Sociedades Profesionales, normativa y problemática actual

PONENCIAS DE LA TARDE
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SOCIEDADES PROFESIONALES:
PROBLEMÁTICA ACTUAL
MIGUEL ÁNGEL BAÑEGIL ESPINOSA
Notario de Gijón
1.- CONCEPTO
Son aquellas sociedades externas ; que
tienen por objeto el ejercicio en común de
una actividad profesional Desde un punto
de vista terminológico, al que alude el
Notario Fugardo Estivill, la profesión es el
“empleo, facultad o empleo por el que se
percibe una retribución”. Debe instrumentarse en escritura pública con el consiguiente control notarial.
La inscripción en el Registro Mercantil
es un requisito constitutivo y necesario. lo
que se extiende incluso a las sociedades
profesionales civiles, por lo que se ha
hecho necesario modificar el artículo 16
del Código de Comercio.
Se establece un sistema registral de
sociedades en los propios Colegios profesionales
Se crea un portal de Internet bajo la
dependencia del Ministerio de Justicia y en
las CCAA con efectos puramente informativos.
a) Diferencias con otras formas asociativas:
Sociedades instrumentales o de
medios.
En estas los distintos profesionales
ponen en común un conjunto de bienes
pero el ejercicio profesional es individual;
se establecen las reglas por las que diferentes profesionales compartirán una cierta infraestructura pero el ejercicio será
individual de la profesión, lo más conveniente es hacer constar expresamente este
carácter en el objeto social.
Sociedades de comunicación de
ganancias:
Su objeto es compartir las ganancias o
pérdidas que se produzcan derivadas de la
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PONENCIAS DE LA TARDE
actividad individual de cada uno de sus
profesionales; estas sociedades, pueden
ser, a la vez sociedades de medios, y su
actuación es meramente interna, no proyecta un ejercicio conjunto de una actividad profesional.
Sociedades de intermediación
de servicios profesionales:
Su objeto es actuar como agente o
mediador servicios y cuya única responsabilidad radica en la elección del profesional, pero no lo ejercita directamente; simplemente pone a disposición del cliente
unos profesionales para la prestación de
los servicios que este demanda (estas son
las sociedades que admitía la DGRN – así R
2 de Junio de 1986, 23 de abril de 1993 y 26
de Junio de 1995- al no estar permitidas
legalmente las sociedades profesionales en
sentido estricto.
b) Sociedades profesionales en sentido estricto; profesiones que puede
abarcar
Son sociedades externas, cuyo objeto
social consiste en la prestación de servicios
profesionales a través de sus socios; con
ello se trata de salvar el tradicional problema de la imposibilidad de ejercicio profesional por personas jurídicas, dándole
cobertura legal y asentándolo en un doble
principio:
El objeto social es la prestación de servicios profesionales y los socios se obligan a
aportar su actividad profesional.
Así el art 1 de la Ley establece que
las sociedades que tengan por objeto
social el ejercicio en común de una actividad profesional DEBERÁN constituirse
como sociedades profesionales. en los
términos de la presente Ley “se considera actividad profesional aquellas para
cuyo desempeño se requiere titulación
universitaria oficial, o titulación profesional para cuyo ejercicio sea necesario
acreditar una titulación universitaria oficial e inscripción en el correspondiente
Colegio Profesional“.
2.- OBJETO
La especialidad de estas sociedades no
deriva de su forma. que puede ser muy
variada, sino de su objeto.
Una de las características más emblemáticas de estas sociedades es la exclusividad del objeto social ; según el artículo 2
“las sociedades profesionales únicamente
podrán tener por objeto el ejercicio en
común de actividades profesionales y
podrán desarrollarlas bien directamente.
bien mediante la participación en otras
sociedades profesionales. Este último, es el
único supuesto en que se permite el desarrollo por otra sociedad y la sociedad partícipe tendrá la condición de socio profesional en la participada.
De aquí debe deducirse que se prohíben sociedades que teniendo en común el
ejercicio de una profesión, no se constituyen como profesionales, siendo aplicable a
aquellos profesionales que ejerzan profesiones en que la colegiación sea obligatoria
con el requisito de titulación a que se refiere el art 1 de la Ley (D AD 3ª).
Lo más sencillo sería hacer constar en
los Estatutos el ejercicio exclusivo reseñando la profesión sin más especificaciones. ej
“la sociedad tiene por objeto exclusivo la
actividad propia del ejercicio de la
Arquitectura,
Abogacía,
Medicina,
Ingeniería. Oftalmología …”.
Sin ánimo de ser exhaustivos y según
los criterios estudiados por Fugardo Estivill.
Notario de Tarrasa en La Notaría nº 40
podemos señalar :
Abogados. Agentes y Comisionistas de
Aduanas, Agentes de la Propiedad
Inmobiliaria. En el mismo sentido habrá que
acudir a los respectivos Estatutos profesionales que permitan el ejercicio asociado de
la profesión respectiva: Arquitectos, aparejadores y arquitectos técnicos, Auditores de
cuentas, Graduados Sociales, Agentes de la
Propiedad Inmobiliaria, Médicos, Veterinarios, Químicos, odontólogos, Ópticos;
Agentes y Corredores de seguros.
PONENCIAS DE LA TARDE
Una cuestión que tiene inequívoca
trascendencia en el ámbito que tratamos
es la de la posibilidad de constituir una
sociedad profesional por Notarios ; la posición contraria a ello se basa en el carácter
de función pública de la actividad notarial
y su inescindibilidad de su condición de
profesional del derecho.
Sin negar este argumento me parece
más plausible la posición del Notario de
San Sebastián, Javier Oñate Cuadros que
contempla argumentos a favor: El carácter
personal de la actuación notarial es extensible a otras profesiones ; una sociedad no
da fe pública, pero tampoco una sociedad
extirpa un quiste, no corrige una miopía, ni
saca una muela; en último extremo quedaría desvirtuada la teoría de la personalidad
jurídica y de la existencia de sociedades
externas, que no dejan de ser la suma de la
actividad de sus socios.
• La especial configuración del
Notario que es a la vez funcionario público
y profesional del derecho (redacta las escrituras públicas conforme a la voluntad de
los otorgantes) y también realiza otras
muchas actividades derivadas del propio
documento : envío de índices informatizados. gestiones del documento, liquidación
de impuestos, etc. que exceden de la mera
actuación documental.
– el artículo 4 de la LSP define a los
socios profesionales como los que además
de reunir los requisitos para el ejercicio
de la actividad profesional la ejerzan en
el seno de la misma ; luego en el fondo
no se desvincula de la actuación personal
del Notario ; en el mismo sentido el articulo 5 LSP establece “la sociedad profesional únicamente podrá ejercer las actividades profesionales constitutivas de su
objeto social a través de personas colegiadas en el Colegio Profesional correspondiente para el ejercicio de las mismas.
Los derechos y obligaciones de la actividad profesional desarrollada se imputarán a la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad personal de los profesionales contemplada en el artículo 11 de esta
Ley“.
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– el posible escollo de si es posible que
el arancel sea cobrado por la sociedad se
salva directamente pues según la D Ad 3ª de
la LTPP “El importe de los aranceles queda
afectado a la cobertura directa de los gastos
y funcionamiento de las oficinas en que se
realicen las actividades de los funcionarios,
así como a su retribución profesional“ es la
sociedad la legitimada directamente a
cobrar el arancel ; el límite – como dice
Oñate- es que como dice el Reglamento, el
Notario no podrá tener dependencia jerárquica ni económica de otro notario (debería
añadir ni operador económico).
– Sería deseable una mayor transparencia al modo previsto en la legislación
francesa y que se abandonaran prejuicios.
que no tienen actualmente. basamento en
norma de rango Legal prohibitivo ni se ve
qué interés público protegen, cuestión distinta será cómo se articulen los Estatutos
de estas sociedades (EJ el 100 % habría de
estar en poder de los Notarios que ejerzan
la actividad en la plaza, etc).
• Lo establecido para los Notarios, lo
entiendo aplicable igualmente a las oficinas de Farmacia a las que se refiere la
Disposición adicional sexta expresamente;
si bien regula la titularidad de las oficinas
de farmacia. pues pese a alguna opinión en
contra que alude a que la titularidad ha de
pertenecer a un farmacéutico persona física, y que sería nula una sociedad profesional farmacéutica; entiendo que la referencia de la Ley sería claramente prohibitiva
de haberlo establecido así.
No obstante, hay que tener en cuenta.
que con la redacción actual del art 104.3 de
la LGS que establece que: ”sólo los farmacéuticos podrán ser propietarios y titulares
de farmacias abiertas al público“ y que la
transmisión de la farmacia sólo podrá realizarse a favor de otro u otros farmacéuticos individualmente o agrupados ( art 4
LSOF) y por otro lado que si la actividad
profesional y la responsabilidad se imputan directamente al farmacéutico.
La tesis intermedia la admite con limitaciones, sería admisible una sociedad pro-
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PONENCIAS DE LA TARDE
fesional farmacéutica, pero con todas las
limitaciones de la normativa sanitaria, pues
como señala el art 5 LSP, la actuación es de
la sociedad, a través de sus profesionales
colegiados pero que habría de reunir las
siguientes características :
– El 100 % del capital social ha de
estar en manos de farmacéuticos.
– Es aplicable a la explotación de una
sola farmacia, conforme a la normativa sanitaria.
– La titularidad pertenecerá a todos
los farmacéuticos y de este modo se
da carta de naturaleza a ficticias
comunidades de bienes entre farmacéuticos que de hecho, actúan como
sociedades internas.
– Las transmisiones de participaciones
habrán de contar con la necesaria
autorización administrativa.
Sociedades multidisciplinares
En el aspecto teórico este tipo de
sociedades son aquellas que tienen un
objeto que abarca varias disciplinas ( arquitectura e ingeniería, y economistas ), o
bien aquellas que realizan una sola actividad integrada por varios profesionales (
asesoramiento legal contable, laboral, psicológico).
El art 3 de la LSP ha venido a reconocer que las sociedades profesionales puedan ejercer varias actividades profesionales siempre que su desempeño no se haya
declarado incompatible por una norma de
rango legal o reglamentario.
Un problema concreto se fijan en las
Auditorías (a partir del caso Enron) la Ley
Financiera 44/2002 modificó la Ley de
Auditoría de Cuentas estableciendo un sistema de incompatibilidad estricto entre los
que se añadía la imposibilidad de prestar
servicios de abogacía a sus clientes o los
que lo hubieran sido en los últimos tres
años. salvo que lo hubiesen sido por personas jurídicas distintas.
Una última reflexión en cuanto al
objeto es la comprendida en la importantísima RDGRN DE 1 DE marzo de 2008 (BOE
17 DE MARZO) a la que me referiré a lo
largo de la exposición, se deniega una
larga descripción de un objeto social que
comprendía entre otros: asesoramiento en
materia contable, valoración de estudios
económicos, planificación en materia contable, elaboración de cuentas anuales, etc;
y ello, entre otros argumentos (que las
cuentas anuales de las sociedades las elaboran los administradores de cada sociedad y no personas externas), por uno muy
simple : estas sociedades tendrán por objeto un único y exclusivo objeto en cuanto a
la actividad profesional a realizar pero no
en cuanto a que la sociedad deba tener
una única actividad. La sociedad puede
tener varias actividades siempre que no
sean incompatibles entre sí y cuente, con al
menos, un socio profesional en la actividad
a desarrollar; deben desecharse pues, los
objetos farragosos y descriptivos, de la actividad, que no llevarán más que a la confusión, pudiendo incluirse actividades no
directamente profesionales, añadiendo
que el género comprende la especie –
como ha señalado la DGRN en numerosas
resoluciones como la de 23 de Mayo y 26
de Junio de 1997.
De esta resolución podemos resumir :
– Basta incluir en el objeto social la
actividad profesional a realizar : del tipo
:”la sociedad tendrá por objeto social
exclusivo el ejercicio de … la Abogacía,
auditoría de cuentas. odontología. arquitectura. etc.
– No debe mezclarse en el objeto una
actividad profesional con una actividad
empresarial, pues en ese caso. estaríamos
en presencia de una sociedades de intermediación – excluidas expresamente de la
Ley – que sirven de canalización entre
clientes y los profesionales. pero que no
son en sí, centros de imputación de la relación jurídica.
– Deben evitarse objetos descriptivos
que derivan directamente de la profesión:
PONENCIAS DE LA TARDE
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sólo inducen a confusión y
pueden dar lugar a la suspensión de la inscripción
en el RM.
3. DENOMINACIÓN
A los efectos de la
denominación
podrán
optar por una denominación OBJETIVA1 O SUBJETIVA. especificando que si
es subjetiva, el nombre
debe formarse con el de
todos, varios o algunos
de los socios profesionales ( art 6 LSP). Ambas
expresiones
podrán
incluirse en forma desarrollada “profesional” o
abreviada, la abreviada
se formará por las siglas
propias de las elegidas seguida de la letra
“P”. El criterio para la elección del nombre
sigue las pautas generales recogidas en el
Reglamento del Registro Mercantil. Debe
tenerse en cuenta a la hora de pedir una
denominación que deberá incluirse ya la
expresión profesional. y que no puede utilizarse una denominación reservada para
una limitada normal en una profesional (
art 6.5 LSP).
Asimismo hay que tener en cuenta que
el según el art. 402.2 RRM no podrá adoptarse una denominación objetiva que haga
referencia a una actividad no comprendida
en el objeto social. Estos extremos habrán
de ser previamente comprobados por el
Notario antes de autorizar (no debe admitirse una sociedad destinada a la arquitectura que se denomine “Bufete Asturias” ni
una sociedad denominada Auditoria
Liberis, dedicada a la fisioterapia).
Lo más frecuente serán denominaciones subjetivas unidas a la actividad que se
desarrolla, normalmente figurará el nombre de uno o varios socios (García & Ortiz
abogados SRLP), aunque la casuística es
muy grande, deberán excluirse los que
puedan coincidir con una marca o nombre
comercial notorios salvo autorización del
titular ( D ad 4ª Ley 17/2001 de Marcas ) y
nada tengan que ver con los socios profesionales (o se inundará el mercado con los
Garrigues Abogados SAP ; Barraquer
Opticos SLP. etc).2
4. SOCIOS FUNDADORES.
SOCIEDAD UNIPERSONAL
1.- En las sociedades de capital, al
menos el 75 % del capital y de los
derechos de voto, han de corresponder a socios profesionales. No
hay inconveniente en que sea un
solo socio profesional el que
tenga _ partes del capital y el
resto pertenezca a socios no profesionales.
1
Esta es una novedad introducida por la LSP. pues la denominación objetiva estaba reservada a las SA. SRL y
Sociedad comanditaria por acciones.
2
Yanes Yanes considera aplicable las sociedades colectivas. comanditarias simples incluso por analogía a las
sociedades civiles ( art 400.2 RRM) que cuando en estas se opte por una denominación subjetiva que no comprenda el nombre de todos los socios profesionales debería añadirse “y otros“ o “y asociados“.
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PONENCIAS DE LA TARDE
2.- En las sociedades personalistas, sí
que tienen que ser profesionales
_ del patrimonio y de los socios (
art 4).
5. OTORGAMIENTO DE LA
ESCRITURA DE CONSTITUCIÓN
3.- Para ser socio profesional se deben
cumplir los requisitos exigidos por
la Ley para el ejercicio de la profesión de que se trate
La sociedad deberá formalizarse en
escritura pública e inscribirse en el Registro
mercantil como requisito para que adquiera personalidad jurídica como tal sociedad
profesional.
Los requisitos de la escritura de constitución son los siguientes :
4.- Pueden ser socios profesionales
otras sociedades profesionales
que tengan por objeto alguno de
los de la sociedad que se constituya.
a) Los propios de la forma social
adoptada.
¿Puede constituirse una sociedad profesional como unipersonal?
En sentido negativo, cabe oponer que
la Ley habla del “ejercicio en común de
una profesión”; para algunos (Iñigo
Fernández de Córdova ) consideran que no
cabe la constitución originaria de una
sociedad profesional unipersonal y que ha
de haber, al menos dos profesionales; el
carácter devenido de la misma, debiera
solucionarse de la misma manera que
cuando se superan los límites de _ de la
participación de los socios no profesionales o proceder a la disolución de la sociedad, si esto no se realiza en el plazo de tres
meses.
No obstante, hay que recordar la
doctrina de la DGRN de 21 de junio de
1990 para la admisión de la sociedad
unipersonal antes de su consagración
legislativa, por lo que entiendo que
cabría la constitución de una nueva o
bien la adaptación de una unipersonal,
pues no resulta de la LSP, LSA ni de la
LSRL que la unipersonalidad sea causa de
disolución.3
b) La identificación de los otorgantes,
de las personas que se encarguen
de su administración o representación, expresando su carácter de
profesional o no en ambos casos;
también se hará constar su número
de colegiado y acreditar el Colegio
Profesional de pertenencia y su
habilitación actual para el ejercicio
de la profesión de que se trate4.
Puede ser conveniente incorporar
un certificado del colegio profesional respectivo a la matriz, pero no
obligatorio, la RDGRN de 1 de
marzo de 2008, desestima el criterio calificador del Registrador
Mercantil en el sentido de exigirlo
y admite “la manifestación de que
se le han exhibido al notario y de
que de los mismos resulta el número de colegiado y su habilitación
actual para el ejercicio de la profesión”, pues dicha exigencia de los
art 7 b y 8 2 d, queda cumplida con
la manifestación, bajo responsabilidad del Notario en ese sentido. y
del hecho de no haber disposición
alguna que establezca que el asiento registral contenga mención
sobre tal certificado colegial ni que
3
En el mismo sentido Albiez Dohrmann.
4
Dentro del control de legalidad previo del Notario este deberá exigir en el mismo momento que se le acrediten estos extremos o deberá denegar su autorización ( art 145 RN) no siendo admisible el otorgamiento
de una escritura público en la que figure como otorgante un socio profesional no colegiado con el compromiso de colegiarse antes de la inscripción ( así Belén Trigo García ) ; efectivamente mal notario es aquel
que suple requisitos esenciales del negocio exigibles en el momento de la prestación del consentimiento
con una escritura plagada de advertencias. cuando lo único que debería hacer es abstenerse de autorizar
la escritura.
PONENCIAS DE LA TARDE
imponga su incorporación a la
matriz ( a diferencia de las certificaciones bancarias de aportaciones
dinerarias, por ejemplo ex art 132
RRM). Por ello mismo entiendo
carente de base legal, la manifestación del Registrador mercantil José
Ángel García-Valdecasas de aplicar
analógicamente un periodo de validez de dos meses desde su expedición a los citados certificados. Una
norma de prudencia, puede aconsejar exigir certificados de la fecha
más reciente posible para que la
LSP exige “su habilitación actual
para el ejercicio de la profesión”,
pero no creo que se pueda imponer
un criterio imperativo donde la Ley
no lo exige.
c) La constitución de un seguro ( art
11), “que cubra la responsabilidad
en la que éstas puedan incurrir en
el ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto
social“, entiendo que basta relacionar o reseñar la compañía aseguradora y el número de póliza; pero
que mientras una norma reglamentaria no lo exija, no es necesario
incorporar la póliza en sí, aunque
no hay obstáculo en hacerlo. por
supuesto. Cuestión distinta es si es
admisible los seguros colectivos que
tenga concretado el Colegio
Profesional; la norma parece ir
encaminada a exigir un seguro individual para la sociedad.
6. INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO
MERCANTIL. INSCRIPCIÓN EN
LOS REGISTROS DE COLEGIOS
PROFESIONALES
Las sociedades profesionales se configuran como sociedades externas y que
obligatoriamente deben inscribirse en los
registros correspondientes. El Registrador
mercantil deberá calificar que se han
cumplido los requisitos antes señalados,
una vez inscrita en el Registro Mercantil,
este deberá comunicar de oficio al
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Registro de Sociedades Profesionales del
Colegio Profesional que corresponda a su
domicilio, a los efectos de su incorporación al mismo y de que este puede ejercer
sobre las sociedades las competencia que
le otorga el ordenamiento jurídico sobre
los profesionales colegiados ( art 8.4 LSP).
La D transitoria segunda estableció como
fecha para constituirse estos Registros el
16 de marzo de 2008, con lo que ya están
en funcionamiento muchos de ellos como
hemos podido constatar (Abogados,
arquitectos, economistas, auditores, etc).
Si la sociedad es multidisciplinar deberá
inscribirse en todos los Colegios profesionales respectivos. La inscripción en este
Registro es a los meros efectos de su
incorporación al Colegio, que podrá ejercer sus funciones disciplinarias y deontológicas (requisito indispensable para ejercer funciones colegiadas. art 3.2 Ley 2/74
de 13 de febrero de Colegios Profesionales).
Si el colegio profesional no accediese a
la inscripción. al ser una norma imperativa
implicaría una causa de disolución obligatoria que sería responsabilidad de los
administradores.
Existe también una publicidad informativa a través de un portal de internet
dependiente del Ministerio de Justicia, del
contenido de la hoja abierta a cada sociedad profesional tanto en el Registro
Mercantil como en el Registro de sociedades profesionales, publico, gratuito, permanente ( y por lo que se sabe hasta el
momento, inexistente).
Una de las circunstancias que no
deben pasar desapercibidas es, que pese
a que el Registro Mercantil sigue siendo
un registro de folio personal, y no real (
no se inscriben las transmisiones de
acciones o participaciones ) aquí en atención al intuitu personae social, deberán
constar en escritura pública cualquier
cambio de socios y administradores y
cualquier modificación del contrato
social e inscribirse en el Registro
Mercantil y en el de los respectivos
Colegios Profesionales.
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PONENCIAS DE LA TARDE
La novedad estriba en que El Registro
Mercantil publique en cada momento la
identidad de los socios de la sociedad profesional, no se trata de inscribir la transmisión en sí, sino la escritura que contenga la
declaración que haga quien tenga facultad
de elevar a público los acuerdos sociales
donde se manifieste la identidad de los
nuevos socios y la baja de los antiguos, sin
que en ella sea necesario hacer constar el
número de participaciones que se transmiten ni tampoco si hay transmisiones entre
socios, pues no hay formalmente cambio,
ni al Registro Mercantil le debe preocupar
la vida de las “participaciones sociales“
sino la identidad de los “socios”.
7. ORGANO
DE ADMINISTRACIÓN
Las tres cuartas partes del órgano de
administración deberán ser socios profesionales, cuando sea administrador único o
Consejeros Delegados, necesariamente
habrán de ser profesionales ( art 4.3).
Parece que la prohibición se extiende ya
sean Consejeros Delegados solidarios o
mancomunados.5
No hay problema en que el socio no
profesional ejerza la función de Secretario,
sin embargo, entiendo que no debería
ejercer las funciones de Presidente,6 por las
facultades decisorias en orden a la convocatoria e información que tiene este cargo,
incluso el carácter dirimente que puede
tener su voto.
La indeterminación de la Ley, puede
dar lugar a un fraude legal, cuando haya
cuatro o más administradores solidarios ;
pues bastaría que uno de ellos no fuera
socio profesional, y efectivamente ejerciera
la representación de la sociedad; y tampoco dice nada la Ley, cuando hay un número
elevado de administradores mancomunados que actúen de dos en dos ( por ejemplo
8, de los cuales 6 son profesionales y dos no
) teóricamente la actuación de estos últimos sería válida y su nombramiento inscribible en el Registro Mercantil; entiendo
que ello puede salvarse vía estatutaria
haciendo constar cuando haya administradores mancomunados que “deberán
actuar de dos en dos, uno al menos deberá
ser profesional“. Sin embargo, esto no será
posible en el ámbito de los administradores solidarios, por lo cual me inclino a pensar que no cabe el nombramiento de administradores solidarios en que alguno no
fuera profesional.
La inconveniencia o prohibición de
que un socio profesional sea administrador
solidario, la entiendo extensible al nombramiento de apoderados o directoresgerentes, no veo inconveniente en otorgar
un poder para actos concretos no profesionales a un socio no profesional como
podría darse a un tercero, pero, pese a la
posibilidad de revocación, como vuelve a
poner de manifiesto Fernández de
Córdova, se puede aplicar aquí lo dispuesto para los socios comanditarios en el artículo 148.4 C de c.: “los socios comanditarios no podrán hacer acto alguno de administración de los intereses de la compañía
ni aún en calidad de apoderado de los
socios gestores“.
8. ESTATUTOS DE LA SOCIEDAD.
a) Duración la de sociedad
La sociedad puede constituirse por
tiempo determinado o indefinido, pero si se
opta por esta última posibilidad, los socios
profesionales pueden separarse ad nutum en cualquier momento-, lo que puede perjudicar su funcionamiento ( art 13 LSP), pues
es eficaz esta separación desde el momento
en que se notifique a la sociedad, con la
única limitación de ejercitarse conforme a
las exigencias de la buena fe.
5
Con ello deben entenderse modificadas normas como aquellas de la sociedad civil, cuando esta sea profesional, por las que a todos los socios. les corresponde la administración (art 1695 CC)
6
A favor de asumir un socio no profesional el cargo de Presidente por no haber limitación expresa, Albiez
Dohrmann op cit.
PONENCIAS DE LA TARDE
b) Capital social
La especialidad es que las Acciones en
caso de SA, deberán ser nominativas.
Igualmente ( art 4.2 LSP) las tres cuartas partes del capital social o del patrimonio social y del número de socios en las no
capitalistas, habrán de pertenecer a sociedades profesionales.
Lo que es predicable para las acciones,
en que la ley recoge expresamente el concepto de clase de acciones ( art 49) considero extensible a las participaciones ; no
porque sean privilegiadas en el sentido del
art 5 LSRL; sino porque institucionalmente
son diferentes: todas las participaciones de
un socio profesional han de ser profesionales. llevan – ex lege- vinculada la prestación accesoria y están limitadas en su
transmisibilidad y en el ejercicio de los
derechos de quien7 las ostenta (un socio,
por tanto no puede tener participaciones
no profesionales) luego considero clarificador distinguir estatutariamente entre participaciones o acciones de clase profesional
y de clase general.
c) Transmisión inter vivos de las
acciones/participaciones sociales
En cuanto a la transmisión de estas,
hay que tener en cuenta que la condición
de socio profesional es intransmisible,
salvo que medie el consentimiento de
TODOS los socios profesionales. No
obstante, podrá establecerse en Estatutos que la transmisión pueda ser autorizada por la mayoría de dichos socios
(art 12 LSP).
Entiendo que lo conveniente, ya se
trate de SA o SRL es distinguir entre transmisión de acciones o participaciones profesionales y las que no lo sean; así:
– En caso de SL, el art 29 permite la
transmisión entre socios, cónyuge. ascendientes o descendientes si los estatutos no
7
31
establecen otra cosa, luego no sería admisible remitirse sin más al articulo 29 LSRL
pues chocaría con la norma imperativa del
art 12 LSP. Las opciones serían dos :
Remitirse al régimen legal de la LSP:
serían intransmisibles sin consentimiento
unánime; esto otorgaría un derecho de
veto a cada socio, que considero desaconsejable.
Permitir la transmisión de participaciones de socios profesionales con la mayoría
del capital social ( art 12.2 LSP) o reforzar
esa mayoría estatutariamente, pues parece
lógico que se la propia ley establece la unanimidad salvo que los estatutos establezcan mayoría, esta puede ser reforzada.
Creo que se podría establecer estatutariamente una libertad de transmisión a
profesionales cónyuges, ascendientes o
descendientes, lo que no creo admisible es
una cláusula estatutaria que hiciera prácticamente libre la transmisibilidad de la participación ).
- Estas mismas consideraciones pueden
hacerse respecto de la SA, si bien en estas,
la regla general es la libertad de transmisión (art 63.2 “serán nulas las cláusulas que
hagan prácticamente intransmisible la
acción”), parecería que la mera limitación
legal es suficiente al ser imperativa, pero
no obstante, entiendo que los estatutos no
pueden contradecirla y que deberán distinguir entre acciones de socios profesionales
y no profesionales.
La autorización en principio correspondería a la Junta General, si bien, estatutariamente podría hacerlo el órgano de
administración.
d) Transmisiones mortis causa y
forzosas
Puede pactarse en la escritura de
constitución o posteriormente por medio
de modificación estatutaria (que requerirá
Quizás aquí el legislador debería haber tenido en cuenta, como más sencillo que se pudiera vincular las prestaciones accesorias a la persona del socio y no a la participación estableciendo en estatutos que los socios
profesionales deben realizar prestaciones accesorias
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PONENCIAS DE LA TARDE
imperativamente consentimiento unánime sin que quepa rebajar esta mayoría
estatutariamente) que en caso de muerte
de un socio profesional se pueda acordar
que las participaciones del mismo no se
transmitan a sus sucesores, y para esto bastaría acuerdo por mayoría en Junta.
Entiendo que no cabe aumentar esta
mayoría estatutariamente, al ser una
norma imperativa
Se aplicarán las mismas reglas en este
tipo de transmisiones, si bien el art. 15
establece que a estos efectos se equipara la
liquidación de los regímenes de cotitularidad, incluidos las liquidaciones de las sociedades de gananciales, lo que puede tener
una gran importancia en los supuestos de
crisis matrimoniales.8
Dada la necesidad de unanimidad posterior para una modificación estatutaria en
tal sentido, convendrá advertir previamente por el Notario en la constitución si se
quiere restringir ab initio la transmisión
mortis causa o conyugal en caso de liquidación. También habrá de procurarse una
cierta congruencia en la transmisión, no
parecería lógico que por no haber dicho
nada en los Estatutos y remitirse genéricamente a la Ley las transmisiones inter vivos
sean intransmisibles sin el consentimiento
de los socios profesionales y sin embargo
transmisibles libremente a los herederos en
las transmisiones mortis causa.
e) Separación y exclusión de socios
Tanto la separación –que tiene un
componente voluntario– como la exclusión
obligatoria para el socio excluido, son cambios de socios que obligatoriamente
habrán de hacerse constar en escritura
pública e inscribirse en el Registro
Mercantil. ( art 8.3 LSP).
SEPARACIÓN
Dada la redacción del artículo 13 considero recomendable, sin perjuicio de poder
modificarse posteriormente, que la sociedad se constituya por tiempo determinado
( ej. 30 años ) si fuera superior a este plazo,
como en algún modelo que he visto (50
años) esta cláusula puede tener problemas
desde la perspectiva del derecho de la competencia además, un plazo tan largo podría
interpretarse como un fraude pues es imposible que la vida profesional de un sujeto se
prolongue durante un período tan largo, lo
que conlleva una vinculación vitalicia con la
sociedad, lo cual parece contradecir los
principios del derecho civil general.
Estando constituida por tiempo determinado los “socios profesionales sólo
podrán separarse en los supuestos previstos en la legislación mercantil para la
forma social de que se trata o cuando concurra justa causa”. Los Estatutos deberán
formalizar de un modo no exhaustivo que
se considera como “justa causa“ ( traslado
geográfico. etc).
En caso contrario, si la sociedad se
constituye por tiempo indefinido, como la
mayoría de las SL o SA que se constituyen
hoy en día, los socios podrán separarse “ad
nutum”; es decir, en cualquier momento y
cuando quieran, lo que puede ocasionar
un grave perjuicio a la sociedad, siendo
eficaz desde que se notifique a la sociedad
(se supone. en forma fehaciente) y no
teniendo otro límite que el etéreo de la
buena fe.9
8
En este caso los Estatutos podrán prever que se liquide la cuota y se reduzca el capital social, amortizando
las participaciones o bien. que sean ofrecidas a otros socios profesionales, no profesionales o terceros.
9
No pueden por tanto invocarse los argumentos de la RDGRN de 25 septiembre de 2003 contra el reconocimiento estatutario de la separación ad nutum sobre que no puede reconocerse un derecho de separación
absoluto, donde tampoco se reconoce la absoluta transmisibilidad de las participaciones. pues el derecho de
separación en caso de sociedad por tiempo indefinido tiene su justa correspondencia en la intransmisiblidad
de las participaciones sin consentimiento unánime de los otros socios y en la interdicción del principio de
una vinculación personal perpétua, cuestión distinta es que se anude un aviso previo, como en la Ley de
agencia para evitar disfunciones a la sociedad.
PONENCIAS DE LA TARDE
33
Juan Carlos Martínez, Miguel Ángel Bañegil, Emilio García-Pumarino, Jesús Ferrao
EXCLUSION
Una cuestión problemática es que el
art 14 de la LSP considera que se podrá
excluir a un socio profesional cuando así
lo acuerde la mayoría del capital y la
mayoría de voto de los socios profesionales cuando incumpla sus deberes con la
sociedad, deontológicos, perturbe su
buen funcionamiento o quede inhabilitado y deberá serlo cuando haya sido inhabilitado para el ejercicio profesional, aunque pueda continuar como socio no profesional.
No obstante, parece no tener en cuenta que la LSRL exige, por un lado, mayoría
de dos terceras partes del capital social y si
el excluido tiene más del 25 % y no se conforma con la exclusión, además, resolución
judicial firme.
f) Reglas de valoración de las acciones
o participaciones
Es una norma permisiva, frente al criterio restrictivo de la Ley pues permite el
artículo 16 fijar con total libertad los criterios de valoración del socio separado o
excluido; es aplicable también a los supuestos de transmisión mortis causa y forzosa,
pero no a los casos de transmisión intervivos ni tampoco a los socios no profesionales. En estos últimos casos será obligatorio
34
PONENCIAS DE LA TARDE
(art 29 y ss LSRL, 64 LSA; 123 RRM)10 que no
serían inscribibles las cláusulas que impidieran al socio obtener el valor razonable
de sus acciones o participaciones.11
Lo lógico, no obstante es que ESTATUTARIAMENTE, este valor se base en el
balance de la sociedad. En este caso se obliga a reducir capital social, pero se hace más
recomendable, bien la autocartera, bien el
ofrecimiento a los socios o incluso terceros.
g) Prestaciones accesorias
(art 17.2 LSP)
Es un punto esencial en la regulación
de los Estatutos; puesto que las acciones o
participaciones llevan aparejada la obligación de realizar prestaciones accesorias
relativas al ejercicio de la actividad profesional que constituya el objeto socia“. Sólo
cabe prestación, pues como sabemos, no
podrán ser objeto de aportación el “trabajo o los servicios“ ( art 36 LSA y 18 LSRL); se
ha considerado sujetar con prestación
accesoria, al menos 3/4 partes del capital
social, según el art 4.2.
sea actuando por cuenta propia o por
medio de participar en una sociedad que
no sea del mismo grupo, pero no es exigencia imperativa de la Ley, es decir, no se obliga a que el socio profesional sólo ejerza su
actividad por vía societaria, pero es admisible el pacto estatutario que lo imponga y
sólo se dedique a tiempo parcial (en contra
Iñigo Fernández de Córdova que lo considera una exigencia de la buena fe).
La RDGRN de 1 de Marzo de 2008 dice
literalmente que “tratándose de una sociedad limitada, deberán tenerse en cuenta
los artículos 22 a 25 LSRL y art 187 RRM. de
modo que no será inscribible una SL PROFESIONAL que no regule debidamente las
prestaciones accesorias de los socios, pues
la ley se limita a establecer imperativamente esas prestaciones y por eso, su contenido concreto. debe ser objeto de regulación estatutaria”.
Es importante, por tanto en las ventas
que se opere la conversión automática por
el órgano de administración de participaciones de socios no profesionales a profesionales, SIN NECESIDAD DE ACUERDO EN
JUNTA, para poder formalizar el cambio de
clase y modificar el artículo correspondiente a los Estatutos; pues no es posible que
un socio profesional tenga acciones o participaciones de clase general.
Las prestaciones accesorias, normalmente serán de medios no de resultados (
la mera aportación de clientela no puede
considerarse ni una ni otra ). y será retribuida fijada por la Junta General con cargo
a beneficios. Según Iñigo Fernández de
Córdova. no debe admitirse una retribución fija. pues parecería una violación del
artículo 50 LSA que no permite la creación
de acciones privilegiadas que determinen
la obtención de un interés y dependerá de
su mayor o menor dedicación, contribución
al objeto, etc. El incumplimiento daría
lugar a la exclusión del socio, en los términos de los articulos 14 LSP y 99 LSRL.
Una cuestión que puede plantearse es
la de la exclusividad, puede exigirse estatutariamente imponiendo al obligación de
abstenerse de competir con la sociedad, ya
No obstante, en la práctica se producen y creo que son admisibles retribuciones fijas que prevén, por ejemplo la asignación de participaciones en función de la
10
No obstante, algún sector doctrinal ya se ha opuesta a esta corriente doctrinal de la DGRN, pues entiende
que el art 123.6 RRM que impide inscribir las restricciones estatutarias por las que el socio tenga que recibir
el valor real – hoy razonable- de las acciones ; por entender que es absurdo que pueda alterarse la proporcionalidad en materia de dividendo o cuota de liquidación y no pueda limitarse vía estatutaria en esta materia.Y en concreto en materia de sociedades profesionales (Paz Ares) señala que lo justo es que reciba como
liquidación la parte que corresponda a su participación con los beneficios que ya ha obtenido ; pero que la
continuidad de la empresa no obliga a liquidar la parte proporcional del valor actual de la empresa que
depende de los socios en activo.
11
Alonso Puig socio directo de J&A Garrigues afirma en un artículo de la revista la Ley
PONENCIAS DE LA TARDE
antigüedad, por ello la retribución crece
por la prestación accesoria y no por el dividendo.
h) Órgano de administración y Junta
General. Acuerdos especiales
Además de la limitación en cuanto a
que necesariamente formen parte del
órgano de administración los socios profesionales, hay que tener en cuenta el artículo 4. 6 LSP que establece que “los socios
profesionales únicamente podrán otorgar
su representación a otros socios profesionales para actuar en el seno de los órganos
sociales”.
Es por lo tanto una derogación del
principio de representación; en los
Estatutos deberá hacerse constar que tanto
en la Junta como en el Consejo a un socio
profesional sólo podrá representarle otro
socio profesional.12
Igualmente en materia de adopción
de acuerdos habrá que tener en cuenta
que el art 10. 2 LSP exige una doble mayoría en materia de reparto de beneficios,
pues los Estatutos tienen como mínimo la
mayoría del capital social que deberá
englobar la mayoría de los socios profesionales. Dado que el quórum de aprobación
de las cuentas es el ordinario ( art 53.1 LSRL
y 102 LSA) parecería lógico, vía estatutaria
igualar ambos, pues no tendría sentido
que, siendo el quórum válido, el acuerdo
no cubriera el mínimo legal.
Hay que tener en cuenta que los beneficios, por tanto, pueden proceder de una
doble vía: retribución por prestaciones
accesorias y por reparto final de beneficios
( incluso estableciendo participaciones privilegiadas).
Acuerdos en general
El control de la Junta General ha de
estar reservado a los socios profesionales
que habrán de tener al menos _ de los
derechos de voto ( art 4.3), por lo tanto
12
35
no deben considerarse válidos aquellos
pactos que impliquen un mecanismo de
elusión de ese blindaje legal que fija el
poder decisorio en manos de los socios
profesionales.
I) Acuerdos relativos a aumento de
capital, reducción y autocartera
El art. 17 establece una serie de normas en materia de aumento de capital que
habrán de ser moduladas por los Estatutos:
1 – Aumento de capital, se restringe el
derecho de suscripción preferente en los
aumentos que sirvan de cauce a la promoción profesional. ya sea para atribuir a un
profesional la condición de socio profesional, ya para incrementar la participación
societaria de los que ya gozan de tal condición, salvo disposición contraria del contrato social. En estos aumentos se podrán
emitir acciones o participaciones por el
valor que estime conveniente. igual o
superior al neto contable, y en todo caso,
al nominal, con la misma salvedad.
2- Reducción de capital social, añade
como finalidad, la de ajustar la carrera profesional de los socios. según los criterios del
contrato social (En los modelos habitualmente utilizados, se excluyen para evitar
complicaciones esta especialidad).
3- La adquisición por la sociedad de
sus propias acciones o participaciones en
los supuestos del art 15 (separación, exclusión, transmisión mortis causa o forzosa)
debe hacerse con cargos a beneficios distribuibles o reservas disponibles, y si no fuesen enajenadas en plazo de un año deberán ser amortizadas.
j) Disolución
Además de las normas ordinarias,
habrá que tener en cuenta (art 4.5 LSP) que
si la sociedad no cumple los requisitos
imperativamente impuestos por la Ley :3/4
partes del capital social en poder de socios
profesionales y que el órgano de adminis-
La prohibición encontraría la excepción de que la delegación se hiciera con concretas instrucciones sobre el
ejercicio del derecho de voto. pues no habría propiamente representación sino un ejecutor o nuntius.
36
PONENCIAS DE LA TARDE
tración esté compuesto por _ de socios profesionales, la sociedad se disolverá obligatoriamente, salvo que se regularice la situación en tres meses. De este artículo podemos extraer las siguientes conclusiones:
• Son lícitas las ventas de acciones o
participaciones a socio no profesional,
aunque a resultas de ellas, se altere la proporción legalmente exigida, y dado que el
cambio ha de hacerse en escritura pública
que se inscriba en el Registro Mercantil,
en lo que se refiere al cambio de socios, el
Notario deberá advertir de este hecho.
• Son los administradores los responsables de instar la disolución si la Junta no
acuerda restablecer la situación.
• Estimo no obstante, que la situación
puede resolverse, pasado el plazo por las
vías legalmente previstas (autocartera, etc)
y que las ventas no son inválidas, además
de no poder el Registrador cancelar de oficio la hoja social, al no haber estar incluido
el supuesto en el artículo 238 RRM y no
poderse hacer interpretación extensiva del
citado precepto.
9. ADAPTACIÓN DE SOCIEDADES
PROFESIONALES
Se establece en la Ley, la necesidad de
adaptar a la nueva Ley las sociedades profesionales, tras su entrada en vigor, habremos de fijarnos en cuatro fechas:
1- 16 Julio de 2007: fecha de entrada
en vigor de la Ley.
2- 16 de Marzo de 2008: (D Tª 2ª)
Fecha límite para la constitución de
los respectivos Registros de sociedades profesionales en los respectivos
Colegios. habiendo de solicitarse la
inscripción en el plazo de un año
desde su constitución.
13
3- 16 de Junio de 2008: Inscripción en
el Registro Mercantil o adaptación
de sociedades constituidas con
anterioridad que les sea aplicable
la Ley. o cierre del Registro
Mercantil.
4- 16 de Diciembre de 2008 –
Disolución de sociedades inscritas no
adaptadas a la LSP o no presentada
su adaptación (Disposición Tª 3 ª).
Lo más importante es la posible adaptación y las consecuencias de no haberlo
hecho, la propia D T 1 distingue dos
supuestos :
a) la inscripción en el Registro
Mercantil de sociedades que no
estuvieran antes inscritas en el
mismo: el supuesto más frecuente
será el de las sociedades civiles,
pues el artículo 81.3 RRM que recogía la posibilidad de inscribirlas
tuvo una vida efímera, al ser anulado por la STS de 24 de febrero de
dos mil, por considerarlo una extralimitación reglamentaria; por lo
tanto, cabe nuevamente, la inscripción de sociedades civiles en el RM
siempre y cuando tengan el carácter de profesionales.13
b) La adaptación de sociedades profesionales inscritas. como se pregunta el Notario Antonio Ripoll en
el número 40 de La Notaría lo primero que cabe pensar es si ello es
posible; pues con anterioridad a la
Ley no cabía la posibilidad de inscribir sociedades profesionales en
sentido estricto, dada la postura de
la DGRN sólo se admitían sociedades de intermediación, aquellas
que actuaban por medio de sus
“profesionales titulados“ como se
hacía constar por los Notarios
mediante cláusula de estilo, y estas
También sería aplicable. al decir de la doctrina a las llamadas comunidades de bienes. que al margen de la
normativa fiscal que les es propia, son auténticas sociedades civiles. en una recta interpretación a contrario
del art 1669 CC.
PONENCIAS DE LA TARDE
sociedades como se ha hecho constar no se inscribirían en el Registro
Mercantil ( R 2 de Junio 1986; 23
de abril de 1995), luego salvo que
se haya “colado“ como tal en el
Registro Mercantil no debieran
estar inscritas.
Si lo que se trata es de que esas sociedades sigan siendo de intermediación, no
sería necesaria la adaptación, y en las nuevas que se constituyan, sería deseable,
como dice la RDGRN de 21 -12-2007 que el
objeto social se constituya con la mayor
claridad posible, haciendo constar -si la
sociedad es mediadora- tal circunstancia
en el mismo.
En el caso de que la sociedad fuera
profesional de facto, procedería una adaptación que sin ser exhaustivos requerirá los
siguientes puntos :
Acuerdo de sustitución del objeto
social
Ya he señalado que el objeto ha de ser
exclusivo, luego habría que eliminar otros
objetos no profesionales del mismo y eludir el carácter de mediadora de la sociedad.14 Ello no es obstáculo para que, como
señala el fundamento primero de la
RDGRN de 1 de Marzo de 2008 se siga
manteniendo la cláusula relativa a la
actuación de la sociedad por medio de sus
oportunos profesionales en general, pues
al margen de la actividad concreta de la
sociedad (que es un nuevo profesional
colegiado) algunas actividades pueden realizarse por medio de otros profesionales no
socios ligados a la sociedad por un vínculo
laboral u otra relación de derecho privado.
Deberá constar quiénes son los socios
profesionales y los no profesionales y el
número de participaciones de cada uno,
14
37
pues es obligatorio que los cambios de
socios se realicen en escritura pública que
se inscriba en el RM.
Deberá realizarse una refundición de
los estatutos. Las normas limitativas e
imperativas de la LSP son de tal calado que
hacen muy difícil superarlas con adaptaciones puntuales (causas de disolución, separación, duración de la sociedad, intransmisibilidad de la condición de socio, normas
de administración, prestaciones accesorias
obligatorias, etc ).
Hay que tener en cuenta que mientras
la sociedad no esté completamente adaptada, no cabe la inscripción parcial, como
dice la DGRN, ni adquirir el carácter de profesional en su denominación.
Consecuencias de la falta de adaptación en plazo:
Sería en primer lugar: la disolución de
pleno derecho de la sociedad cancelando
inmediatamente el Registrador mercantil
los asientos correspondientes a la sociedad
disuelta ( D tª 1ª.3). Pese a los alarmantes y
amenazantes términos de la Ley, creo que
las consecuencias no serán tan definitivas:
las sociedades civiles que no estuvieran inscritas –no podían– continuarán viviendo
fuera de la realidad registral y las escasas
sociedades profesionales inscritas con anterioridad a la norma. normalmente habrán
sido inscritas como sociedades formalmente no profesionales por razón de su objeto
(intermediación) por lo que difícilmente el
Registrador Mercantil va a aplicar una
norma tan grave teniendo en cuenta que
carece de fundamento para ello pues tiene
el riesgo- y la responsabilidad- de haber
declarada disuelta una sociedad a la que
no le sería aplicable la Ley (y es la opinión
que me ha sido comunicada por varios
Registradores).
Habría que evitar por inasumibles las posiciones de quienes traten de eludir la Ley añadiendo un objeto
social no profesional al mismo. pues queda claro el carácter imperativo del objeto social. luego esa triquiñuela ( añadir a la arquitectura, la promoción inmobiliaria, por ejemplo) no impediría la aplicación de la
norma ; este hecho o incluir en el objeto social actividades no profesionales o que no requieran ser realizadas por profesionales colegiados provocarían la suspensión de la inscripción en el Registro Mercantil de
estas sociedades.
38
PONENCIAS DE LA TARDE
Lo que sí es más grave es el régimen de
responsabilidad de la DF ad 2º cuando establece que “El régimen de responsabilidad solidaria de de la sociedad y los profesionales socios o no - a todos aquellos
supuestos en que dos o más profesionales
desarrollen colectivamente una actividad
profesional sin constituirse en sociedad
profesional con arreglo a esta Ley. Se presumirá que concurre esta circunstancia
cuando el ejercicio de la actividad se desarrolle públicamente bajo una denominación común o colectiva, se emitan documentos, facturas. minutas o recibos bajo
dicha denominación.2 Si el ejercicio colectivo no adoptara formas sociales todos los
profesionales que lo desarrollen responderán solidariamente de las deudas y responsabilidades que encuentren su origen en el
desarrollo de la actividad profesional“.
La interpretación de este precepto, ya
está suscitando polémica, pues hay quien
hace, dada la amplitud de sus términos,
interpretación extensiva a supuestos parecidos (Ej. los Notarios convenidos en régimen llamado de comunidad de bienes,
para hacer responsable civil solidario a los
otros notarios de la actuación de uno de
ellos).
Bajo este prisma los socios que realicen
una actividad profesional sí. estarán interesados en que se adapte la realidad extraregistral al registro mercantil, donde formalmente sólo aparecerá un objeto social
de intermediación.
Conclusión
La Sociedad de Responsabilidad
Limitada, según la mayoría de la doctrina
nació de la función creadora de los despachos notariales tamizada en el Registro
Mercantil; la nueva LSP ha hecho una decidida apuesta por el documento notarial,
frente a la libertad de forma que tenían
otras formas societarias como las socieda-
15
des civiles15 y en la transparencia que se
deriva de la publicidad del Registro
Mercantil estableciendo el carácter obligatorio de la inscripción en el mismo de estas
sociedades.
La propia Exposición de motivos lo
recalca cuando dice que “Junto a los
Notarios, los Registradores están llamados a garantizar la operatividad del sistema asegurando el cumplimiento de las
obligaciones legales mediante la calificación de los documentos que se presenten
a inscripción tanto en el inicial momento
constitutivo de la sociedad profesional
como, con posterioridad a lo largo de su
existencia“
En esta última función es donde la
actuación de un oficial de Notaría y de
Registro tiene una importancia capital, el
primero colaborando con el Notario en el
control previo y asesoramiento individual a
las partes, para distinguir a quienes elaboramos un documento de calidad ajustado
al caso concreto que nos demandan, con
los meros cumplimentadores de formularios y en el segundo, en el Registro
Mercantil, ayudando a aplicar la normativa
legal con rigurosidad, pero a la vez, con
flexibilidad, de modo que el Registro no se
convierta en una fría oficina administrativa, que paralice el tráfico con requisitos
puramente accesorios o irrelevantes o con
calificaciones denegatorias poco meditadas por no ajustarse a la letra de la Ley,
aunque sí a su espíritu; el Registro
Mercantil ha de ser un instrumento de
publicidad, seguridad y transparencia para
la protección de la sociedad. Si cumplimos,
entre todos, con una colaboración leal, la
misión que nos ha sido encomendada, el
futuro de las sociedades profesionales –con
todas las modificaciones que puedan sucederle – estará asegurado y con él y demás
instituciones jurídicas del campo privado,
el de las funciones notariales y registrales
que tenemos el honor de desempeñar.
La DGRN ya interpretó en R de 29 de Julio de 2006 el art 708 LEC sobre condena judicial a una declaración
de voluntad que no era inscribible un documento judicial de elevación a público de un documento privado.
pues no se cumplía el requisito de forma que la Ley exigía para una compraventa, poniendo el énfasis en el
valor de la escritura pública