2 11 de febrero de 2011 SUMARIO Contestación de la Tesorería General de la Seguridad Social 8/2010, de 25 de febrero 1. Sustitución de parte de las retribuciones en metálico por retribución en especie u otros servicios, en el marco de un sistema de retribución flexible T.G.S.S. RETRIBUCIÓN FLEXIBLE 1. Sustitución de parte de las retribuciones en metálico por retribución en especie u otros servicios, en el marco de un sistema de retribución flexible Los conceptos por los que se ha sustituido parte de las retribuciones de los trabajadores son conceptos expresamente excluidos de la base de cotización conforme a la normativa; sin embargo, dado que son remuneraciones debidas al trabajador en razón del trabajo realizado, y pese a su denominación, han perdido su naturaleza de conceptos excluidos y en consecuencia deben formar parte de la base de cotización a la Seguridad Social, sin que proceda su reducción. 2. Planteamiento Existe un creciente número de empresas que implantan para sus trabajadores un sistema de retribución flexible consistente en dar la posibilidad al empleado de que parte de las retribuciones que tiene derecho a percibir en metálico, sea sustituida por retribuciones en especie u otros servicios, de modo que en cómputo total se mantenga el mismo importe bruto. La elección del trabajador y su consentimiento se regula mediante un documento de novación contractual por el que el mismo acepta expresamente esta forma de percibir sus retribuciones, dado que el trabajador percibe en valor la misma cantidad bruta, parte en metálico y parte como retribución en especie, entre los que ejemplifica conceptos tales como seguros médicos, tickets de restaurante o de guardería ..., y entiende que dado que son conceptos excluidos de cotización la base de cotización debiera reducirse en la cantidad correspondiente a los conceptos de retribución en especie. 2. Planteamiento 3. Legalidad aplicable 4. Conclusión 3. Legalidad aplicable Solamente se excluyen de la base de cotización aquellos conceptos que reúnen las características y requisitos del artículo 23 del Reglamento General sobre Cotización y Liquidación de otros Derechos de la Seguridad Social, no obstante, continúa el informe, “Si estos conceptos pierden su naturaleza por haberse adquirido a cambio de retribuciones en metálico u otras que evidentemente integren la base de cotización, se convierten en cotizables”. Con carácter previo se indica, que el carácter imperativo e indisponible del Ordenamiento Jurídico de la Seguridad Social, hace que esta materia no pueda ser objeto de negociación, y supone la irrelevancia de la calificación que un convenio colectivo o contrato de trabajo realice en cuanto al carácter cotizable o no de una determinada percepción económica, cuya exclusión de la cotización depende, exclusivamente, de que esté contenida en los supuestos que recogen las normas aludidas, y participen de su naturaleza y finalidad. Por tanto, el tema planteado en su consulta se rige por la propia normativa de la Seguridad Social contenida en el artículo 109 de la Ley General de la Seguridad Social y el artículo 23 del Reglamento General de cotización y liquidación de otros derechos de la Seguridad Social, aprobado por el Real Decreto 2064/1995, de 23 de diciembre (BOE de 25 de enero de 1996), todo ello sin perjuicio de las remisiones a las normas tributarias en los aspectos concretos que en ellas se establecen. Señalado lo anterior, se informa que el citado Reglamento de cotización y liquidación de otros derechos de la Seguridad Social, en su artículo 23.1 establece que: 11 de febrero de 2011 “1. En el Régimen General de la Seguridad Social la base de cotización para todas las contingencias y situaciones amparadas por la acción protectora del mismo, incluidas las de accidente de trabajo y enfermedad profesional, estará constituida por la remuneración total, cualquiera que sea su forma o denominación, que, con carácter mensual, tenga derecho a percibir el trabajador o la que efectivamente perciba de ser ésta superior, por razón del trabajo que realice por cuenta ajena. ......... B) A efectos de su inclusión en la base de cotización, se considerará remuneración la totalidad de las percepciones económicas recibidas por los trabajadores, en dinero o en especie y ya retribuyan el trabajo efectivo o los períodos de descanso computables como de trabajo, así como los conceptos que resulten de lo dispuesto en el apartado 2 de este artículo: a) A estos efectos, constituyen percepciones en especie la utilización, consumo u obtención, para fines particulares de bienes, derechos o servicios de forma gratuita o por precio inferior al normal de mercado, aun cuando no supongan un gasto real para quien los conceda”. Por otro lado, en el apartado 2 de dicho artículo 23 se relacionan los conceptos excluidos total o parcialmente de cotización a la Seguridad Social, de forma tal, que aquellos conceptos que no se encuentren expresamente mencionados ni constituyan un supuesto que pueda subsumirse en alguno de ellos, deben formar parte de la base de cotización. Asimismo se señala, que los distintos conceptos excluidos de cotización a la Seguridad Social o bien participan de un carácter indemnizatorio para hacer frente a gastos del trabajador o bien se trata de productos o servicios que voluntariamente conceden las empresas o están a su cargo, careciendo en todo caso del carácter de concepto retributivo a que tiene derecho el trabajador por el trabajo realizado o períodos computables de trabajo. 4. Conclusión En casos como el expuesto, el criterio de esta Subdirección General, en la misma línea que el recogido por la Dirección General de la Inspección de Trabajo y Seguridad Social, es considerar que si dichos conceptos constituyen efectivamente parte del importe total de las retribuciones a las que tienen derecho los trabajadores, que deben abonar las empresas en virtud de norma, contrato o convenio colectivo, de tal manera que los importes por dichos conceptos son detraídos del salario en efectivo del trabajador, aunque sea el propio trabajador el que opte por la referida reducción de salario, en estos casos, obviamente, dichos importes ni son indemnizatorios ni están a cargo de las empresas, ni se abonan voluntariamente por éstas, sino que son remuneraciones debidas al trabajador en razón del trabajo realizado, por lo que, pese a su denominación, han perdido su naturaleza de conceptos excluidos y en consecuencia deben formar parte de la base de cotización a la Seguridad Social, sin que proceda su reducción. 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