Asesoría Jurídica REAL DECRETO-LEY 4/2013, DE 22 DE FEBRERO, DE MEDIDAS DE APOYO AL EMPRENDEDOR Y DE ESTIMULO DEL CRECIMIENTO Y DE LA CREACIÓN DE EMPLEO Publicación: Día 23 de Febrero de 2013, BOE núm. 47. Entrada en vigor: Día 24 de febrero de 2013. Fecha de esta ficha: 5 de marzo de 2013. Contenido de interés para las entidades locales: Como es costumbre de este servicio, la presente ficha aludirá a las cuestiones que tienen un efecto directo para los entes locales, excluyendo las referencias de naturaleza económico-financiera, por exceder del ámbito de este servicio de asesoramiento. Así, por ejemplo, obviaremos referirnos en profundidad al nuevo mecanismo de financiación para el pago de deudas a proveedores de las Entidades Locales -regulado en los artículos 20 y ss. de este Real Decreto-Ley- que presenta novedades tanto en el ámbito subjetivo como objetivo de aplicación. Sobre las Entidades que pueden acogerse a este mecanismo, se incluyen como novedad a las Mancomunidades de municipios y las entidades locales del País Vasco y Navarra. Respecto del ámbito objetivo, se incluyen, entre otras, las obligaciones pendientes de pago derivadas de convenios, concesiones administrativas, encomiendas de gestión (en las que la entidad encomendada tenga atribuida la condición de medio propio y servicio técnico de la Administración), de contratos de arrendamiento sobre bienes inmuebles, de contratos previstos en la Ley 32/2007, de 30 de octubre, sobre procedimientos de contratación en los sectores del agua, energía, transportes y servicios postales, de los contratos de concesión de obras públicas, de colaboración entre el sector público y privado y de contratos de gestión de servicios públicos, en la modalidad de concesión, en los que se hubiera pactado una subvención a cargo de las entidades locales. En relación a las especialidades relativas al procedimiento para el suministro de información y a los planes de ajuste nos remitiremos a los artículos 23 a 27 del Real Decreto Ley 4/2013. En cuanto a las previsiones jurídico administrativas de interés para las Corporaciones Locales haremos especial referencia a las novedades en materia de contratación administrativa y del régimen jurídico de determinadas licencias municipales. Asesoría Jurídica Modificación del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público aprobado por Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre -TRLCSP-, y de la Ley 3/2004, de 29 de diciembre, por la que se establecen medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales. Las novedades en la normativa de contratación del sector publico introducidas por el Real Decreto Ley se concretan en las siguientes: I.- Pago y devengo de intereses de facturas y certificaciones.La Disposición final sexta del Real Decreto-Ley 4/2013 modifica, entre otros, el apartado 4, tanto del artículo 216 como del artículo 222 del TRLCSP. La principal novedad radica en que se determina el plazo de aprobación de los documentos que acreditan el cumplimiento contractual y se regula novedosamente el momento en que se produce el devengo de los intereses de demora. El contratista deberá de haber cumplido con la obligación de presentar la factura ante el registro administrativo correspondiente, en tiempo y forma, en el plazo de 30 días desde la fecha de entrega efectiva de las mercancías o prestación del servicio. Aunque este registro ya existía en la Ley 3/2004, de medidas contra la morosidad, la obligación de presentar la factura en el registro correspondiente queda ahora incorporada en la Disposición trigésima tercera del TRLCSP, que señala que el contratista tendrá la obligación de presentar la factura que haya expedido por los servicios prestados o bienes entregados ante el correspondiente registro administrativo a efectos de su remisión al órgano administrativo o unidad a quien corresponda la tramitación de la misma. Recordemos que anteriormente la Administración debía aprobar y pagar en treinta días (en vigor desde el día 1 de enero de 2013) a contar de la fecha de la emisión de la certificación o documento que acreditase la conformidad con los bienes o servicios prestados, con independencia de la presentación o no de la factura en el registro de la entidad. Con la modificación del TRLCSP por el Real Decreto Ley se da una nueva regulación del pago de contratos: I.- La administración tiene un plazo de treinta días para aprobar la certificación de obra o el documento que acredite conformidad de la prestación –estos documentos no son la factura-. Este plazo puede variar en los contratos o en los documentos que rigen la licitación, pero sin ampliarlo ya que entonces se contravendría la Directiva 2011/7/UE de 16 de febrero de 2011. Este plazo de 30 días se computa desde la entrega efectiva de los bienes o prestación del servicio o realización de la obra que se certifica. Asesoría Jurídica II.- La Administración tendrá la obligación de abonar el precio dentro de los treinta días siguientes a la fecha de aprobación de las certificaciones de obra o de los documentos que acrediten la conformidad con lo dispuesto en el contrato de los bienes entregados o servicios prestados –no se refiere a la factura-. Evidentemente, para el pago, deberá generalmente haberse presentado la factura. III.- El contratista tiene obligación de registrar la correspondiente factura en los 30 días siguientes a la entrega efectiva de los bienes o prestación del servicio o realización de la obra que se certifica; su no presentación, evidentemente, no permitiría en términos generales el pago de la misma y por tanto no nacerían intereses de demora para la administración. La modificación del TRLCSP supone igualmente una nueva regulación del régimen de devengo de intereses ante la falta de pago: I.- No nacen intereses mientras la administración esté dentro del plazo legal de abono (es decir, dentro de los treinta días siguientes a la aprobación de la certificación de obra o el documento que acredite conformidad de la prestación –estos documentos, recordemos, no son la factura-. II.- Si la administración no paga en ese plazo, nacerán intereses siendo el día de inicio para su cómputo una de estas dos fechas: - la de cumplimiento del plazo de treinta días para el pago tras la aprobación por la administración de la certificación de obra o el documento que acredite conformidad de la prestación –estos documentos no son la factura-. - si procedía aprobación pero esta no se hizo, el devengo será la del cumplimiento del plazo de 60 días desde la entrega efectiva de la prestación. Y en ambos casos, el contratista deberá además haber presentado factura en el registro correspondiente en los treinta días siguientes a la fecha de entrega efectiva de mercancías o prestación del servicio. De no hacerlo, sólo nacerán intereses transcurridos treinta días de la presentación de su factura. Los intereses que se devengarán tras ser modificada la Ley 3/2004, de lucha contra la morosidad mediante el artículo 33 del presente Real Decreto Ley 4/2013 quedan ahora fijados en ocho puntos porcentuales, esto es, el interés aplicado por el Banco Central Europeo más ocho puntos. Además del interés de demora la Administración deberá de hacer frente a los costes de cobro, que ya venían previstos en la redacción anterior del TRLCSP. Con el Real decreto Asesoría Jurídica Ley se concretan los criterios de cálculo de estos costes de cobro, pues se modifica el apartado 1 del artículo 8 de la Ley 3/2004, estableciéndose una cantidad fija de 40 euros cuando el deudor incurra en mora, cantidad que se añadirá en todo caso y sin necesidad de petición expresa a la deuda principal. Se elimina también la limitación del 15% anterior, estableciéndose que el acreedor tendrá derecho a reclamar al deudor una indemnización por todos los costes de cobro debidamente acreditados que haya sufrido a causa de la mora y que superen la cantidad de 40 Euros. Es de destacar que la Exposición de Motivos del Real Decreto Ley indica expresamente que se podrán incluir los gastos que la mora ha comportado para el acreedor por la contratación de abogado o de una agencia de gestión de cobros. A este respecto se establece en la reforma -con la nueva redacción del art. 9,1 de la Ley 3/2004- una presunción de cláusula abusiva a aquella que excluya la indemnización por gastos de cobro. II.- Liquidación y pago de contratos distintos a los de obras. Con la nueva redacción del artículo 222.4 del TRLCSP, tras la modificación llevada a cabo por el Real decreto Ley 4/2013, excepto en los contratos de obras, que se regirán por lo dispuesto en el artículo 235, dentro del plazo de treinta días a contar desde la fecha del acta de recepción o conformidad, deberá acordarse y ser notificada al contratista la liquidación correspondiente del contrato, y abonársele, en su caso, el saldo resultante. No obstante, si la Administración Pública recibe la factura con posterioridad a la fecha en que tiene lugar dicha recepción, el plazo de treinta días se contará desde que el contratista presente la citada factura en el registro correspondiente. Si se produjera demora en el pago del saldo de liquidación, el contratista tendrá derecho a percibir los intereses de demora y la indemnización por los costes de cobro en los términos previstos en la Ley 3/2004, III.- Nuevas previsiones a incluir en los pliegos de cláusulas administrativas. En el apartado Cuatro de la DF 6ª del Real Decreto Ley 4/2013 se establece que en los pliegos de cláusulas administrativas para la preparación de los contratos que se aprueben a partir de la entrada en vigor del Real Decreto Ley 4/2013, se incluirá la identificación del órgano administrativo con competencias en materia de contabilidad pública, así como la identificación del órgano de contratación y del destinatario, que deberán constar en la factura correspondiente. Consideramos que hubiera sido más clarificador que la obligación de incluir en el pliego se refiriera a la de señalar el Registro de presentación de facturas, de modo que el contratista conociera el registro en el que debe presentar su factura, si en el Registro general o en cualquier otro que hubiera podido crear a tal efecto la administración. Asesoría Jurídica IV.- Factura Electrónica El Real Decreto Ley, mediante la modificación de la Disposición Adicional Decimosexta del TRLCSP, excluye de la regulación general de los usos de medios electrónicos, informáticos y telemáticos las facturas electrónicas que se emitan en los procedimientos de contratación, facturas que se regirán por lo dispuesto en la normativa especial que resulte de aplicación. V.- Régimen Jurídico de los contratos preexistentes: Transitoriedad. Finalmente, debemos señalar que la Disposición transitoria tercera del Real Decreto-Ley 4/2013, en relación con los contratos preexistentes a esta norma, establece que las modificaciones de la Ley 3/2004 introducidas por el presente RDL se aplicarán a la ejecución de todos los contratos a partir de un año a contar desde la entrada en vigor del mismo (24 de febrero de 2014), con independencia de que los mismos se hayan celebrado con anterioridad. Es decir, las modificaciones en la Ley 3/2004 que afectan a los contratos administrativos fundamentalmente el incremento en ocho puntos, gastos de cobro- se aplicarán de inmediato a los contratos que se celebren tras la entrada en vigor de la reforma (24 de febrero de 2013), pero a los contratos que se hayan celebrado con anterioridad a esta entrada en vigor sólo a partir del 24 de febrero de 2014. No se precisa en el Real Decreto Ley 4/2013, por el contrario, como afectan las modificaciones que hemos citado en esta Circular del TRLCSP (artículos. 216, 222, disposición Adicional decimosexta, nueva disposición Adicional trigésima tercera) a los contratos adjudicados con anterioridad a su entrada en vigor. En especial resulta trascendente la novedosa obligación de registro de la factura para el despliegue del mecanismo de intereses e indemnización por gastos de cobro. A nuestro juicio, por la aplicación la Disposición Transitoria primera del TRLCSP, estas modificaciones del TRLCSP no serán de aplicación a los contratos formalizados con anterioridad al 24 de febrero de 2013. En conclusión, a los contratos que se celebren a partir del 24 de febrero de 2013, se les aplicará: − El TRLCSP en la redacción dada por el Real Decreto Ley 4/2013: Aprobación y pago 30 días como señalamos anteriormente y nuevo régimen de dies a quo para los intereses legales. − La Ley 3/2004 en su nueva redacción (tipo de interés 8 puntos sobre el interés Asesoría Jurídica aplicado por el BCE, coste de cobro 40 euros...). A los contratos preexistentes, entendiendo por tal los formalizados -recordemos que fecha de formalización es fecha de perfeccionamiento- con anterioridad al 24 de febrero de 2013: − El TRLCSP en su anterior redacción a la dada por el Real Decreto Ley 4/2013: Plazo de abono y devengo intereses a contar transcurridos treinta días desde la fecha de la certificación o del documento que acredite la realización total o parcial del contrato. − La Ley 3/2004 (ocho puntos sobre interés aplicado por el BCE, costes de cobro) sólo será de aplicación a partir del 24 de febrero de 2014. VI.- Calendarios de pago. Señalar que la posibilidad de fijar calendarios de pago para abonos a plazo, o aumentar el plazo de 30 a 60 días que se recoge en la Ley 3/2004 tras la modificación llevada a cabo por el Real decreto Ley 4/2013, es de aplicación a las relaciones entre particulares, y no a las relaciones contractuales en que sea parte la Administración, pues está habrá de estar siempre a lo dispuesto en el artículo 216 del TRLCSP. Otra cuestión es que sí puede llegar a ser de aplicación a determinadas sociedades mercantiles de los ayuntamientos. Modificación de la Ley 34/1998, de 7 de octubre del sector de hidrocarburos y del Real-Decreto 6/2000, de 23 de junio de Medidas urgentes de intensificación de la competencia en Mercados de Bienes y Servicios. En el ánimo del Gobierno de la Nación de velar por la estabilidad de los precios de los combustibles de automoción se adoptan una serie de medidas, tanto en el mercado mayorista como en el minorista, que buscan el incrementar la competencia efectiva en el sector. Son las medidas adoptadas en el ámbito minorista las que afectan o pueden llegar a afectar a los municipios, pues se trata de simplificar trámites a la apertura de nuevas instalaciones de suministro minorista de carburantes y de medidas que fomenten la entrada de nuevos operadores. El artículo 39 del presente Real Decreto Ley 4/2013 da nueva redacción al apartado 2 del artículo 43, al mismo tiempo que añade un artículo 43 bis en la Ley 34/1998, de hidrocarburos. Por lo que pueda llegar a afectar a las Entidades Locales, en al apartado 2 del citado artículo 43 se recoge una previsión de cara a que en el futuro las Comunidades Autónomas lleven a cabo, en el ejercicio de sus competencias, una regulación de un procedimiento único de cara a la implantación de instalaciones de suministro de carburantes. En dicha regulación se deberá determinar el órgano autonómico o local competente que resolverá en base a un proyecto único. Asesoría Jurídica Este mismo artículo recoge la prohibición, y ésta ya vinculante para los municipios, de que los instrumentos de planificación territorial o urbanística puedan regular aspectos técnicos de las instalaciones o exigencia de una tecnología concreta. En cuanto al uso del suelo, se viene a precisar que estas instalaciones de suministro de carburantes serán compatibles con los usos que sean aptos para instalación de actividades con similares niveles de peligrosidad, residuos o impacto ambiental, sin necesitar expresamente la cualificación de apto para estación de servicio. En cuanto a la concesión de licencias municipales en áreas comerciales, la Disposición transitoria cuarta del Real Decreto-Ley 4/2013 modifica el Real Decreto 6/2000 tratando de agilizar el otorgamiento de licencias municipales para nuevas instalaciones de suministro de productos petrolíferos en establecimientos comerciales. Cuando por parte de un establecimiento comercial, que ya tenga licencia municipal para su funcionamiento a la entrada en vigor del Real Decreto Ley 4/2013, se pretenda incorporar entre su equipamiento una instalación para suministro de productos petrolíferos a vehículos, se entenderá que la licencia para el suministro de productos petrolíferos ha sido concedida por silencio positivo si transcurridos 45 días desde la fecha de la presentación de la solicitud no se ha producido resolución expresa. El promotor deberá comunicar, no obstante, transcurrido dicho plazo la fecha prevista para el comienzo de las obras de construcción de dicha instalación. Medidas que afectan a la contratación de empleo local. El Real Decreto Ley contiene medidas de fomento del emprendimiento y el autoempleo junto con incentivos fiscales y estímulos a la contratación dirigidas al ámbito privado. Sin embargo, hay algunos cambios en la intermediación de la contratación laboral en dos sentidos: 1.- Formalización conjunta de acuerdos marco para la contratación de servicios que faciliten la intermediación laboral. El Real Decreto Ley en su artículo 15 excluye de estos sistemas a la selección de personal laboral por parte de las Administraciones Públicas, que solo pueden hacer esta intermediación con los correspondientes servicios públicos de empleo. 2. El artículo 16 del Real decreto Ley modifica la Ley 56/2003, de 16 de diciembre, de Empleo, de cara a favorecer la intermediación laboral y crea el Portal Único de Empleo donde se alojará toda la información de utilidad relativa a ofertas, demandas de empleo y oportunidades de formación. Será el Servicio Público de Empleo Estatal quien garantizará la difusión de toda esta información a los ciudadanos, empresas y Administraciones públicas como garantía de transparencia. Esta previsión tendrá incidencia en el ámbito local en el caso de que las Entidades Locales acudan para la selección de su personal a estos servicios públicos de empleo.