POWER - Marco teórico para la cuantificación económica del daño

MARCO TEORICO
CUANTIFICACION
ECONOMICA DEL DAÑO
Carlos A. Ghersi
Apreciaciones
Tiene problemas metodológicos
Incongruencias.Lenguajes diferentes.
La construcción de Argentina
La construcción de un país a través del
instrumento normativo que es la
Constitución establece la elección de un
sistema económico.La Constitución Nacional de l853 2015 ha adherido al sistema de
economía capitalista de acumulación
privada
( SECAP) arts. 17 y 14 C. Nacional.-
MARCO TEORICO PARA LA
CUANTIFIACION ECONOMICA DEL
DAÑO
SECAP.SE TRATA DE UN SISTEMA DE RECONOCIMIENTO DE LA
PROPIEDAD PRIVADA ( ART.17 C. N.) Y DE LA ACTIVIDAD
PRIVADA EN LA GENERACION DE BIENES Y SERVICIOS .
(ART.14 C. N.).-
La persona asume dos roles económicos:
como trabajador ( U. P )
como consumidor ( U. C ).
Sistema de Economía Capitalista de
Acumulación Privada.
La persona se organiza bajo la calidad de
empresa,
recibe ingresos
establece los egresos, sus necesidades,
preferencias y limitaciones .Las U. P. empresa alquila su trabajo en el
mercado.-
Código Civil y Comercial de la
Nación
Artículo 1745.- Caso de muerte, la indemnización debe
consistir en:
a) los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la
víctima. El derecho a repetirlos incumbe a quien los paga, aunque
sea en razón de una obligación legal;
b) necesario para alimentos cónyuge, del conviviente,
de los hijos menores de veintiún años de edad con
derecho alimentario,
de los hijos incapaces o con capacidad restringida,
aunque no hayan sido declarados tales judicialmente;
– Daño emergente
Código Civil y Comercial de la
Nación
esta indemnización procede aun cuando
otra persona deba prestar alimentos al
damnificado indirecto
DAÑO EMERGENTE
Art. 1738.- perdida o disminución patrimonio
lucro cesante y pérdida de chance propia..
Fallecimiento
art. 1745.-el Juez para fijar la reparación, debe
tener en cuenta:
a.- el tiempo probable de vida de la víctima,
ingeniero
b.-sus condiciones personales
plomero
c.-las de los reclamantes
( condición socioeconómica y cultural)
1745 Muerte portador de UP.Daño emergente = consumo familia.
Lucro cesante
= el ahorro
+
Propia
Derecho de chance
De los padres.a + b+ c = reparación integral.-
Capital.1.- si es relación de dependencia con salarios en
blanco. ( recibo)
2.-si es relación de dependencia con y sin
salarios en blanco. ( recibo) + prueba.( ? )
3.-si es trabajador informal.- ( ? )
Hay que determinar el capital *C* ( ?)
NO HAY PAUTA ECONÓMICAS .-
Fallecimiento de hijos
c) la pérdida de chance de ayuda futura
como consecuencia de la muerte de los
hijos; este derecho también compete a
quien tenga la guarda del menor fallecido
posibilidad de excedentes
Requisitos
necesidad de requerimiento
Incapacidad.Art. 1746.- Indemnización por lesiones
o incapacidad física o psíquica.
Lesiones o incapacidad permanente,
física o psíquica, total o parcial.( la incapacidad transitoria ? )
la indemnización debe ser evaluada
mediante la determinación de un capital,
de tal modo que sus rentas …..
( en ningún caso dice como determinar )
Incapacidad.- Renta Cubran:
a.-la disminución de la aptitud del
damnificado para realizar ( % )
a1.-actividades productivas o ( disyuntiva)
a2.-económicamente valorables. ( general)
b.- que se agote al término del plazo en que
razonablemente pudo continuar realizando
tales actividades. (? )
Incongruencia. Contradicción.art. 1745.- ( M) el tiempo probable de
vida de la víctima.
art.1746.- ( I . S ) se agote al término
del plazo en que razonablemente
pudo continuar realizando tales
actividades.
Muerte.Como se compone el capital:
Daño emergente = consumo familia.
Lucro cesante
= el ahorro
40
S
72
composición
corrección
financiera
Capital
Intereses
moratorios
x= salario / retribución ,etc.-
X. multiplico por
32x13=reparar
Renta.Como se compone la renta:
Daño emergente = consumo familia.
Lucro cesante
= el ahorro
40
S
72
composición
corrección
financiera
renta
Intereses
moratorios
x= salario / retribución ,etc.-
X. multiplico por
32x13=reparar
Renta creciente en términos
constantes.Renta
40
30
65 / 72
Establecer un porcentaje
Progresivo de aumentos
se proyecte asumiendo (x)
(x)
Fijación renta
Estamos calculando el derecho de chance de aumentos
para hacerla en términos constantes.Herramienta la histoeconomía.-
Estadisticas como pruebas. (
INDEC)
Histoeconomía: si en últimos 10 / 5 años
percibió un % de aumento periódicamente
Histoeconomía: Lo que denominamos
derecho de chance del salario a precios
constantes.Aumentos: en el mismo % .Con los espacios periódicos .- %
Daño emergente.Se presumen gastos médicos, farmacia y
por transporte que resultan razonables
en función de la índole de las lesiones o la
incapacidad.
Supuesto de incapacidad permanente
se debe indemnizar el daño aunque el
damnificado continúe ejerciendo una tarea
remunerada.
Incapacidad U. P.
Que estamos indemnizando:
a.- la actividad productiva.b.- la incapacidad como ser humano.La redacción y el contenido son un
acierto de errores
Incapacidad.Esta indemnización procede aun cuando
otra persona deba prestar alimentos al
damnificado. ( confusión )
Si hay otro obligado jurídico.Como esta empleada la palabra * debe * ?
Incongruencia
Muerte: art. 1745.- el tiempo probable
de vida de la víctima …..
Incapacidad art. 1746.- razonablemente
pudo continuar realizando tales
actividades ….
Son dos supuesto diferentes.-
Como esta previsto el sistema
población económicamente activa
El trabajador en relación de dependencia
tiene previsto un régimen probable de
actividad hasta los 65 años.(OMS)
El trabajador autónomo o independiente
tiene previsto un régimen probable de
actividad hasta los 72 años ( OMS)
A partir de lo cual esta sistema jubilatorio.
Como esta previsto el sistema
La jubilación a que el trabajador tiene
derecho a percibir tiene un componente
genuino de ahorro y aporte de las
empresas y el Estado para generar en
U. P.
salario / jubilatorio.
La idea central es que deje de trabajar
por que no pertenece a la * población
económicamente activa *
Como esta previsto el sistema
El dañador o su garante ( Cia. seguro. etc.)
Se colocan exacta / aproximadamente
en el lugar económico de la muerte U. P.
a.-desde el daño hasta el límite que el mercado le
permite ser * activo *.
b.- en menos o en mas es inconstitucional
Es inconstitucional ?
Cuando en el art. 1745 el tiempo probable
de vida …
Sobrepone los 65 / 72, estadística
establece INDEC aproximadamente 85
años …
El exceso de 65 hasta 80 años ?
72 hasta los 80 años ?
Probar que sigue trabajando-
Es inconstitucional ?
Art. 1746 Plazo que razonablemente pudo
continuar realizando tales actividades
a.-Obviamente se alude a la * actividad
económica habitual* limites en 65 y 72 .b.-No se alude en la incapacidad humana
hasta la esperanza de vida probable.-
Como entendemos que debe
resolverse
a.- muerte o incapacidad de la U. P. se
repara hasta
65 años
72 años
b.- en caso de incapacidad de la parte de
proyecto de vida personal o familiar o
social, se repara hasta
esperanza de vida
INCAPACIDAD
Como resolvemos ;
1.-hay desocupación estructural del 5/7 %
y sub -ocupación del 12 % como vuelve
al mercado ? ( algún coeficiente ?)
2.-si hay crisis cada 7 años promedio no
se debería calcular esta variable para la
renta, es decir creciente ?
( algún coeficiente ? )
Fallo Aquino. 2004 C. S. J. N.
Dos ámbitos de cuantificación:
a.- el proyecto de vida económico.dentro de lo cual esta : a.1. U. P
a.2. Patrimonio
Rubros : Daño emergente
Lucro cesante
Derecho de chance propia. ( Salario)
Derecho de chance propia. ( Merito)
Fallo Aquino. 2004 C. S. J. N.
b.- el proyecto de vida personal, familiar y social.Categorías:
Integridad física: D. Física. L. Estética. D. Biológico.
2008 estado vegetativo.
Integridad de sentimientos: D. Moral.2008.Inconstitucionalidad 1078. art. 1741 Grave discap.
Integridad de razonamiento. D. Psicológico.y detrimento personalidad
D. Psiquiátrico
Integridad de espiritualidad. D. Personalísimos
L. Antidiscriminatoria
Proyecto de vida económico
Conforme art. 14 y 17 de C. Nacional
Persona se convierte: Unidad productiva
U. P ( alquila trabajo) Estado
Empresas.Obtiene remuneración
Consume
paga impuestos ahorra
ahorra sistemáticamente
Produce acumulación capitalista ( patrimonio)
MARCO TEORICO PARA LA
CUANTIFIACION ECONOMICA DEL
DAÑO
Esta U. P esta diferenciada en la realidad económica y esa diferencia
depende de varios factores:
Lugar de nacimiento
acceso los medios sociales y culturales
posición y formación socioeconómica y
cultural de procedencia (generacional )
urbana
calidad de
vivienda
geografía
formal
simi- urbana
rural
aprendizaje
MARCO TEORICO PARA LA
CUANTIFIACION ECONOMICA DEL
DAÑO
posición y formación socioeconómica y
cultural de procedencia (generacional )
sociológicos
Las personas adquieren por factores
culturales
económicos
determinada categorización ( universalmente admitida ).alta.alta
Clase socioeconómica y cultural
media
media
baja
baja
pobreza y marginación.El principio general es el de la reproducción de las clases, salvo que exista
movilidad social.- ( Argentina M. S. 1920/30 hasta fines de los años 60 ).-
MARCO TEORICO PARA LA
CUANTIFIACION ECONOMICA DEL
DAÑO
HISTOGRAMA REPRODUCTIVO
12/13
25
rentabilidad
inversión
-9
17/18
0
5/6
inversión
22/23
rentabilidad
65/72
LA UNIDAD PRODUCTIVA Y SU PARTICIPACION
EN EL MERCADO
El trabajo que alquila la UP en sus extremos
Estado
aptitud física
impuestos
Consumo
Mercado
Remuneración
aptitud intelectual
Empresas Ahorro
intelectual
Remuneración
física
RELACIONES ENTRE LA ECONOMIA Y EL
DERECHO
CONSUMO
Daño emergente
Subsistencia
Calidad de vida
Suntuario
AHORRO
Lucro cesante
Proceso de acumulación
Dinero-bienes y servicios
HISTOGRAMA REPRODUCTIVO
Población económicamente activa
+17/8
JEFE DE FAMILIA
INVIERTE EN U .P. HIJO
-14
65/72
Ahorro o excedente
3
2
1
Consumo
C. De V
1.-Bajo nivel de inversión solo consumo de supervivencia no hay ahorro
2 Mejor nivel de ahorro consume calidad de vida y ahorro.3.Optimo nivel de inversión consumo calidad de vida y aumento de ahorro.-
Muerte de U. P
VALOR ECONOMICO
SITUACION 1.El desarrollo en el mercado de la U. P es apenas para lograr un consumo
de supervivencia con lo cual respecto de los legitimados activos se
reparara el daño emergente (consumo de supervivencia)
SITUACION 2.El desarrollo en el mercado de la U. P es apto para lograr un consumo de
calidad de vida con lo cual respecto de los legitimados activos se
reparara el daño emergente y lucho cesante .-(proporcionales).-
SITUACION 3.El desarrollo en el mercado de la U. P es apto para lograr un consumo de
calidad de vida con lo cual respecto de los legitimados activos se reparara
el daño emergente y lucho cesante ( de mayor amplitud).-
Muerte de U. P
VALOR ECONOMICO
SITUACION 1.Es muy posible que la U. P no tenga trabajo en blanco y
solo se presente en el mercado con changas.-
Trabajo informal.Considerando la tendencia de la jurisprudencia se parte
de un salario básico ( mínimo vital y móvil ) que se
multiplica desde la fecha de fallecimiento hasta los 72
años.-( deducido el consumo del fallecido ).Se trata de presunciones económicas y pruebas o
indicios probatorios.-
Muerte de U. P
VALOR ECONOMICO
SITUACION 2.Es muy posible que la U. P tenga trabajo en
blanco .Considerando la tendencia de la jurisprudencia
se parte de un salario probado que se
multiplica desde la fecha de fallecimiento hasta
los 65 años o 72 años.( deducido el con sumo del fallecido )
Debemos calcularlo en términos constantes
Probar el trabajo y presumir el
salarios
Trabajador informal.Alegar, acreditar y probar trabajo.Presunción económica:
A.- INDEC - SVMM
B.- Salario-jubilación mínimo
C.- Salario de los presos
Son documentos públicos.-
Muerte de U. P
VALOR ECONOMICO
25 AÑ
AÑOS
65/72 AÑ
AÑOS
40 AÑ
AÑOS
EXCEDENTE * Y*
LUCRO CESANTE
PROYECCION
CONSUMO* X*
DAÑ
DAÑO EMERGENTE
PROCESO DE
ACUMULACION
* %* B
Muerte de U. P
VALOR ECONOMICO
SI LA U. P INGRESO AL MERCADO A LOS 25
AÑOS: RELACION PROPORCIONAL ENTRE
CONSUMO *x*
EXCEDENTE* Y*
PROPORCIONAL AL
PROCESO DE CUAMU
LACION * B*.-
La relación en porcentaje es: de la remuneración total las tres
cuartas partes se dedica al consumo *X* y un a cuarta parte
se ahorra/excedente * Y * y del excedente, *Y*se capitaliza la mitad
*Y1*, el resto se gasta en lo social: viajes, etc. *Y 2 *.-
Daños extraeconómicos
Art.1740 ultimo párrafo:
En el caso de daños derivados de la lesión
del honor, la intimidad o la identidad
personal, el juez puede, a pedido de
parte, ordenar la publicación de la
sentencia, o de sus partes pertinentes, a
costa del responsable.
Daños extraeconómicos
Art. 1738 … incluye especialmente las
consecuencias la violación de los
derechos personalísimos de la victima
de su integridad personal , su salud
psico-física, afecciones espirituales
legítimas y las que resulten de la
interferencia en su proyecto de vida
Fallo Aquino. 2004 C. S. J. N.
b.- el proyecto de vida personal, familiar y social.Categorías:
Integridad física: D. Física. L. Estética. D. Biológico.
Integridad de sentimientos:
D. Moral.-
Integridad de razonamiento. D. Psicológico.Integridad de espiritualidad.
D. Personalísimos
L. Antidiscriminatoria
Integridad física: D. Física.
Estética. D. Biológico
L.
Art. 1745.- los gastos para asistencia …
Art. 1746.- se presumen los gastos
médicos, farmacéuticos.
Art. 1738.- victima de su integridad
personal , su salud psico-física.Se presume el DAÑO habrá que probar la
Intensidad y la cuantificación.-
Daño moral y daño psicológico
Art. 51.- La personas es inviolable
Art. 1737.- daño cuando se lesiona la
persona .Art. 1738.- victima, su salud psico- ….
No esta reconocido expresamente el daño
moral, implícitamente el daño moral.-
Reparación: cuantificación.
Daño moral: se establece un capital * K *
representa una * tasa de satisfacción *
“ Parece razonable bucear, a tal fin, entre
distintos placeres posibles, a saber: el
descanso, los viajes, las distracciones, las
diversiones, los juegos, escuchar buena música,
placeres de la gastronomía, etc. Iribarne,
Héctor Pedro. La cuantificación del daño moral,
en Revista de Derecho de Daños n° 6: “Daño
Moral”, Ed. Rubinzal - Culzoni, Santa Fe, 1999,
pág. 185 y siguientes. Dr. Peralta Mariscal .
Cámara Departamento Judicial B. Blanca.-
Reparación cuantificación.
Daño psicológico. Se establece una suma de
dinero para un determinado tratamiento
Si retira el dinero
y no hace tratamiento
Convierte $ ( k ).-
si retira el dinero
para tratamiento
Reparación especie
Realiza el tratamiento a * 0 * / saldo traumático
Reparación cuantificación.
1738.- afecciones espirituales ….
Derechos personalísimos / discriminación
cesación
No tiene reparación
autónoma
publicación
de las sentencia
Se rige por las reglas generales de la reparación
Cuantificación económica.
Art. 1742. El Juez PUEDE atenuarla si es
equitativo:
a.-en función del patrimonio del deudor y
no hay homogeneidad comparativa
b.-la situación personal de la victima y las
circunstancias del hecho.
NO cuando hay DOLO.-
Daños
95% proviene de daños de la sociedad de
consumo.
Se rige por la Ley 26.361 que es de orden
público.NO derogable por el C C Com. que no es
de orden publico.-
Daños
Fallo Aquino.-CSJN.
Ámbitos económicos y extraeconómicos.Categorías y rubros autónomos.Control de Convencionalidad:
progresividad de derechos y no
regresividad.-