de cualquier máquina;
planificación y supervisión in situ de una edificación.
24
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
DURACIÓN DE LA OBRA O CONSTRUCCIÓN
•
Una obra existe desde la fecha en que el contratista empieza su
actividad, incluyendo cualquier trabajo preparatorio en el país donde
la construcción será edificada
•
Continúa existiendo hasta que los trabajos se terminan o
abandonan definitivamente
OCDE Párrafo 19
Comentarios art.5
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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
MULTIPLES PROYECTOS
¿HAY UN ESTABLECIMIENTO PERMANENTE?
País B
País A
Compañía
Proyecto 1
(3 meses)
Proyecto 2
(4 meses)
OECD Com. 18 (art.5)
Proyecto 3
(3 meses)
Proyecto 4
(3 meses)
26
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
MULTIPLES PROYECTOS – POSICIÓN OECD
•
La prueba de doce meses aplica a cada locación de construcción o
proyecto individual
•
No se consideran otras locaciones o proyectos que están totalmente
desconectados
27
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
¿QUE ES UN PROYECTO INDIVIDUAL?
Posición OECD
UNIDAD
COMERCIAL
UNIDAD
GEOGRÁFICA
PROYECTO INDIVIDUAL
Una locación de construcción = unidad individual, la cual forma un todo
comercial y geográfico
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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
OBRAS Y SERVICIOS EN CDIs PERUANOS
CONCEPTO
CANADÁ
CHILE
BRASIL
ESPAÑA
CRITERIO DE VINCULACIÓN
Vinculación
Establecimiento
Permanente
(EP)**
Art. 5º
Obras,
proyecto de
construcción,
instalación o
montaje
Prestación de
servicios
Compartida
Más de 183 días
en 12 meses
Compartida
Compartida
Compartida
Supervisión
relacionada
Supervisión
relacionada
Supervisión
relacionada
Más de 6 meses
Más de 6 meses
Más de 9 meses
Incluye servicios
de consultoría
Incluye servicios
de consultoría
Más 183 días en
12 meses
(mismo proyecto
o relacionado)
Más de 183 días
en 12 meses
Para el mismo
proyecto.
X
Más de 9 meses
29
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
PRESTACIÓN DE SERVICIOS TEMPORALES
! ¿Aplican los criterios establecidos para obras de construcción
a la prestación de servicios temporales?
• Interpretación de Convenios
! Base fija
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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
PRESTACIÓN DE SERVICIOS EMPRESARIALES
OCDE
• No contempla este
supuesto
ONU
LIR
• Prestación de servicios
(incluida la consultoría)
• No contempla este
supuesto
• Por sus empleados u otro
personal contratado
• Actividad durante más de
6 meses en un periodo
cualquiera de 12 meses
• En relación con el mismo
proyecto
conexo
o
proyecto
31
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
DETERMINACIÓN DE BENEFICIOS EMPRESARIALES
•
Art. 7 (1)
– Los beneficios empresariales son gravables sólo en el país
de residencia, a menos que:
• Exista un EP en el Estado fuente; y,
• El ingreso sea atribuible al EP
32
ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:
BENEFICIOS EMPRESARIALES - CLÁUSULA GENERAL
Art. 7(1) – 3 reglas:
1.
2.
3.
Imposición en el país de residencia
Si existe EP
Imposición en el país de fuente
Sólo beneficios atribuibles al EP
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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE
¿Los supuestos de EPs contenidos en los CDIs y no previstos en la
legislación interna, modifican a ésta última? ¿Se crea una nueva PJ
domiciliada? Tres posiciones:
•
•
•
El concepto de EP varió en razón a que el CDI prevalece, por tanto cada
proyecto que ejecute un no domiciliado configura una persona jurídica
conforme a la legislación interna
El CDI prevalece cuando hay incompatibilidad, pero nos encontramos
ante un caso de interacción entre el CDI y la legislación interna, por lo
que corresponderá al contribuyente optar por establecer un EP y tributar
como tal o seguir tributando bajo el tratamiento que la legislación
doméstica le asigne a un no domiciliado
La interacción entre el CDI y la legislación interna obliga a que esta
actividad tribute sobre rentas netas al ser el límite impuesto por el CDI
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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE
•
Instructivos a tener en cuenta:
!
Informe SUNAT N° 039-2006-SUNAT/2B0000
!
Oficios N° 2890 (2005) y 3397 (2007) de la Subdirección Normativa
del Departamento de Normas Internacionales de la Administración
Tributaria Chilena
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FUTURO DE LOS CDIs: ESPAÑA Y BRASIL
• España:
! 06.04.2006 Los Gobiernos de Perú y España suscribieron el texto del
CDI
! 14.06.2007 Dictamen en mayoría desfavorable de la Comisión de
Relaciones Exteriores
! Pendiente dictamen de la Comisión de Economía, Banca, Finanzas e
Inteligencia Financiera. En Relatoría 19.03.2008
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FUTURO DE LOS CDIs: ESPAÑA Y BRASIL
• Brasil:
! 17.02.2006
Los Gobiernos de Perú y Brasil suscribieron el texto del
CDI
! 22.05.2008
El Congreso de Perú aprueba el CDI mediante
Resolución Legislativa N° 29333
! 06.06.2008
El Poder Ejecutivo ratifica el CDI mediante Decreto
Supremo N° 019-2008-RE
! Pendiente intercambio de notas
37