Power Point Dra. Caller

Julio, 2008
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
TRIBUTACIÓN SOBRE FONDOS PROVENIENTES
DE ACTOS ILÍCTOS
María Eugenia Caller Ferreyros
TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL (TC):
El TC se ha pronunciado en dos sentencias, recaídas en los
Expedientes N°s. 4382-2007-PA/TC y 4985-2007-PA/TC, con
motivo de las acciones de amparo interpuestas por Nicolás de
Bari Hermoza y Juana Luisa Quiroz Bocanegra.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
POSICIÓN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL (TC):
- El TC califica de “CONSTITUCIONAL” la interpretación
efectuada por el Tribunal Fiscal respecto del artículo
52 de la Ley del IR, el que contiene una PRESUNCION
DE RENTA NETA cuya aplicación (en nuestra opinión)
conlleva a someter a tributación fondos que provienen de
actos ilícitos y,
- Legitima la actuación de la Administración Tributaria al
aplicar dicho dispositivo.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
ASUNTO CONTROVERTIDO EN LAS SENTENCIAS DEL TC
“La cuestión controvertida en el caso concreto está referida a la
interpretación del artículo 52 de la Ley del Impuesto a la Renta que
ha realizado la administración tributaria.
De acuerdo con este artículo “se presume de pleno derecho que los
incrementos patrimoniales cuyo origen no puede ser justificado por
el contribuyente o responsable constituyen renta neta no declarados
por éstos”; además señala que dichos incrementos patrimoniales “no
pueden sustentarse con utilidades derivadas de actividades ilícitas”.
La pregunta a contestar entonces es la siguiente: ¿la administración
tributaria actuó legítimamente al aplicar al demandante el artículo
52º de la Ley de Impuesto a la Renta?”.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
SUSTENTO DE LA DEMANDA ANTE EL TC:
- Las rentas ilícitas no se encuentran incluidas dentro del hecho
generador del IR, por lo que su gravamen vulnera el Principio de
Legalidad.
- Los demandantes alegan haber sido condenados por los delitos de
peculado y cohecho pasivo propio, por la apropiación de fondos
públicos que fueron depositados en cuentas bancarias en Suiza.
- Los fondos públicos y los intereses generados han sido incautados
y decomisados por el juzgado, habiendo sido devueltos al Estado,
a quien le corresponde la propiedad de los mismos, tal como ha
sido reconocido por resolución judicial (cosa juzgada).
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
SUSTENTO DE LA DEMANDA ANTE EL TC:
- Establecer que, para efectos tributarios, los fondos públicos
forman parte del patrimonio del demandante (renta por
incremento patrimonial no justificado equivalente a una renta de
fuente extranjera no declarada por el contribuyente), implica
desconocer la citada resolución judicial.
- La presunción relativa de renta neta contenida en el artículo 52 de
la Ley del IR, debiera exigir el que se pueda imputar dicha renta a
una persona por ser su titular, lo que no procede en el caso
fondos ilícitos.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
INTERPRETACION DEL TF RESPECTO DEL ARTÍCULO 52
DE LA LEY DEL IR:
“[…] resulta impertinente el argumento del recurrente según el cual no
procede la aplicación de la mencionada presunción, en tanto la
Administración tuvo conocimiento del origen ilícito del dinero (…); toda vez
que, como se ha indicado, no cabe la justificación del incremento
patrimonial detectado a aquél con el resultado de actividades
ilícitas como pretende hacerlo el recurrente, careciendo de relevancia
avocarse a discutir si el impuesto a la renta grava las rentas
provenientes de actividades ilegales, toda vez que operada la
presunción bajo análisis, lo cual ocurre ante la falta de justificación del
incremento patrimonial establecido, se presume de pleno derecho que
las rentas que habría generado éste constituyen renta gravable (…).
(Cfr. RTF 07300-2-2003, RTF 07335-4-2003 y RTF 01692-4-2006)”.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
POSICIÓN DEL TC: No es relevante el origen lícito o ilícito del
incremento patrimonial por tres razones:
1. Según el artículo 74 de la Constitución, no es función de la
Administración Tributaria, determinar la procedencia lícita o ilícita
de una renta específica.
2. Verificar si el incremento patrimonial proviene de rentas lícitas o
ilícitas, es una exigencia irrazonable que tornaría en inviable la
realización de las facultades tributarias.
3. El IR grava hechos económicos o actividades económicas, no las
conductas de las personas en función de si éstas son lícitas o
ilícitas, de lo contrario bastaría alegar la ilicitud para quebrar el
principio constitucional de igualdad (artículo 74 de la Constitución)
frente a quienes cumplen sus obligaciones tributarias.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
Para el TC: ¿Por qué procede gravar las rentas ilícitas?
Porque ello implica observar el principio de igualdad y capacidad
contributiva (equidad y justicia), exigir a la Administración las
atribuciones que puede ejercer, pues no le compete pronunciarse
sobre la licitud de los hechos, y que no se efectúe una distinción
donde la ley no distingue, como sería el caso de la Ley del IR.
CABE EFECTUAR LA SIGUIENTE REFLEXION:
¿Por qué no procedería gravar con impuestos los fondos
provenientes de actos ilícitos?
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
¿Por qué no procedería gravar con impuestos los fondos
provenientes de actos ilícitos?
- Por la unidad del Derecho, que impediría que un mismo hecho sea
ilícito para el derecho penal y sea lícito para el derecho tributario,
o viceversa.
- Por el principio jurídico de que “los hechos ilícitos no producen
consecuencias lícitas”.
- Porque las ganancias ilícitas deben estar sometidas a previsiones
legales, propias de la materia penal (incautación y comiso) y que
son distintas al cobro de tributos.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
¿Por qué no procedería gravar con impuestos los fondos
provenientes de actos ilícitos?
- Porque no cabe reconocer al Estado legitimidad para reclamar, bajo
el pretexto de principios de igualdad y capacidad contributiva, una
“participación” en ganancias procedentes de actos ilícitos.
Lo contrario, bajo una argumentación extrema, podría llevar al
absurdo de sostener que el Estado habría cometido el delito de
“receptación”, que consiste en adquirir un bien de cuya procedencia
delictuosa se tenía conocimiento o se debía presumir que provenía de
un delito (CP, artículo 194).
- Implicaría brindar apariencia de licitud a un acto delictivo, al exigir la
declaración de un ingreso ilícito, lo que a su vez denotaría un
derecho de propiedad inexistente.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
¿Por qué no procedería gravar con impuestos los fondos
provenientes de actos ilícitos?
Conclusión: Implementar el enfoque anglosajón, que admite la
tributación de lo ilícito, encuentra dificultad en nuestro sistema
jurídico en tanto se pretenda preservar los principios del derecho
penal.
Por ejemplo:
La declaración equivaldría a una confesión, y se violaría el derecho a
no declarar contra sí mismo, pues se sancionaría el no incluir las
ganancias ilícitas en las declaraciones de impuestos.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
DESARROLLO JURISPRUDENCIAL EN ESPAÑA
Tribunal Supremo. Sala de lo Penal. Sentencia 649/1996
(17.12.1996)
Los procesados, conociendo las actividades relativas al transporte y
distribución de droga a la que se venían dedicando personas íntimamente
relacionas con ellos, invirtieron en el mercado los beneficios pecuniarios
que dichas personas obtenían con las ilícitas actividades.
Para dar apariencia de licitud, efectuaron operaciones de divisas en la
entidad bancaria, y se valieron de un complejo societario de propiedad de
una empresa constituida para tal efecto en Panamá, en cuyas operaciones
insertaron el dinero ilícito.
Durante los años 1987 y 1988, los procesados tuvieron incrementos
patrimoniales por actividades ilícitas, los que fueron ocultados ante la
Hacienda Pública.
El Tribunal Supremo resolvió condenar a los procesados por delito de
receptación y por delito fiscal.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
CAMBIO EN EL DESARROLLO JURISPRUDENCIAL EN
ESPAÑA
Tribunal Supremo Sala II de lo Penal. Sentencia 1113/2005
(15.09.2005)
“… esta Sala Casacional ya ha declarado que tales incrementos
patrimoniales cuando son consecuencia directa de un delito no
pueden servir, a su vez, para conformar una omisión tributaria que
configure el delito fiscal, al menos si no ha existido una posterior
transformación en otros activos patrimoniales”.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
DESARROLLO JURISPRUDENCIAL EN ESPAÑA
Tribunal Supremo Sala II de lo Penal. Sentencia 1113/2005
(15.09.2005)
"ha de señalarse que para la aplicación del concurso de normas (art. 8
Código Penal 1995) en el que la sanción penal por el delito fuente
directa de los ingresos absorbe el delito fiscal que se considera
consumido en aquél, es necesario que concurran tres requisitos:
(1) Que los ingresos que generen el delito fiscal procedan de modo
directo e inmediato del delito anterior.
Cuando no suceda así y nos encontremos ante ingresos de una
pluralidad de fuentes o que sólo de manera indirecta tengan un origen
delictivo porque los beneficios del delito han sido reinvertidos y han
dado lugar a nuevas ganancias, no cabe apreciar el concurso
normativo (sentencia 1493/1999 de 21 de diciembre, caso R.).
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
DESARROLLO JURISPRUDENCIAL EN ESPAÑA
Tribunal Supremo Sala II de lo Penal. Sentencia 1113/2005
(15.09.2005)
“(2) Que el delito inicial sea efectivamente objeto de condena. Cuando
no suceda así, por prescripción, insuficiencia probatoria u otras
causas, debe mantenerse la sanción por delito fiscal, dado que el
desvalor de la conducta no ha sido sancionado en el supuesto
delito fuente, y
(3) Que la condena penal del delito fuente incluya el comiso de las
ganancias obtenidas en el mismo o la condena a su devolución
como responsabilidad civil”.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
DESARROLLO JURISPRUDENCIAL EN ESPAÑA
Tribunal Supremo Sala II de lo Penal. Sentencia 1113/2005
(15.09.2005)
“En consecuencia los delitos fiscales deducidos de incrementos
patrimoniales que podrían tener origen delictivo deben ser en todo caso
objeto de investigación y acusación, como delito contra la hacienda
pública pues solamente si el delito del que proceden los ingresos es
finalmente objeto de condena podrá absorber las infracciones fiscales,
pero si no lo es por cualquier causa, los delitos fiscales deberán ser
autónomamente sancionados.
La procedencia ilícita de los bienes no puede constituirse en un
beneficio o privilegio para el defraudador”.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
REFORMAS LEGALES NECESARIAS PARA EVITAR QUE A
TRAVÉS DE LA
TRIBUTACIÓN
SE RECONOZCAN
CONSECUENCIAS LÍCITAS A HECHOS ILÍCITOS:
Modificar el artículo 52 de la LIR, a fin de establecer que “el
incremento patrimonial no debe incluir aquellos los fondos cuya
ilicitud hubiere sido determinada en sede judicial”.
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
REFORMAS LEGALES PARA EVITAR QUE A TRAVÉS DE LA
TRIBUTACIÓN
SE
RECONOZCAN
CONSECUENCIAS
LÍCITAS A HECHOS ILÍCITOS:
Modificar el CT a fin de prever la suspensión del procedimiento
administrativo, con efectos suspensivos respecto del plazo prescriptorio, en
tanto no concluya el proceso judicial en el que se dilucide la licitud de los
fondos que se pretenden someter a imposición.
- Referente legislativo en la Ley General Tributaria Española, Ley
58/2003 del 17.12.2003, (artículo 180 referida al principio de no
concurrencia de sanciones tributarias).
- En nuestro país, la suspensión del procedimiento contencioso
administrativo en tanto no exista un pronunciamiento del Poder Judicial
respecto de un aspecto que requiere ser resuelto previamente en el
ámbito penal, ha sido validado por el TC (Sentencia N° 7289-2005PA/TC del 03.05.06).
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TRIBUTACION SOBRE FONDOS ILÍCITOS
Muchas gracias
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