Boletín Jurídico Tributario Septiembre 2012 Sept. 2012 Editorial Nos complace hacer entrega de un nuestro Boletín Jurídico Tributario correspondiente al mes de septiembre de 2012. En esta oportunidad se incluye un artículo de opinión sobre la evolución del tratamiento del diferencial cambiario en la Ley de Impuesto sobre la Renta desde 1942 hasta la vigente de 2007. En la sección Alerta Legal le anunciaremos informaciones recientes provenientes del Banco Central de Venezuela, de la Comisión de Administración de Divisas, Asamblea Nacional, entre otros organismos, destacándose los Acuerdos de Cooperación en diversas áreas suscritos por Venezuela entre varios países como Turquía, Haití, Perú, Ecuador, Argentina y Colombia; así como Decretos de Exoneración en materia de Impuesto al Valor Agregado, entre otras Resoluciones y Providencias de interés. Dentro de la sección atinente a la Jurisprudencia, encontrarán dos resúmenes de sentencias emanadas del Tribunal Supremo de Justicia en Sala PolíticoAdministrativa, referidas una a la posibilidad de que la capitalización de acreencias originada en intereses de mora y misceláneos califique como inversión extranjera directa y en consecuencia sea susceptible de ser registrada ante la Superintendencia de Inversión Extranjera, y otra decisión judicial mediante la cual se indica que debe distinguirse el fin para el cual son introducidos al país los contenedores, furgones y equipos similares, pues, si son utilizados como elementos de transporte internacional de mercancías (implementos de carga), cuando ingresen al territorio aduanero nacional, no están sujetos al pago de impuestos, tasas y demás requisitos previstos en la Ley Orgánica de Aduanas y su Reglamento. Finalmente, hacemos entrega de nuestros habituales indicadores económicos. Esperamos que el contenido de nuestro Boletín sea de su completo agrado. Sept. 2012 Evolución del tratamiento del diferencial cambiario en la Ley de Impuesto sobre la Renta Alejandro Gómez Gomes Gerente Senior de Impuesto [email protected] Desde la primera Ley de Impuesto sobre la Renta (ISLR), publicada en 1942, hasta la Ley de ISLR reformada en 1991, no existió regulación expresa sobre las ganancias o pérdidas cambiarias, por lo que el tratamiento otorgado a estas partidas se basó fundamentalmente en los criterios de la jurisprudencia dictada para esos años, destacando: La Sentencia del 3 de marzo de 1952, de la extinta Junta de Apelaciones de Impuesto sobre la Renta, confirmada el 11 de noviembre de 1955 por la extinta Corte Federal, según la cual, si la diferencia en cambio se debía a fluctuaciones monetarias, sin intervención oficial, no surtía efectos sin el cobro o pago, pero sí cuando la diferencia en el cambio monetario se debía a la acción oficial. La Sentencia del extinto Tribunal Segundo de Impuesto sobre la Renta, del 28 de marzo de 1979, según la cual la ganancia o pérdida originada o causada por la revaluación o devaluación del signo monetario, se produce en forma automática, sin considerar que para que tal ganancia o pérdida se concrete, es preciso que en los hechos se efectúe la operación de transferencia de una moneda a otra con su correspondiente ingreso al país. La Sentencia de la Sala Político Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia, del 7 de octubre de 1980 (caso: Unión Gráfica, C.A.), en la cual se consideró que para que la ganancia cambiaria se concretara, era necesario que se efectuara la transferencia de una moneda a otra. Cabe destacar que durante la última década, la jurisprudencia cambió los criterios establecidos anteriormente, ya que decisiones que versan sobre ejercicios de la década de los ochenta, relacionadas con el momento en el cual se debían considerar deducibles las pérdidas por diferencial cambiario por devaluación, entre otras, Mack de Venezuela, C.A. (2005), Sidero Galvánica, C.A. (2006), Oxidaciones Orgánicas, C.A. OXIDOR (2009), Maquinarias Venequip, C.A. (2011) y más recientemente Cervecería Polar del Centro, C.A. CEPOCENTRO (2012), todas emanadas de la Sala Política Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, han establecido de forma reiterada que sería desde el momento en que se cause la operación que origina el gasto, en otras Sept. 2012 palabras, desde el mismo momento en que se produce la variación cambiaria negativa para la moneda nacional ante la extranjera, con lo cual los contribuyentes sí podían deducir dichas pérdidas en los ejercicios en que se originaron, pero con la obligación de declararlas como ingresos para el año siguiente, si las mismas no se han pagado, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley de ISLR. Ahora bien, en la reforma de 1991 se establece que el mayor o menor valor que resultara de actualizar las inversiones y acreencias o deudas y obligaciones en moneda extranjera existentes al cierre del ejercicio gravable, se acumularía en la partida de reajuste por inflación, tratamiento que se mantiene en la reforma de 1994 y 1999, y que cambiaría en la reforma del 2001, cuando se estableció que las operaciones en moneda extranjera se consideran monetarias y, por lo tanto, no sujetas al régimen de ajuste por inflación. No obstante, el hecho de no estar sujetas al sistema de ajuste por inflación no significa que no se actualizaran, sino que dicha actualización se hacía tomando como base parámetros distintos al Índice de Precios al Consumidor (IPC), indicando el Artículo 188 que las ganancias o pérdidas que se originen de ajustar las inversiones o acreencias, así como las deudas u obligaciones en moneda extranjera, se considerarían realizadas, con lo cual se interpretó que con el solo reconocimiento contable de la ganancia o pérdida en cambio registrada en resultados al ocurrir las variaciones en el cambio de la moneda, bastaría para que su gravabilidad o deducción fuese procedente. Este Artículo, se mantiene en la Ley de ISLR vigente (2007), añadiendo que las ganancias o pérdidas en cambio se considerarán realizadas en el ejercicio fiscal en el que las mismas sean exigibles, cobradas o pagadas, lo que suceda primero. Visto lo anterior, actualmente para que una ganancia por diferencial cambiario sea gravable, se requiere que la misma sea exigible o cobrada y, para el caso de la deducción de las pérdidas por este concepto, que éstas se encuentren exigibles o pagadas. Los requisitos de cobrado o pagado se explican por sí solos, se trataría de la liberación de la obligación a un tipo mayor que el existente para la fecha en que la deuda u obligación fue contraída; no obstante en cuanto el término exigible, es importante acotar que se ha interpretado que se refiere a una obligación de plazo vencido o a la vista. Sept. 2012 Sin embargo, bajo un régimen cambiario como el vigente en Venezuela, en el cual las variaciones en el tipo de cambio ocurren por una acción oficial, sería relevante que la norma que establece el régimen aplicable para las diferencias en cambio hubiera contemplado expresamente si los requisitos de cobrado, pagado o exigible son igualmente aplicables a esas variaciones, más aún a la luz de las controversias surgidas en la jurisprudencia a que hicimos referencia al inicio, ocurridas ante la falta de regulación expresa, y no dejar a la interpretación del contribuyente el tratamiento a aplicar. Sept. 2012 Publicaciones de la Gaceta Oficial 39.980 | 07 de agosto de 2012 − Aviso Oficial que establece las tasas de interés a las obligaciones de la relación de trabajo, adquisición de vehículos, operaciones con tarjetas de crédito y operaciones crediticias del sector turismo. 39.981 | 08 de agosto de 2012 − Providencia que establece la obligación de notificar costos a los sujetos que producen, importan, distribuyen y/o comercializan los productos regulados en Providencia Administrativa N° 059. 39.984 | 13 de agosto de 2012 − Resolución que fija las Normas que permiten determinar el cumplimiento de los Requisitos de Calidad Moral y Ética exigidos para el Ejercicio de la Actividad Bancaria. 39.985 | 14 de agosto de 2012 − Decreto de exoneración del IVA a las importaciones definitivas de bienes muebles corporales realizadas por la Administración Pública Nacional, destinados al Programa de Seguridad Social para integrantes de la Fuerza Armada Nacional Bolivariana. − Decreto de exoneración del IVA a las importaciones definitivas de los bienes muebles corporales realizadas por la Administración Pública Nacional, enmarcadas en el Proyecto «Modernización de Radio Mundial». − Estudio Comparativo de Tarjetas de Crédito y Débito de junio de 2012. 39.986 | 15 de agosto de 2012 − Providencia que establece la obligación de notificar los costos y precios de los medicamentos. − Resolución que regula el proceso de instrumentación y aplicación aprobado por el Consejo de Seguridad de la ONU sobre el enlistamiento y desenlistamiento de personas que cometan o intenten cometer actos de terrorismo y su financiación. − Acuerdo Marco de Cooperación entre Venezuela y Haití. − Acuerdo entre Venezuela y Turquía para la Cooperación en el Ámbito Energético. − Acuerdo para la Constitución del Espacio Económico del ALBA-TCP. − Protocolo de Montevideo sobre Compromiso con la Democracia en el MERCOSUR (Ushuaia II). Sept. 2012 Publicaciones de la Gaceta Oficial − Convenio de Cooperación para Intercambio de Experiencias e Implementación de Acciones Conjuntas en Políticas Públicas de Inclusión Digital, Telecomunicaciones y Contenidos Educativos y Culturales entre Venezuela y Argentina. − Acuerdo entre Venezuela y el Banco del ALBA Relativo a su Sede, Inmunidades y Privilegios. Extraordinaria N° 6.082 | 20 de agosto de 2012 − Acuerdo de Alcance Parcial de Naturaleza Comercial entre Colombia y Venezuela. 39.989 | 20 de agosto de 2012 − Acuerdo entre Venezuela y Ecuador en Materia de Asistencia Mutua y Cooperación en Asuntos Aduaneros. − Convenio Marco de Cooperación en Materia Social entre Venezuela y Perú. − Acuerdo de Cooperación entre Venezuela y Perú, en Materia de Intercambio Educativo. 39.997 | 30 de agosto 2012 − Resolución que dicta los Lineamientos para Instituciones Bancarias en el Otorgamiento de Préstamos Hipotecarios para Vivienda Principal. 39.998 | 31 de agosto 2012 − Resolución que distribuye recursos provenientes del Fondo de Compensación Interterritorial por concepto del primer anticipo por excedentes del 15% de lo recaudado por IVA al 2012. − Providencia que extiende hasta el 30 de septiembre de 2012 el plazo para la Declaración Estimada y liquidación de la contribución al Fondo Nacional para el Desarrollo del Deporte, Actividad Física y Educación Física. Sept. 2012 Los contenedores, furgones y demás equipos similares utilizados como elementos de transporte internacional de mercancías, cuando ingresen al territorio aduanero nacional, no están sujetos al pago de impuestos, tasas y demás requisitos previstos en la Ley Orgánica de Aduanas y su Reglamento. La Sala Político Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, se pronunció en torno a la excepción que gozan los contenedores, furgones y demás equipos similares utilizados como elementos de transporte internacional de mercancías, del pago de impuestos, tasas y demás requisitos previstos en la Ley Orgánica de Aduanas y su Reglamento, en Sentencia N° 00979 del 08 de agosto de 2012. Al respeto, la Sala indicó que sólo cuando los contenedores, furgones y demás equipos similares sean utilizados como elementos de transporte, gozan de la excepción prevista en el Artículo 79 de la Ley Orgánica de Aduanas del 21 de febrero de 2008, ya que los mismos forman parte de la prestación del servicio de carga de la mercancía pues fungen como contenedores de los productos importados, en consecuencia, deberán ser reembarcados del territorio aduanero nacional dentro de los tres (3) meses siguientes a su entrada. Cuando los contenedores, furgones y demás equipos similares, sean introducidos en el territorio aduanero nacional con el fin de ser comercializados en el país, estarán sujetos a los impuestos, tasas y demás requisitos de importación ordinaria de mercancías previstos en la Ley Orgánica de Aduanas y su Reglamento, o en caso de no ser comercializados dentro del territorio nacional, sino destinados a ser comercializados en otros mercados foráneos, pueden ser sujetos del régimen de Admisión Temporal previsto en el Reglamento de la Ley Orgánica de Aduanas sobre los Regímenes de Liberación, Suspensión y otros Regímenes Aduaneros Especiales del 30 de diciembre de 1996. Es decir, de acuerdo al fin para el cual sean introducidos al territorio nacional, los contenedores pueden ser considerados implementos de carga o simplemente mercancías, y en consecuencia, la aplicación de multas por el incumplimiento de las normativas aplicables en materia aduanera se realizará partiendo de similares premisas. Finalmente, la Sala ratificó el criterio que ya venía manejando en torno a los operadores de transporte, al referirse a ellos como auxiliares de la administración aduanera, en virtud de lo establecido en el Artículo 145 de la Ley Orgánica de Aduanas. Sept. 2012 La capitalización de acreencias originada en intereses de mora y misceláneos califica como inversión extranjera directa, y es susceptible de ser registrada ante la SIEX La Sala Político Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en Sentencia No. 00970 del 07 de agosto de 2012, rechazó el criterio adoptado por la Superintendencia de Inversiones Extranjeras (SIEX), al considerar ese órgano administrativo que la solicitud de registro de Inversión Extranjera era improcedente porque la acreencia mantenida por la empresa inversora provenía de intereses y eso era un pasivo que no podía ser registrado. La Sala constató que en el presente caso, la capitalización de acreencias fue acordada entre los accionistas de la empresa inversora y la empresa receptora, según Asamblea General de Accionistas, constatando que la capitalización se verificó cuando la primera, en lugar de cobrarle los intereses y misceláneos que la segunda le adeudada, suscribió nuevas acciones en dicha empresa, constituyéndose por una parte, un pasivo para la empresa receptora, y por la otra, un activo para la empresa inversora que al ser capitalizado mediante la suscripción de nuevas acciones de la empresa receptora, constituye una Inversión Extranjera Directa. En tal sentido, La Sala luego de haber analizado el informe de los contadores públicos independientes y estados financieros consolidados de la empresa inversionista extranjera recurrente, consideró que “el pago de la deuda generada por intereses constituye un activo que al ser destinado al capital de una empresa, se convierte en una Inversión Extranjera que debe ser registrada, a tenor de lo previsto en el numeral 1 del artículo 3 del Decreto N° 358 y literales a) y b) del artículo 2 del Decreto N° 2.095”. Por último, la Sala ordenó a la Superintendencia de Inversiones Extranjeras (SIEX), dictar nueva decisión, con relación a la solicitud de registro de Inversión Extranjera Directa tomando en consideración el criterio adoptado. Sept. 2012 Período INPC Inflación acumulada INPC IPC Caracas Inflación acumulada IPC (1) (1) (1) (1) Año 2011 Septiembre 250,9 20,5% 258,5 21,2% Octubre 255,5 22,7% 264,3 24,0% Noviembre 261,0 25,4% 270,2 26,7% Diciembre 265,6 27,6% 275,0 29,0% Enero 269,6 1,5% 279,1 1,5% Febrero 272,6 2,6% 281,9 2,5% Marzo 275,0 3,5% 284,7 3,5% Abril 277,2 4,4% 287,2 4,4% Mayo 281,5 6,0% 291,7 6,1% Junio 285,5 7,5% 296,2 7,7% Julio 288,4 8,6% 299,1 8,8% Agosto 291,5 9,8% 302,0 9,8% Año 2012 (1) Tomado de la Página Web del Banco Central de Venezuela (www.bcv.org.ve) Sept. 2012 Período Tasa Activa Tasa Pasiva (1) (1) Tasa Tasa Intereses Intereses Moratorios Prestaciones SENIAT Sociales (2) (1) Año 2011 Septiembre 17,50% 14,50% 23,62% 16,00% Octubre 18,28% 14,50% 24,29% 16,39% Noviembre 16,35% 14,50% 22,31% 15,43% Diciembre 15,55% 14,50% 21,48% 15,03% Enero 16,90% 14,50% 22,39% 15,70% Febrero 15,65% 14,70% 22,13% 15,18% Marzo 15,43% 14,50% 20,48% 14,97% Abril 16,31% 14,50% 21,41% 15,41% Mayo 16,75% 14,50% 22.36% 15,63% Junio 16,25% 14,50% 21,48% 15,38% Julio 16,20% 14,50% 20,76% 15,35% 14,62% (3) 15,57% Año 2012 Agosto (1) (2) (3) 16,51% Tomado de la Página Web del Banco Central de Venezuela (www.bcv.org.ve) Tomado de la Página Web del Servicio Nacional Integrado de Administración Aduanera y Tributaria (www.seniat.gov.ve) Indicador no disponible a la fecha de emisión del Boletín.