ASIGNATURA: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (SEGUNDO

ASIGNATURA: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
(SEGUNDO CUATRIMESTRE)
PREGUNTAS DE EXÁMENES DE AÑOS ANTERIORES
CORRESPONDIENTES AL TEMA 15
1.- EXPLIQUE DE FORMA BREVE LOS DOS CRITERIOS PRINCIPALES DE
ATRIBUCIÓN DE LA NACIONALIDAD DE LAS PERSONAS JURIDICAS.
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Criterio de constitución (o de incorporación): la nacionalidad de la sociedad se
determinará por la ley del Estado conforme a cuyo Derecho se haya constituido.
o Es irrelevante su ubicación, y se basa en un elemento subjetivo: la
voluntad de los socios, que deciden dónde crear la sociedad.
o VENTAJAS:
 Aporta seguridad jurídica y previsibilidad.
 Es fácil de determinar.
 Tiene vocación de permanencia en el tiempo.
 Asegura la autonomía de la voluntad de los socios.
o INCONVENIENTES:
 Permite a los socios actuar de forma “fraudulenta”, ya que
posibilita constituir la sociedad conforme a la ley que dispense un
trato especialmente favorable a su interés.
Criterio de la sede: la nacionalidad de la sociedad se determinará por la ley del
Estado en cuyo territorio se encuentre su sede real.
o Es irrelevante dónde se haya constituido, y se basa en un elemento
objetivo: lugar de la sede.
o VENTAJAS:
 Protege los intereses de terceros.
 Asegura la aplicación del Derecho del Estado más afectado por la
actividad de la sociedad.
 Previene un posible fraude de los socios.
o INCONVENIENTES:
 ¿A qué sede se refiere? ¿A la sede estatutaria o a la sede real?
 ¿Qué ocurre cuando la sociedad se dirige desde diferentes
Estados?
Otros criterios de atribución: vgr. el criterio de la nacionalidad de los socios
(criterio de control); la posible combinación de los criterios anteriormente
expuestos.
2.- CRITERIOS DE ATRIBUCIÓN DE LA NACIONALIDAD A LAS
PERSONAS JURÍDICAS.
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Existen varias interpretaciones según a la normativa que acudamos:
A) El art. 9.11 CC NO incluye ningún elemento que concrete el criterio
adoptado por el legislador español a la hora de otorgar la nacionalidad española
a una sociedad.
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B) El art. 28 CC estipula, con carácter general: “Las corporaciones, fundaciones
y asociaciones, reconocidas por la ley y domiciliadas en España, gozarán de la
nacionalidad española siempre que tengan el concepto de personas jurídicas
con arreglo a las disposiciones del presente Código”.
o El art. 28 CC se refiere al “domicilio estatutario”, y NO al “domicilio
real”, por lo que al fijar su domicilio en España debe constituirse
conforme al Derecho español (criterio de constitución).
C) En el mismo sentido, el art. 15 del Código de Comercio dispone que: “Los
extranjeros y las Compañías constituidas en el extranjero podrán ejercer el
comercio en España con sujeción a las leyes de su país (…)” (Criterio de
constitución).
D) Una resolución de la Dirección General del Registro y del Notariado
(DGRN) de 1992 establece que el Registrador Mercantil se limitará a comprobar
si la sociedad extranjera se halla constituida válidamente conforme a su propio
ordenamiento jurídico (OJ): Criterio de constitución.
E) El art. 8 de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) regula: “Serán españolas
y se regirán por la presente Ley, todas las sociedades de capital que tengan su
domicilio en territorio español, cualquiera que sea el lugar en que se hubieren
constituido”.
o El art. 9.2 LSC establece: “(…).2.- Las sociedades de capital cuyo
principal establecimiento o explotación radique dentro del territorio
español deberán tener su domicilio en España” (para el caso de
sociedades que operan en otros Estados).
En resumen: con carácter general, el criterio de constitución, con la excepción
del art. 9.2 LSC (criterio de la sede real) que será aplicable imperativamente
para el reconocimiento de un tipo societario concreto.
3.INCIDENCIA
DEL
DERECHO
COMUNITARIO
EN
EL
RECONOCIMIENTO DE SOCIEDADES: ESPECIAL REFERENCIA A LA
SENTENCIA CENTROS DEL TJCE (9-III-1999).
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El art. 54 TFUE dispone: “Las sociedades constituidas de conformidad con la
legislación de un Estado miembro y cuya sede social, admón. central o centro de
actividad principal se encuentre dentro de la UE quedarán equiparadas, a efectos
de aplicación de las disposiciones del presente capítulo, a las personas físicas
nacionales de los Estados miembros”.
La doctrina ve en este artículo 2 interpretaciones diferentes:
o 1ª.- Es una norma que NO tiene contenido conflictual: tiene como
finalidad exclusiva concretar el ámbito de aplicación subjetivo de la
libertad de establecimiento con relación a las personas jurídicas.
 La norma NO implica que las personas jurídicas se beneficien,
sin más, de dicha libertad comunitaria.
 El beneficio de dicha libertad depende también de las
restricciones que los Estados miembros legítimamente opusiesen
mediante las oportunas normas de extranjería.
o 2ª.- Es una norma que SÍ tiene contenido conflictual: para que una
persona jurídica pueda beneficiarse de las libertades comunitarias basta
con que se produzca las conexiones que recoge la norma, es decir: estar
constituida conforme al Derecho de un Estado miembro, y tener su sede
real en algún Estado miembro, sea el mismo u otro distinto.
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Se trata del “reconocimiento mutuo de sociedades”.
La jurisprudencia del TJUE (Sentencia Central-1999) se inclina
hacia esta segunda interpretación.
4.- EL RECONOCIMIENTO DE SOCIEDADES EXTRANJERAS.
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El reconocimiento de sociedades extranjeras es un expediente técnico que
determina si una sociedad válidamente constituida en un Estado puede ser
aceptada como tal en otro Estado; es decir, si el Derecho del foro reconoce la
personalidad jurídica de una sociedad que NO tiene la consideración de
española.
En nuestro OJ se contempla el “reconocimiento automático”: NO es necesario
ningún procedimiento especial para que una sociedad extranjera sea reconocida
(artículo 15 del Código de Comercio).
SÍ será necesario que cumpla ciertos requisitos para que pueda operar en el
tráfico jurídico interno: vgr. inscripción en el Registro Mercantil, en
determinados casos.
La inscripción registral será preceptiva cuando la sociedad extranjera cree
sucursales en nuestro país (art. 81.1 k) RRM): “Será obligatoria la inscripción
en el Registro Mercantil de los siguientes sujetos: (…) k) Las sucursales de
sociedades extranjeras con personalidad jurídica y fin lucrativo”.
Las sociedades extranjeras a que se refiere este precepto NO han de coincidir
necesariamente con los tipos societarios reconocidos por nuestro OJ.
La inscripción registral NO será preceptiva cuando la sociedad extranjera
únicamente pretende realizar determinados actos o comparecer ante los
Tribunales españoles.