El juicio ejecutivo y la excepción perentoria frente a los prin
Anuncio
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO Tesis previa a la obtención del título de Abogado de los Tribunales de la República “El juicio ejecutivo y la excepción perentoria frente a los principios de tutela efectiva, celeridad y economía procesal” AUTOR: Oscar Vinicio Chávez Martínez ASESOR: Ab. Fernando Caicedo Banderas . AMBATO - ECUADOR 2014 DEDICATORIA. “La familia y el amor, jamás terminara de apoyarte al éxito” Este trabajo de investigación quiero dedicar primeramente a Dios, por permitirme llegar hasta este momento; a mis madres Dolores, y Patricia; porque el esfuerzo de ellas hoy tiene frutos, a mis hermanos Lorena, Freddy, y Elsa, por ser la fuerza que necesite en el transcurso de este camino para no darme por vencido; a mi sobrino Mateito, por ser el símbolo de ternura, y una motivación para ser cada día una mejor persona, a mi novia Joselyn a quien le amo cada día más. A las personas que caminaron junto a mí para llegar a culminar un sueño que hoy se hace realidad. Oscar Chávez AGRADECIMIENTO. Dejo constancia de mi sentimiento de infinita gratitud a: Dios, por ser fuente de sabiduría y voluntad en mis días; Mis madres, por todo el esfuerzo realizado para que nunca me falte nada, y dejarme la mejor herencia que un hijo puede recibir, el amor, valores, y mi educación; A mis hermanos, por ser quienes me apoyan en cada momento; A las personas que forman parte de mi vida, por ser una bendición en el camino de mi vida personal y profesional, por su apoyo constante. A mi asesor Doctor Fernando Caicedo, por su paciencia, constancia y dedicación entregada para la realización de este trabajo de investigación. En fin GRACIAS a quienes directa e indirectamente fueron protagonistas de este trabajo investigativo. INDICE CERTIFICACIÓN DEL ASESOR ........................................................................................................................ DECLARACIÓN DE AUTORÍA .......................................................................................................................... DEDICATORIA. ....................................................................................................................................................... AGRADECIMIENTO. ............................................................................................................................................. RESUMEN EJECUTIVO ........................................................................................................................................ EXECUTIVE SUMMARY ...................................................................................................................................... INTRODUCCIÓN ................................................................................................................................................. 1 ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN.............................................................................................. 1 SITUACIÓN PROBLÉMICA ............................................................................................................................. 2 PROBLEMA CIENTÍFICO ................................................................................................................................ 4 OBJETO DE INVESTIGACIÓN Y CAMPO DE ACCIÓN ......................................................................... 4 IDENTIFICACIÓN DE LA LÍNEA DE INVESTIGACIÓN ...................................................................... 4 OBJETIVO GENERAL ........................................................................................................................................ 4 OBJETIVOS ESPECÍFICOS............................................................................................................................... 5 IDEA A DEFENDER ........................................................................................................................................... 5 VARIABLES DE LA INVESTIGACIÓN......................................................................................................... 5 METODOLOGÍA A EMPLEAR: MÉTODOS, TÉCNICAS Y HERRAMIENTAS EMPLEADAS EN LA INVESTIGACIÓN................................................................................................................................... 6 ESTRUCTURA DE LA TESIS........................................................................................................................... 7 APORTE TEÓRICO, SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA Y NOVEDAD CIENTÍFICA ............................ 8 CAPITULO I ........................................................................................................................................................... 9 MARCO TEÓRICO ............................................................................................................................................... 9 EPÍGRAFE I: LOS TÍTULOS EJECUTIVOS ............................................................................................ 9 CONCEPTO. ........................................................................................................................................................... 9 NATURALEZA JURÍDICA. ............................................................................................................................ 10 LOS TÍTULOS EJECUTIVOS Y SU REGULACIÓN EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA. 10 LA CONFESIÓN DE PARTE: ........................................................................................................................ 11 LA SENTENCIA PASADA EN AUTORIDAD DE COSA JUZGADA. ................................................ 12 LA COPIA Y COMPULSA AUTÉNTICAS DE LAS ESCRITURAS PÚBLICAS. ............................ 13 LOS DOCUMENTOS PRIVADOS RECONOCIDOS ANTE JUEZ O NOTARIO PÚBLICO. ...... 14 LOS TESTAMENTOS. ..................................................................................................................................... 14 LAS ACTAS DE TRANSACCIÓN U OTRAS QUE CONTENGAN OBLIGACIONES. ................. 15 LA LETRA DE CAMBIO: ................................................................................................................................ 15 EL CHEQUE. ....................................................................................................................................................... 16 EL PAGARÉ. ....................................................................................................................................................... 17 LAS OBLIGACIONES GENERADAS MEDIANTE LOS TÍTULOS EJECUTIVOS. ...................... 18 EPÍGRAFE II: LOS JUICIOS EJECUTIVOS ....................................................................................... 19 EL JUICIO EJECUTIVO.- CONCEPTO. ................................................................................................ 19 RESEÑA HISTÓRICA. ..................................................................................................................................... 21 LA OBLIGACIÓN EJECUTIVA. .................................................................................................................... 24 LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN EJECUTIVA. ............................................................................... 29 EPÍGRAFE III: EJECUTIVOS LAS EXCEPCIONES DILATORIAS Y PERENTORIAS EN LOS JUICIOS 32 EXCEPCIONES .................................................................................................................................................. 32 CLASIFICACIÓN DE LAS EXCEPCIONES............................................................................................... 34 LAS EXCEPCIONES DILATORIAS ............................................................................................................. 34 CLASIFICACIÓN DE LAS EXCEPCIONES DILATORIAS .................................................................. 36 FALTA DE PERSONERÍA ............................................................................................................................. 36 FALTA DE LEGÍTIMO CONTRADICTOR. .............................................................................................. 37 INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL ......................................................................................................... 37 VIOLACIÓN DE TRÁMITE. .......................................................................................................................... 38 INEPTITUD DE LA DEMANDA POR FALTA DE REQUISITOS FORMALES ........................... 39 LITIS PENDENCIA. ......................................................................................................................................... 39 INDETERMINACIÓN DE LAS PARTES. FALTA DE CAPACIDAD PROCESAL. ...................... 40 OSCURIDAD DE LA DEMANDA. ............................................................................................................... 41 INDEBIDA ACUMULACIÓN DE ACCIONES, COSAS, PERSONAS Y PRETENSIONES. ....... 42 LAS EXCEPCIONES PERENTORIAS ........................................................................................................ 42 EPÍGRAFE IV: PROCESAL LOS DERECHOS Y PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL SISTEMA .............................................................................................................................................. 44 LA IGUALDAD ANTE LA LEY. .................................................................................................................... 45 LA SEGURIDAD JURÍDICA........................................................................................................................... 45 EL DERECHO AL DEBIDO PROCESO Y UNA JUSTICIA SIN DILACIONES. ............................ 46 EL DERECHO A LA DEFENSA. ................................................................................................................... 48 EL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL. ................................................................................................. 49 CONCLUSIONES…………………………………………………………………………50 CAPÍTULO II ...................................................................................................................................................... 50 MARCO METODOLÓGICO ........................................................................................................................... 51 MODALIDAD DE INVESTIGACIÓN .......................................................................................................... 51 POBLACIÓN Y MUESTRA ............................................................................................................................ 51 MUESTRA. .......................................................................................................................................................... 52 MÉTODOS, TÉCNICAS E INSTRUMENTOS .......................................................................................... 53 INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS ................................................................................................... 54 CONCLUSIONES…………………………………………………………………………61 CAPÍTULO III ..................................................................................................................................................... 61 MARCO PROPOSITIVO ................................................................................................................................. 62 TÍTULO ................................................................................................................................................................ 62 EXPOSICIÓN DE MOTIVOS ......................................................................................................................... 62 CONSIDERANDO: ............................................................................................................................................ 63 LEY REFORMATORIA AL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL ............................................... 64 CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ............................................................................................ 65 BIBLIOGRAFÍA ....................................................................................................................................................... RESUMEN EJECUTIVO La sociedad evoluciona y con ella las necesidades de sus habitantes que acceden al sistema judicial esperando una verdadera justicia pronta y efectiva, para ello la necesidad de reformar varios trámites que se aplican hoy en día, muestra del avance que hemos tenido es el sistema oral en aunque esta forma de tramitación todavía no se la aplica en todos los procesos, siendo por ellos necesaria una verdadera reforma a la tramitación de los procesos judiciales. Varios son los juicios civiles ejecutivos que ingresan día a día para su tramitación, al encontrarse con un proceso que duraría varios meses inclusive años estamos dejando atrás los principios de celeridad y eficacia en la administración de justicia, de existir una variante al proceso ejecutivo se podría resolver esta misma controversia en un mínimo de tiempo, ya que se presentan muchos casos en los cuales no amerita seguir un tortuoso proceso ya que es fácil desde un inicio saber el desenlace final, este es el caso de la prescripción de un titulo ejecutivo, en cuyo caso no procede la acción ejecutiva, sin embargo conforme el procedimiento actual el juez solo puede pronunciarse en sentencia, lo cual obliga a las partes y al mismo juez a desarrollar absolutamente todo el proceso, imponiendo un camino largo, cansado e inútil a todos, complicando impunemente a la administración de justicia y principalmente afectando principios constitucionales tan importantes como la celeridad, la economía procesal y sin duda la tutela judicial efectiva. Po lo que la presente investigación pretende solucionar este grave problema jurídico y dar alas partes y a la administración de justicia un camino eficaz y expedito, que cumpla con los parámetros constitucionales. EXECUTIVE SUMMARY Society evolves, and with it the needs of their citizens who enter the court system waiting for a truly effective and speedy justice to the need to reform it several procedures that apply today , shows the progress we've had is the oral system although this form of processing is not yet implemented in all the processes necessary for them to be real reform to the processing of court cases. Several you are the executive civil suits entering daily for processing , to find a process that would last for even months years are leaving behind the principles of speed and efficiency in the administration of justice , to be a variant of the executive process could resolve the same dispute in a minimum of time , as many cases in which no warrants follow a tortuous process is presented as it is easy from the beginning to know the final outcome , this is the case for prescribing an executive title in which case appropriate executive action , however under the current procedure the judge can only rule in judgment , which requires the parties and the same judge to absolutely develop the whole process , imposing a long , tired and useless way to all , impunity complicating the administration of justice and affecting mainly as important as the speed constitutional principles , judicial economy and certainly effective remedy. . As this research aims to address this serious legal problem and give wings parties and the effective administration of justice and expeditious way that meets the constitutional parameters. “El juicio ejecutivo y la excepción perentoria frente a los principios de tutela efectiva, celeridad y economía procesal” INTRODUCCIÓN Antecedentes de la investigación Los cambios que se han generado la norma constitucional ha permitido garantizar la agilidad en la administración de justicia, estas herramientas constitucionales son base del régimen del sistema procesal contemplado en el artículo 169 que versa “las norma procesales consagrarán los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal, y harán efectivas las garantías del debido proceso”, significa que es un deber de los órganos competentes buscar lineamientos que permitan cumplir con estos preceptos, cierto es que en este caso los juicios ejecutivos ya tienen un procedimiento determinado para poder ser resueltos, pero sin contemplar los principios indicados. Conforme el desarrollo y el reconocimiento de estos principios constitucionales, se debe ir involucrando a todas las acciones civiles, sobre todo en cuanto tiene que ver con los juicios ejecutivos, se hace necesario para poder lograr un mejor entendimiento de esta materia en la que versará el desarrollo de este trabajo investigativo, es importante primero definir el tema del que vamos a tratar, debemos primero conocer y entender claramente el significado del vocablo “ejecutivo”, que el Diccionario define así: “Que no da espera ni permite que se difiera a otro tiempo la ejecución1”. De aquí podemos concluir que ejecutivo significa inmediato, sin dilación. El mismo texto define la vía ejecutiva como el “procedimiento para hacer un pago judicialmente, procurando 1 Real Academia Española, Diccionario de la Lengua Española, Decimonovena edición, Editorial Espasa-Calpe, 1970. 1 antes convertir en dinero los bienes de otra índole pertenecientes al obligado, con el embargo de los cuales suele comenzarse o prevenirse esta tramitación”. Esta definición, si bien es jurídicamente inexacta en relación a lo que nuestro derecho prescribe, conlleva de manera contundente el espíritu de lo que es el juicio por vía ejecutiva; es decir, una manera de obtener el pago del deudor de la manera más rápida posible, inmediata, puesto que dicha vía se sigue, en la mayoría de los casos, para cobrar créditos cedidos al deudor bajo su firma, firma que éste debe honrar. La naturaleza jurídica del juicio ejecutivo, no se dirige a declarar derechos dudosos o controvertidos sino llevar a ejecución los que estén reconocidos por actos o títulos de tal que se convierte en un derecho ejecutable de forma inmediata, es decir es el derecho del actor legítimo; por lo mismo es necesario que el título contenga obligaciones de dar o hacer dentro del tiempo que determina la ley, por ello se considera fundamental que la norma sustantiva y adjetiva civil permita contemplar como función del juez poder resolver de forma inmediata un juicio ejecutivo que tenga como excepción o situación procesal la prescripción. Situación problémica Según nuestro ordenamiento jurídico y principalmente en la Constitución de la República del Ecuador en el artículo 169 nos enuncia varios principios que rigen el sistema procesal, teniendo entre ellos simplificación, celeridad y debido proceso, si bien ya tenemos establecido el procedimiento de un juicio ejecutivo, sería factible una variante a este trámite y poderlo resolver en mucho menos tiempo para que de esta forma se vean aplicados los principios antes mencionados. La sociedad evoluciona y con ella las necesidades de sus habitantes que acceden al sistema judicial esperando una verdadera justicia pronta y efectiva, para ello la necesidad de reformar varios trámites que se aplican hoy en día, muestra del avance que hemos tenido es el sistema 2 oral en aunque esta forma de tramitación todavía no se la aplica en todos los procesos, siendo por ellos necesaria una verdadera reforma a la tramitación de los procesos judiciales. Varios son los juicios civiles ejecutivos que ingresan día a día para su tramitación, al encontrarse con un proceso que duraría varios meses inclusive años estamos dejando atrás los principios de celeridad y eficacia en la administración de justicia, de existir una variante al proceso ejecutivo se podría resolver esta misma controversia en un mínimo de tiempo. Una vez que en nuestro sistema procesal judicial se ha presentado la demanda ejecutiva tras determinar la competencia del juez que sustanciara la causa, una vez que se ha realizado tanto calificación de la demanda como citaciones al demandado, se procede a contestar la demanda, pudiendo el demandado proponer excepciones tanto perentorias como dilatorias, de ser el caso excepciones perentorias como la de prescripción el juez tendría que resolver estas en el auto subsiguiente al de recepción de la contestación de demanda, de esta forma se evitaría cumplir con las diligencia de junta de conciliación, etapa probatoria y alegatos, no se estaría cayendo en la figura de prevaricato ya que el juez puede observar en ese momento las pretensiones de las partes. Si se diera el caso que una de las partes se siente afectada por el auto resolutorio puede la parte que se creyere afectada hacer uso de recursos como lo son de apelación, ampliación o aclaración, estos conforme a derecho y debidamente fundamentados, cumpliendo en no dejar a ninguna de las partes en estado de indefensión. Es por eso necesaria una reforma a la tramitación del juicio ejecutivo para otorgarle al juez sustanciador de la causa la posibilidad de acortar el proceso y resolverlo inmediatamente tras recibir la contestación a la demanda y poner en conocimiento de la parte actora las excepciones del demandado. En un proceso ejecutivo cuando se lo interpone para mediante una sentencia exigir el cumplimiento de una obligación la tramitación esta previamente establecida en nuestro 3 ordenamiento civil, sin dar opción a métodos que acorten este proceso dejándonos en una tramitación rígida que no plantea mecanismos de solución inmediata. Problema científico ¿La falta de normativa en el Código de Procedimiento Civil que determine como facultad el resolver en auto los juicios ejecutivos cuando se alegue prescripción vulneran los derechos de tutela efectiva, celeridad y economía procesal ? Objeto De Investigación Y Campo De Acción Campo de Acción: Código de Procedimiento Civil Objeto de Investigación: Juicio ejecutivo y excepciones perentorias Identificación de la línea de investigación Pluralismo Nacional, Ordenamiento Jurídico y justicia. Objetivo general Elaborar un anteproyecto de Ley Reformatoria al Código de Procedimiento Civil a fin de incorporar un procedimiento especial cuando se alegue como excepción la prescripción en los juicios ejecutivos para garantizar los derechos de tutela efectiva, celeridad y economía procesal. 4 Objetivos específicos Fundamentar doctrinaria y jurídicamente el procedimiento que se realiza en el juicio ejecutivo, las excepciones perentorias y dilatorias; así como también en relación con los derechos de tutela efectiva, celeridad y economía procesal. Diagnosticar cuales son efectos que se producen cuando el juez deja que se desarrolle el juicio ejecutivo aun teniendo en su conocimiento que existe prescripción. Elaborar los componentes un anteproyecto de Ley Reformatoria al Código de Procedimiento Civil a fin de incorporar un procedimiento especial cuando se alegue como excepción la prescripción en los juicios ejecutivos para garantizar los derechos de tutela efectiva, celeridad y economía procesal. Idea a defender Con un Elaborar un anteproyecto de Ley Reformatoria al Código de Procedimiento Civil a fin de incorporar un procedimiento especial cuando se alegue como excepción la prescripción en los juicios ejecutivos se garantizará los derechos de tutela efectiva, celeridad y economía procesal. Variables de la investigación Variable independiente Anteproyecto de Ley Reformatoria al Código de Procedimiento Civil a fin de incorporar un procedimiento especial cuando se alegue como excepción perentoria la prescripción en los juicios ejecutivos. Variable dependiente Garantizar los derechos de tutela efectiva, celeridad y economía procesal. 5 Metodología a emplear: Métodos, Técnicas Y Herramientas empleadas en la investigación MÉTODO INDUCTIVO DEDUCTIVO.- Este método me permitirá obtener la realidad que se presentan en las distintas causas en vía ejecutiva en las que contemplan excepciones perentorias, sobre todo cuando se traten de la prescripción, porque con ello se podrá realizar el análisis particular de cada una de las causas, para determinar los derechos que posiblemente se pueden vulneran por lo que contempla la norma adjetiva civil. MÉTODO ANALÍTICO.- Considero que es necesario puesto que permitirá buscar el contexto real mediante los distintos elementos que se desarrollan dentro del juicio ejecutivo sin olvidar la necesidad de estudiar cada uno de los elementos y procedimientos que se realizan para la administración de justicia, estableciendo la injerencia que tiene el Procedimiento Civil. MÉTODO SINTÉTICO.- Permitirá aportar en el trabajo investigativo con las conclusiones que se llevarán a cabo, es decir que contribuirá en concretar soluciones posibles sobre el tema que se plantea, prevaleciendo la protección de los derecho constitucionales. MÉTODO HISTÓRICO.- La historia es fundamental para toda investigación , por ello el método histórico permitirá indagar los sucesos y acontecimientos que se han presentado en el campo jurídico que ha venido desarrollando a lo largo de la historia sobre los juicios ejecutivos. TÉCNICAS DE INVESTIGACIÓN La Encuesta.- Esta técnica permitirá obtener información primaria de aquellos abogados de libre ejercicio y jueces en materia civil del cantón Ambato que frecuentemente tramitan casos de juicios ejecutivos. INSTRUMENTOS DE INVESTIGACIÓN Cuestionarios.- A través de estos se podrá obtener conclusiones válidas para sustentar los resultados y propuesta de la investigación. 6 Estructura De La Tesis EPÍGRAFE I: LOS JUICIOS EJECUTIVOS Iniciaremos dicha temática con el desarrollo de los antecedentes históricos y jurídicos de como ha venido surgiendo los juicios ejecutivos y son muy frecuentes en la administración de justicia, recordando que debemos conocer las características, elementos, sujetos que intervienen en los procesos, plazo en los que se puede desarrollar, con este epígrafe se podrá fundamentar y clarificar las distintas razones y requisitos jurídicos que se deben tomar en cuenta en los juicios ejecutivos. EPÍGRAFE II: LAS EXCEPCIONES DILATORIAS Y PERENTORIAS EN LOS JUICIOS EJECUTIVOS Esta temática permitirá profundizar de mejor manera un requisito fundamental para la administración de justicia en los juicios ejecutivos, ya que con ello se podrá analizar cada una de las excepciones y cuáles de ellas deben tener un procedimiento distintos al establecido para garantizar los preceptos constitucionales que lo que amerita en esta investigación. EPÍGRAFE III: NORMATIVA VIGENTE QUE SE DESARROLLO EL JUICIO EJECUTIVO En este epígrafe se considera fundamental en el presente trabajo investigativo siendo indispensable estudiar a la norma jurídica que regula no solo los juicios ejecutivos sino también la normativa constitucional que debe estar latente en el desarrollo del sistema procesal civil, así mismo se requiere estudiar los procedimientos de los que deben aplicarse. EPÍGRAFE IV: LOS DERECHOS Y PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL SISTEMA PROCESAL Es importante en este epígrafe, por cuanto se considerará el derecho a la tutela efectiva y los principios de celeridad y economía procesal tiene rango constitucional, y que por su naturaleza jurídica deben ser aplicados de forma directa y eficaz en cualquier momento en relación a los juicios ejecutivos. 7 APORTE TEÓRICO, SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA Y NOVEDAD CIENTÍFICA Se considera necesario que de acuerdo con la transformación funcional que está atravesando la administración de justicia, de igual forma debe proyectarse la norma jurídica, es decir que esta investigación lo que pretende es aportar que para cada realidad jurídica sea tomada de distintos ángulos y tratamientos, sin olvidarnos de la efectividad y el cumplimiento cabal de la norma constitucional. Con ello se podrá aportar de forma significativa no solo para los sujetos procesales dentro del juicio ejecutivo sino también para que toda la ciudadanía pueda retomar la confianza y certeza que los jueces encargados de la administración de justicia velan por los derechos de todos y no de algunos grupos, determinar un procedimiento especial cuando se alegue en un juicio ejecutivo excepciones perentorias de prescripción determinará la realidad objetiva de la norma que tanto se desea. Cuando se realiza una investigación y se pretende establecer una posición teórica se trata de inclinar en argumentación fundamentadas e indispensables en la realidad jurídica, por lo que el aporte se realizará será articular la propuesta estableciendo mayor efectividad y cumplimiento de la tutela efectiva , celeridad y economía procesal que se aplicaría en los procesos ejecutivos, tratan de descongestionar la administración de justicia, lo que se quiere es constatar que existe procedimiento de mayor certeza con resultados esperados. 8 CAPITULO I MARCO TEÓRICO EPÍGRAFE I: LOS TÍTULOS EJECUTIVOS Concepto. Guillermo Cabanellas, define al título ejecutivo cuando dice que este es: “El que trae aparejada ejecución; o sea, aquel en virtud del cual cabe proceder sumariamente al embargo y venta de bienes del deudor moroso, a fin de satisfacer el capital o principal debido, más los intereses y las costas”2. Conforme al concepto citado los títulos ejecutivos son aquellos que son susceptibles de ejecución, es decir que dan la posibilidad de proceder a través del respectivo proceso al embargo y venta de los bienes de propiedad del deudor, con la finalidad de satisfacer el capital objeto de la expedición del título, así como los intereses que el mismo haya devengado y las costas procesales canceladas en el proceso en que se demande el pago del título de que se trate. "Según la doctrina los títulos ejecutivos son instrumentos a los que la ley les reviste de una vehemente presunción de autenticidad, presunción que solamente puede ser destruida, mediante la prueba que debe rendir el que impugna en juicio, una letra de cambio o un pagaré a la orden, por vía de falsedad; y por esa razón la ley enumera los títulos ejecutivos y determina las condiciones que deben reunir para que sean considerados como tales" 3. Conforme a este aporte conceptual los títulos ejecutivos son instrumentos revestidos de autenticidad, la cual solo será posible desvirtuarla en el juicio en que se impugna uno de estos títulos por falsedad. 2 CABANELLAS Guillermo, 2001, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo VIII, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires-Argentina, pág. 105. 3 VELASCO CÉLERI, Emilio, 1998, Sistema de Práctica Procesal Civil, Tomo III, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, p. 19. 9 Naturaleza Jurídica. Según el derecho que incorporan los títulos ejecutivos son títulos de crédito cuando el derecho es el pago de una suma de dinero; títulos de tradición o representativos de mercaderías, cuando el derecho es la entrega de una cosa almacenada o en transporte, estos títulos representan a las mercaderías en el tráfico de modo que la tradición del documento de acuerdo con su ley de circulación sustituye a la entrega de la cosa; títulos de participación, incorporan el conjunto de derechos que integran la posición de socio en una sociedad. Conforme a las relaciones con el negocio jurídico causante de la emisión los títulos ejecutivos son títulos causales, aquellos que funcionan vinculados a dicho negocio subyacente o fundamental; títulos abstractos que funcionan con independencia de ese negocio. La abstracción se produce respecto de quienes fueron al negocio fundamental y reciben el documento de buena fe según su ley de circulación. Característica principal de los títulos ejecutivos es la aplicabilidad a su régimen propio de las cosas muebles, de acuerdo en todo caso con la ley de su circulación propia y con las demás características del título. De modo que quien adquiere el título según aquella ley y de buena fe adquiere los derechos inherentes al título aún cuando los adquiera de un no titular o aún cuando se haya extinguido. Los títulos ejecutivos y su regulación en la legislación ecuatoriana. La legislación ecuatoriana en realidad no es muy amplia en cuanto tiene que ver con los títulos ejecutivos, sin embargo de ello contempla algunas normas que analizaré brevemente a continuación: El Código de Procedimiento Civil ecuatoriano, en su Libro II, Título II: De la Sustanciación de los Juicios, en la Sección 2ª.: De los Juicios Ejecutivos; en el Parágrafo 1º. se ocupa de los títulos ejecutivos, y contiene los artículos que reviso a continuación: 10 “Art. 413.- Son títulos ejecutivos: la confesión de parte, hecha con juramento ante juez competente; la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada; la copia y la compulsa auténticas de las escrituras públicas; los documentos privados reconocidos judicialmente; las letras de cambio; los pagarés a la orden; los testamentos; las actas judiciales de remate o las copias de los autos de adjudicación debidamente protocolizados, según el caso; las actas de transacción u otras que contengan obligaciones de dar o hacer alguna cosa; y los demás instrumentos a los que leyes especiales dan el carácter de títulos ejecutivos”4. El artículo antes citado antes que definir a los títulos ejecutivos, señala que documentos deberán entenderse como tales, estableciendo los siguientes: La confesión de parte: La confesión es una declaración que una persona hace contra sí misma, para que constituya título ejecutivo deberá ser rendida ante un juez competente; de una manera explícita y que contenga la contestación pura y llana del hecho o hechos preguntados, sobre la base de las preguntas sobre hechos pertenecientes a la relación entre el que pide la confesión, y el confesante quien debe contestar las preguntas. La confesión judicial, hace prueba plena contra el que la ha presentado, en vista de que, es el reconocimiento de un hecho o hechos que perjudican los intereses del declarante; por consiguiente, si el encausado confiesa deber una suma determinada, el acreedor está libre de rendir prueba sobre el fundamento de su pretensión. La confesión judicial, para constituir título ejecutivo ha de ser clara, y lo será cuando trae aparejada ejecución, antes de la iniciación de la causa, esto es, cuando se la pide y se la rinde 4 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, 2008, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones, QuitoEcuador, p. 89. 11 como diligencia preparatoria; aunque después de iniciada la causa, si el demandado confiesa en forma clara que debe alguna cosa al actor, éste puede pedir, también, que se le pase de la vía ordinaria a la ejecutiva, conforme al inciso segundo del artículo 74 del Código de Procedimiento Civil, que dice: “La disposición de este artículo no se opone a que, en cualquier estado del juicio ordinario, se pase de éste al ejecutivo, pero pagará el actor las costas que hubiere ocasionado a la otra parte. Ordenado el paso al juicio ejecutivo, se empezará por dictar el correspondiente auto de pago”5, porque estas dos vías, la ordinaria y la ejecutiva son válidas para pretender una condena a prestación, y en este caso no son contrarias ni incompatibles, sino con diversa sustanciación, tanto más que el inciso invocado así lo permite. La confesión para constituir título ejecutivo, no ha de ser dudosa, sino clara, y por clara se entiende el reconocimiento de deber una cantidad o cosa cierta, como si se confiesa que se debe cien mil sucres u otras cantidades; que se debe una especie o cuerpo cierto. Cuando la confesión se hace condicionando la respuesta a otros hechos, como cuando se reconoce una deuda a cierto plazo, o con alguna condición alternativa, no se la puede aceptar y repudiar en parte, sino en todo o en anda, porque el acto condicional no obliga hasta cuando se cumpla la condición; y solo debe admitirse en la confesión un hecho individualizándolo y que como tal no puede dividirse. La sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. La sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, no es otra cosa que la sentencia en firme de un proceso. Conforme a la legislación procesal civil ecuatoriana no es necesario iniciar un juicio ejecutivo para llevar a ejecución la sentencia recaída en juicio ordinario, queda por tanto eliminada la sentencia como título ejecutivo, y ésta se ejecuta directamente, sin necesidad de que sea necesario incoar un juicio ejecutivo para su cumplimiento. 5 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 2008, pág. 25. 12 La copia y compulsa auténticas de las escrituras públicas. Respecto de las escrituras públicas se denomina matriz al original que forma parte del protocolo del notario. La primera copia es aquella que suele llevarse al Registro de la Propiedad o al Registro Mercantil, para que una vez inscrita en el libro correspondiente, el respectivo Registrador la devuelva al interesado con la razón de haberla inscrito. Las compulsas son las copias de las copias. Tanto las copias como las compulsas deben concederse mediante orden judicial y con citación o notificación a la parte contraria, esto es aquella contra quien se quiere hacer valer tales copias o compulsas. En nuestra legislación procesal civil se considera título ejecutivo únicamente a las copias de las escrituras públicas, más no las de los instrumentos públicos, por tanto estas aún cuando hagan plena fe no son titulo ejecutivo. Fuera de las Escrituras Públicas no se concibe ningún instrumento público que pueda dar base a juicio ejecutivo, a no ser las sentencias, el laudo arbitral, las transacciones aprobadas judicialmente y las actas de conciliación. Para que la escritura pública constituya título ejecutivo, es necesario que reúna todas las condiciones que los Códigos Civil y de Procedimiento Civil, prescriben para su validez, incluyendo a veces la inscripción en el Registro de la Propiedad, como acontece con la escritura de mutuo hipotecario, que deberá la escritura en la que consta la hipoteca, además de otorgarse por escritura pública, ser inscrita en el registro correspondiente, porque sin éste requisito no tendrá valor alguno; y se contará su fecha solo desde su inscripción. Una vez señalado lo anterior, debemos indicar que si a una escritura pública le faltare alguno de los requisitos de que depende su validez, como por ejemplo en un testamento otorgado ante notario, la falta de un testigo, o la de referencia a la escritura anterior, no se hallaría en forma, y carecería de fuerza ejecutiva. 13 Los documentos privados reconocidos ante juez o notario público. Todo documento privado judicialmente reconocido constituye un título ejecutivo, la formalidad del reconocimiento es necesaria por cuanto es el único medio para establecer de una manera segura la veracidad del documento privado, para los efectos de una ejecución. En los documentos privados el valor de la firma es fundamental, es un requisito esencial del documento privado, ya que para que tenga valor de título ejecutivo como reitero es necesario que sea reconocido ante un juez competente bajo juramento, y lo que se reconoce en el instrumento privado son la firma y rúbrica puesta al pie del documento. Los testamentos. Para que un testamento tenga el valor de título ejecutivo es indispensable que sea legalizado a través del cumplimiento de las disposiciones legales previstas en la legislación civil, allí el instrumento que lo contiene adquiere la denominación jurídica de testamento y tiene la fuerza de instrumento público después de que haya sido inscrito en el correspondiente Registro de la Propiedad y haya sido debidamente protocolizado. Únicamente después de que se hayan cumplido estos requerimientos el testamento tiene la calidad de título ejecutivo, sujeto a ser objeto de impugnación por los diferentes motivos previstos en las normas legales. Las actas judiciales de remate o las copias de los autos de adjudicación debidamente protocolizados. Las actas jurídicamente constituyen una de las actividades de los juzgados y tribunales, distintas de los autos, decretos y sentencias. 14 El acta tiene como finalidad recoger determinados hechos, acuerdos, manifestaciones o diligencias, con el fin de dejar constancia de lo ocurrido en los juzgados y tribunales. El auto de adjudicación por su parte constituye el inicio de la transferencia de dominio del bien embargado y rematado. Estos documentos según el criterio del Legislador ecuatoriano manifestado el Código de Procedimiento Civil vigente, constituyen título ejecutivo. Las actas de transacción u otras que contengan obligaciones. La inclusión de las actas de transacción como títulos ejecutivos es innecesaria en la práctica, porque estarían consideradas en otros títulos ejecutivos como por ejemplo: la transacción por escritura privada, debidamente reconocida es un instrumento privado, que como tal es un título ejecutivo; la transacción por escritura pública, cuando contiene obligaciones de dar, hacer o no hacer alguna cosa, está incluida entre los títulos ejecutivos denominados escritura pública, y la transacción judicial, para que sea válida, debe hacerse ante el juez de la causa, a veces reconociendo la firma y rúbrica si se la ha presentado por escrito y en otras en la respectiva junta o audiencia de conciliación. La letra de cambio: La legislación ecuatoriana no define a la letra de cambio, pues el Código de Comercio, como la mayoría de Códigos que rigen en nuestro país no da una definición exacta de las instituciones que regula. Guillermo Cabanellas, define a la letra de cambio diciendo: “Título de crédito, revestido de los requisitos legales, en virtud del cual una persona, llamada librador, ordena a otra, llamada librado, que pague a un tercero, el tomador, una suma determinada de dinero, en el tiempo que se indique a su presentación” 6. 6 CABANELLAS Guillermo, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo V, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires-Argentina, 2001, pág.131. 15 Camara, define a la letra de cambio señalando que esta es: “El título de crédito formal y completo que contiene la promesa incondicionada y abstracta de hacer pagar a su vencimiento al tomador o a su orden una suma de dinero en lugar determinado, vinculando solidariamente a todos los que en ella intervinieren” 7. Es un título formal la letra de cambio, porque para que puedan ejercerse los derechos emergentes de él, para tener todos los requisitos taxativamente prescriptos por la ley. Las formalidades en la letra son esenciales y tienden a otorgar seguridad y celeridad a su circulación. El cheque. El cheque, sobre este título ejecutivo, encontramos el siguiente concepto: “El cheque es un documento bancario que representa un mandato de pago, por medio del cual una persona puede girar, para sí o para un tercero, la totalidad o parte de los fondos que tiene disponibles en una cuenta bancaria. Puede hacerse efectivo de inmediato en la fecha en que ha sido librado”8. El cheque es en definitiva un título valor, de tipo formal, abstracto y completo, que contiene una orden incondicional dada a un banco, de pagar al portador del mencionado título, una suma determinada de dinero y que obliga a su creador. En nuestro país el Cheque y su aplicación en el ámbito económico y jurídico ecuatoriano, es regulada por la Ley de Cheques, codificada por la Comisión de Legislación y publicada en el Registro Oficial N° 898 del 26 de septiembre de 1975. Los requisitos que determinan la conformación del título ejecutivo conocido como cheque se encuentran descritos en el Art. 1 de la ley de Cheques. 7 CAMARA, Héctor, ¿La Letra de Cambio y el Pagaré, se transforman en simple quirógrafo por la admisión al pasivo concursal?, Editorial Ediar, Buenos Aires-Argentina, 1998, pág. 121-122. 8 ENCICLOPEDIA JURÍDICA, 1998, Editorial Grupo Editorial Océano, Madrid-España, pág. 309. 16 El pagaré. En lo concerniente al pagaré debemos empezar diciendo que este es definido como: “Un documento por el cual la persona que lo firma se obliga a pagar a otra cierta cantidad de dinero en un plazo determinado. La regulación legal de este título valor de pago lo asimila cada país a la correspondiente a la letra de cambio, con una diferencia fundamental: en el caso del pagaré, las personas intervinientes quedan reducidas a dos, firmante y tenedor” 9. El pagaré es entonces el documento a través del cual la persona que lo firma se obliga a pagar una cierta cantidad de dinero, en un plazo determinado a favor de otra. Se aplican al pagaré, siempre y cuando no sean incompatibles con su naturaleza, las disposiciones aplicables a la letra de cambio en cuanto tiene que ver con: el endoso, el aval, el vencimiento, el pago, los recursos por falta de pago, el pago por intervención, las copias, las falsificaciones y alteraciones, la prescripción, días feriados, cómputo de plazos e interdicción de los días de gracia, los conflictos de leyes. Estos son los aspectos fundamentales que pueden anotarse respecto a los títulos ejecutivos y a su regulación en la legislación ecuatoriana, más adelante me ocuparé en forma específica de la letra de cambio como título ejecutivo primordial para nuestros intereses como investigadores. 9 ESCUTE Ignacio A., Títulos de Crédito, Letra de Cambio, Pagaré y Cheque, Editorial Astrea, Buenos AiresArgentina, 1998, pág. 33. 17 Las obligaciones generadas mediante los títulos ejecutivos. La obligación en general es definida por Guillermo Cabanellas cuando manifiesta: “Más estrictamente, en lo jurídico, el vínculo legal, voluntario o de hecho que impone una acción o una omisión. Con mayor sujeción a la clasificación legal: el vínculo de Derecho por el cual una persona es constreñida hacia otra a dar, a hacer o a no hacer alguna cosa” 10. La obligación según este concepto doctrinario, es el vínculo legal, que impone una acción o una omisión. Agrega el autor, en la parte final que la obligación puede ser da dar, hacer o no hacer alguna cosa. La obligación que contienen los títulos ejecutivos como la letra de cambio, el pagaré a la orden y el cheque, es una obligación de dar la cantidad de dinero en ellos determinada. Esto se determina de la propia naturaleza de los títulos ejecutivos, en cuanto a que estos constituyen una promesa unilateral de cumplir la prestación en ellos contenida, a favor de quien es el legítimo tenedor del documento. De hecho a través de la suscripción de títulos ejecutivos como la letra de cambio, el cheque y el pagaré a la orden, la persona que los firma se ve en la obligación de cancelar la cantidad de dinero establecida en ellos a favor del poseedor. Ratificamos nuestro criterio en el sentido de que la obligación principal contenida en los títulos ejecutivos es una obligación de dar, la cual solo se soluciona, con el pago del valor por el que fueron suscritos los mencionados documentos, el cual deberá incluir lógicamente al menos en la letra de cambio el valor del capital más los intereses de ley percibidos. 10 CABANELLAS Guillermo, 2001, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo V, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires-Argentina, pág. 611. 18 EPÍGRAFE II: LOS JUICIOS EJECUTIVOS El juicio ejecutivo.- Concepto. Son múltiples los conceptos que se han dado acerca del juicio ejecutivo, tantos como autores han escrito al respecto, por ello citaremos a continuación algunas opiniones doctrinarias cuyo contenido es interesante. Guillermo Cabanellas, define al juicio como: “Capacidad o facultad del alma humana que aprecia el bien y el mal y distingue entre la verdad y lo falso. Comparación intelectual de ideas o cosas. Salud o normalidad mental, opuesta a la locura, demencia, imbecilidad, delirio u otros trastornos de intensidad y duración variables. de algo o alguien. Opinión, parecer, idea, dictamen acerca Sensatez, cordura, moderación, prudencia. Honestidad en las mujeres, conocimiento, tramitación y fallo de una causa por un juez o tribunal. Sentencia, resolución de un litigio”11. Según esta definición general que nos da el autor sobre juicio, podemos decir que en si al juicio se lo considera y se lo ha llegado a definir tomando en cuenta la buena manera de actuar de las personas, en donde se ponen en manifiesto los principios de justicia y de equidad social, en la que se busca dar sobre la base del raciocinio de las personas lo que justamente le corresponde a cada cual; en donde predominan las buenas costumbres y buena fe de las personas, dejando a un lado los intereses personales y mezquinos, sino que se decide basándose en la razón. Haciendo referencia al juicio ejecutivo, el mismo autor realiza la presente definición: “La fase de ejecución de condena de un juicio ordinario. Aquel juicio donde, sin entrar a la cuestión 11 CABANELLAS, Guillermo, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo V, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires-Argentina, 2001, pág. 171. 19 de fondo de las relaciones jurídicas, se trata de hacer efectivo lo que consta en un título al cual la ley da la misma fuerza que a una ejecutoría”12. Por lo tanto, según Guillermo Cabanellas, lo define al juicio ejecutivo, como un proceso eminentemente de ejecución de un derecho que se encuentra plenamente reconocido y establecido; es decir, que al proceso ejecutivo en todas sus etapas se lo considera como un proceso eminentemente de ejecución de un derecho o reclamo plenamente establecido. Finalmente el español José María Manresa y Navarro, dice: “Entiéndase por juicio ejecutivo el procedimiento que se emplea a instancia de un acreedor contra su deudor moroso para exigirle breve y sumariamente el pago de la cantidad líquida que le debe, de plazo vencido y en virtud de documento indubitado” 13. Esta última definición está más acorde con nuestra realidad jurídica desde luego que reúne los requisitos o elementos que tanto la doctrina como jurisprudencia han consagrado para la procedencia del juicio ejecutivo. El juicio ejecutivo es un procedimiento contencioso, de aplicación general o especial según el caso y de tramitación extraordinaria, por cuyo medio se persigue el cumplimiento forzado de una obligación que consta de un título fehaciente e indubitado. Las características fundamentales que distinguen al juicio ejecutivo, son las que se mencionan a continuación: 1. Es un procedimiento de aplicación general o especial según el caso; 2. Es un procedimiento extraordinario o especial desde el punto de vista estructural; 3. Es un procedimiento compulsivo o de apremio en razón de que se inicia porque el deudor no cumple con su obligación; 12 CABANELLAS, Guillermo, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo VI, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires-Argentina, pág. 172. 13 MANRESA Y NAVARRO, José María, Comentarios al Código Civil Español, 20ava. Edición, Edit. REUS, Madrid-España, 2004, pág. 148. 20 4. Es un procedimiento que tiene como fundamento una obligación, cuya existencia se halla establecida en los Arts. 413 y 415 del Código de Procedimiento Civil; 5. Es un procedimiento inspirado en sentimientos de protección de los intereses del acreedor; y, de presunción en contra del deudor. El fundamento principal, del juicio ejecutivo, es obtener por el acreedor el cumplimiento forzado de una obligación, que total o parcialmente ha sido incumplida por el deudor, dentro del tiempo señalado en el respectivo título que da origen a la mencionada obligación. . Reseña histórica. No existe concordancia respecto a los orígenes del proceso ejecutivo, ya que los tratadistas en esta materia tienen diversos criterios; sin embargo, coinciden en el hecho de que el proceso ejecutivo tiene sus antecedentes históricos en la Antigua Roma, específicamente en la Ley de las XII Tablas. Podemos estimar que existieron dos etapas bien definidas; a saber: a) La ejecución romana con coacción personal: En esta etapa, era la persona del deudor la que quedaba obligada, el acreedor tenía derecho para disponer del deudor, podía someterlo a prisión hasta que él o cualquiera de sus familiares cumpla la obligación. En éste período, si el deudor o sus familiares no llegaban a satisfacer o pagar lo debido, el acreedor, podía llegar al extremo de vender al deudor e inclusive quitarle la vida. b) La ejecución romana mediante coacción real: En esta etapa es el patrimonio, vale decir, los bienes del deudor, son los que garantizan el cumplimiento de la obligación. Aquí se sustituye a la persona del deudor por su patrimonio, lo que indudablemente demuestra el desarrollo de la normatividad jurídica en la sociedad de esa época, haciéndola más racional y justa. 21 Por su importancia se debe citar los criterios de dos reconocidos tratadistas del derecho civil, acerca de la evolución histórica del juicio ejecutivo como una clase de controversia legal independiente. El destacado jurisconsulto Manuel de la Plaza, escribe lo siguiente: “por lo que a los orígenes históricos del título ejecutivo se refiere, el “iudis inmitium” del proceso ejecutivo, se encuentra en prácticas anteriores al auge de la institución notarial, según las cuales era dado a las partes proceder al embargo preventivo de los bienes, si contractualmente lo habían convenido así, mediante el llamado “pactum exequtivum”; y con idéntico fin, les era lícito, así mismo, usar de un proceso aparente que, mediante la comparecencia del obligado, otorgaba idéntica facultad. Semejante proceder pretendía derivarse en el primer supuesto, de una Ley Romana (Ley III, Código de Pginor); y en el segundo, el principio también romano “confesus proyudicatum abertur”, con la particularidad que, en este caso, la confesión que resultaba del instrumento autorizado por el juez equivalía a un mandato de pago, y autorizaba a proceder ejecutivamente como si de una sentencia se tratase. A medida que la función notarial fue adquiriendo relieve, se acentuó la costumbre de incluir en los documentos del notario la cláusula de ejecución, con tal generalidad, que llegó a constituir una cláusula de estilo, que por ello, aún no constatando expresamente, se suponía incluida en el documento de que se trataba; y por ese camino, se llegó a la construcción del proceso ejecutivo ordinario, en que, por obra del título contractual se veía constreñido a pagar en el término establecido. La legislación estatutaria, sin embargo, no descartó la posibilidad de que el deudor pudiese formular oposición; primeramente, se dio paso a la que se fundaba en excepciones de fácil demostración, aunque algún estatuto condicionase la oposición al hecho de que el deudor consignase o afianzase la suma debida. Más tarde, y con el objeto de evitar esta oposición dentro del proceso ejecutivo, se introdujo la costumbre de llamar previamente al deudor para que reconociese el documento, como medio para provocar la oposición que por no referirse sino a las excepciones se desarrollaba sumariamente a los fines de la ejecución, pero reservando para el proceso solemne aquellas excepciones que no podían ser justificadas incontinenti. Esta era el llamado “mandatum de solvendum”, distinto del mandato con 22 cláusula ejecutiva, origen aquel del proceso documental moderno, singularmente del proceso cambiario”14. Como podemos observar el autor antes citado, fija el origen del proceso ejecutivo en prácticas anteriores al surgimiento de la institución notarial, según las cuales era posible a las partes proceder al embargo preventivo de los bienes, si en el respectivo contrato lo hubieren convenido mediante el convenio denominado “pactum exequtivum”, o pacto ejecutivo. Por su parte Giuseppe Chiovenda, señala: “que el proceso ejecutivo era un proceso de formas simplificadas, frecuentemente de competencia de jueces especiales, destinado al ejercicio de la acción ejecutiva; el acreedor se dirigía al juez, que dictaba contra el deudor una orden de pago “mandatum de solvendo”, lo que requería una “cognitio”, que tenía por objeto, sea la existencia del título ejecutivo, o las defensas del demandado, que para el fin era citado ante el juez, pero era una “cognitio”, que tenía por objeto, sea la existencia del título ejecutivo, o las defensas del demandado, que para el fin era citado ante el juez; pero era una “cognitio” sumaria y en un doble sentido: en primer lugar, se admitía en el “processus executivus”, solamente las defensas del demandado “quae incontinenti probaripossunt” (dirigidas a atacar simplemente el hecho aducido por el actor o bien a contraponer hechos extintivos o impeditivos), y las otras, “quae altiorem requirunt indaginem”, eran reservadas al “ad separatum iudicum”, es decir, a la “cognitio” plena que se desarrollaba en las formas solmenes del proceso ordinario. En segundo lugar; el juicio dado en el proceso ejecutivo sobre las excepciones en él examinadas no vinculaba al juez al proceso ordinario, así que “la cognitio sumaria”, tenía el fin, no de declarar la existencia del crédito, sino solamente de decidir si se debía o no proceder a la ejecución”15. De acuerdo con este autor, el proceso ejecutivo era un proceso de formas simplificadas, frecuentemente de competencia de jueces especiales, que tenía como finalidad ejercer una acción ejecutiva a través del cual el acreedor se dirigía al juez que dictaba contra el deudor una orden de pago, sobre la base de una cognición que tenía por objeto la existencia de un título ejecutivo. 14 DE LA PLAZA, Manuel, Manual de Derecho Procesal Civil España, Editorial Civitas, Madrid-España, 2001, pág. 172. 15 CHIOVENDA, Giuseppe, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Editorial REUS, Madrid-España, 1998, 23 La obligación ejecutiva. En las Institutas de Justiniano con respecto a las obligaciones se decía que “Obligatio est juris vinculum, quo necesítate adstringimur alicujus solvendae rei, secundum nostrae civitatis jura.”. Es decir, “La obligación es un lazo de derecho por el cual una persona es compelida a hacer o a no hacer alguna cosa a favor de otra”.16 Según Cabanellas, la obligación es “el vínculo legal, voluntario o de hecho que impone una acción o una omisión. Con mayor sujeción a la clasificación legal: “el vínculo de Derecho por el cual una persona es constreñida hacia otra a dar, a hacer o no hacer alguna cosa.”17 De acuerdo al Art. 1088 del Código Civil español la obligación es una “Relación de Vínculo o de tensión para conseguir un fin económico-social, determinado por las partes y cuyo objeto es dar, hacer o no hacer alguna cosa.”18 Etimológicamente se asevera que la palabra obligación proviene de los términos latinos obligare que quieren decir “estar atado” a algo o “estar ligado” a una determinada situación o deber, nacido de la voluntad de las personas o del mandato imperativo de la ley. El Diccionario Jurídico Espasa, refiriéndose a la evolución histórica de las obligaciones en el campo del derecho, claramente dice: “La consideración de las fuentes de la obligación referida a los contratos, cuasicontratos y actos u omisiones ilícitos, que en clasificación modélica se resumía a dos fuerzas, autonomía privada y delito, halla su origen en un fragmento romano, según el cual, obligaciones nascuntur; aut ex contractus, aut ex malefitio aut proprio quodam iure ex variis causarum figuriis; enunciación que reclama adecuada valoración que dé claridad al tema.”19 16 PLANIOL, Marcel y RIPERT, Georges, 1998, Derecho Civil , Volumen 4, Editorial Harla, México, p. 234. CABANELLAS, Guillermo, 2000, Diccionario Jurídico Elemental, Editorial Heliasta, Buenos AiresArgentina, p. 344. 18 VARIOS AUTORES, 1999, Código Civil Español Comentado, Editorial Espasa, Madrid, España, p. 152. 19 DICCIONARIO JURÍDICO ESPASA, 2001, Editorial, Espasa Calpe S.A., Madrid-España, p. 753. 17 24 Para fundamentar el análisis jurídico-conceptual que precede con respecto a las obligaciones, es preciso establecer también lo concerniente a la estructura de aquellas, donde se identifican de manera muy clara tres elementos: sujeto, objeto y contenido. Los sujetos de la relación obligatoria expresan dos partes, en que pueden concurrir uno o más sujetos por cada una; el concurso de otras posibles partes se engloba en la genérica denominación de tercería, si repercuten sobre ellas los efectos de la obligación. A su vez, en cada parte pueden presentarse diversas modalidades de concurrencia. De los sujetos predica su determinabilidad o su determinación, pudiendo ser aquella directa o indirecta. El objeto de la obligación es, técnicamente concebido, la prestación; que puede ser considerada subjetivamente, en correspondencia con el comportamiento que debe desarrollar el deudor (el dar, hacer o no hacer); y objetivamente, esto es, desde el plano de la utilidad que significa para el acreedor, concibiéndose entonces la prestación como socialmente típica. Finalmente, el contenido, que se expresa por medio del vínculo jurídico, no es sino la relación entre acreedor y deudor formada por ese débito y esa garantía aludidos, expresándose el débito por los pactos particulares y la integración legal correspondiente. Respecto de la obligación ejecutiva, es necesario insistir en que para la procedencia de un juicio ejecutivo, a mas del título ejecutivo, la obligación contenida en ese título también debe ser ejecutiva, es decir, que debe reunir todas las condiciones de ejecutividad contempladas en el Art. 415 del Código de Procedimiento Civil ecuatoriano, ya que solo el instrumento que reúna estos requisitos, trae aparejada ejecución, tal como lo ilustraremos a continuación. El artículo antes señalado, en la parte pertinente dice lo siguiente: “Para que las obligaciones fundadas en algunos de los títulos expresados en los artículos anteriores, sean exigibles en juicio ejecutivo deben ser claras, determinadas, líquidas, puras y de plazo vencido cuando lo haya…”20. 20 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 2008, pág. 17. 25 Del precepto jurídico citado, podemos observar entonces que para que una obligación sea exigible a través de un juicio ejecutivo debe cumplir las características siguientes: Ser claras. Esta característica consiste en que sus elementos aparezcan inequívocamente señalados: tanto su objeto como sus sujetos; la causa, aunque es uno de los elementos de toda obligación puede omitirse según lo dicho. En tal virtud, la obligación es clara cuando se determina un crédito, o el compromiso de pagar una suma determinada de dinero o entregar una especie o cuerpo cierto, es decir cuando contiene la obligación de dar, hacer o no hacer alguna cosa con claridad y precisión, esto en relación a su objeto. En lo que respecta a los sujetos deberá constar en el documento quien es el acreedor y quien es el deudor. Por lo expuesto, una obligación no es clara cuando no se señala con exactitud que es lo que debe cumplirse y la calidad de la persona o personas que intervienen en el acto. Ejemplo: si en una letra de cambio no se determina en números y en letras la cantidad que debe pagarse o si no tiene la firma del aceptante simplemente no es letra y por lo tanto no es título ejecutivo, en consecuencia, el documento cuyo contenido es ambiguo, dudoso, no entendible, no presta mérito ejecutivo. Ser determinada. A través del señalamiento de esta característica lo que quiere decir al respecto nuestro Código de Procedimiento Civil, es que la obligación debe ser expresa, que se encuentre debidamente especificada y patente. En consecuencia, esta determinación de la obligación solamente es posible hacerse por escrito, ya que sólo así las partes podrán saber que es lo que se debe cumplir, entonces el deudor podrá satisfacer la obligación precisamente del objeto señalado y no de otro. Líquidas o liquidables. Otra condición de ejecutividad, es que la obligación sea líquida o liquidable, es decir, que se halle perfectamente determinada en su especie, género y cantidad. 26 Por lo tanto, la obligación es líquida cuando la cantidad o monto se conoce o puede determinarse de manera precisa. De tal manera que no es cantidad líquida solo la que actualmente se conoce, sino también la que puede liquidarse mediante simples operaciones aritméticas con solo los datos que el mismo título ejecutivo suministre. Ejemplo: una deuda de cinco mil dólares con un interés del 20% anual durante dos años, sin duda es una obligación líquida ya que con una simple operación aritmética podemos determinar su monto total. Puede suceder también, que la obligación sea en parte líquida y en parte ilíquida; en este caso, prestará mérito ejecutivo solo la parte líquida y la parte ilíquida deberá resolverse en trámite ordinario o verbal sumario según el caso, es decir, que sobre la parte líquida no se puede proceder ejecutivamente, pero da derecho al acreedor para que reclame ésta parte por la vía ordinaria o verbal sumaria; esto en relación a lo dispuesto por el inciso segundo del artículo 415 del Código de Procedimiento Civil vigente. La obligación es ilíquida cuando el monto o cantidad no están determinada o no pueden determinarse. Puras. Debemos entender por obligaciones puras, aquellas que no están sujetas a plazo, modo o condición de ninguna naturaleza. Entonces, es ejecutable únicamente la obligación pura y simple; o que habiendo estado sujeto a plazo o condición suspensiva, se haya vencido dicho plazo o cumplido la condición. Por lo que para exigir ejecutivamente el cumplimiento de una obligación, ésta nunca puede estar sujeta a plazo o condición, ya que el plazo debe estar vencido o la condición cumplida, es decir, que la condición se ha verificado y por ende da lugar al nacimiento o a la extinción de un derecho; entonces, si la obligación está pendiente o es fallida porque no se ha cumplido ni hay posibilidad alguna de que se cumpla, será inútil demandar ejecutivamente; y, si se lo hace, el juez deberá rechazar la demanda por falta de obligación ejecutiva. 27 De plazo vencido cuando lo haya. El plazo es un hecho futuro pero cierto, que es la época que se fija para el nacimiento o extinción de un derecho o de una obligación. Claro está entonces que la exigibilidad de la obligación debe ser actual, es decir, que el plazo debe estar vencido o cumplida la condición al momento mismo de presentar la demanda, ya que solo así presta mérito ejecutivo, de lo contrario sería improcedente la acción ejecutiva. Los requisitos o condiciones de ejecutividad estudiados anteriormente, esto es, obligaciones claras, determinadas, líquidas, puras y de plazo vendido, están íntimamente ligadas una con la otra, ya que el título deberá llevar aparejados todos los requisitos necesarios para que tenga fuerza ejecutiva, porque si faltare uno solo de estos requisitos perdería la calidad de título ejecutivo, porque ese es un privilegio que da la Ley a ciertos documentos que naturalmente deberán cumplir con todas las formalidades que ella misma exige. Para finalizar, es necesario poner énfasis a los términos en que se refiere el artículo 415 de la Codificación del Código de Procedimiento Civil, respecto de este último tema, cuando dice: “de plazo vencido cuando lo haya”. Y decimos que debemos poner énfasis porque se puede prestar para interpretaciones subjetivas, ajenas a la verdadera intención que queso dar el legislador; así consideramos que lo que quiere decir la Ley, es que el plazo siempre debe estar vencido para que la obligación sea exigible mediante la acción ejecutiva, pero como también pone la expresión “cuando lo haya”, se refiere a que cuando las partes hayan establecido un plazo, porque cuando se estipula plazo tiene razón de ser la condición de plazo vencido cuando lo haya, por la simple y sencilla razón de que una obligación en la que no se ha estipulado plazo es inmediatamente exigible. Así por ejemplo, el Art. 411 del Código de comercio establece que la letra de cambio en la que no se indique el vencimiento será considera como pagadera a la vista. 28 La prescripción de la acción ejecutiva. El Código Civil ecuatoriano, en su Art. 2416, define en términos generales a la prescripción como "un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos; por haberse poseído las cosas, o no haberse ejercido dichas acciones y derechos, durante cierto tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales” 21. De acuerdo a esta definición se puede decir que hay dos clases de prescripción: la una, que es un modo de adquirir las cosas ajenas, y la otra que es modo de extinguir las obligaciones, por el abandono de la acción durante cierto tiempo, correspondiéndoles la denominación de "prescripción adquisitiva o usucapión" y "prescripción extintiva o de acciones y de pena", respectivamente. De lo anterior se puede deducir que el objetivo esencial de la prescripción es el de dar una base cierta a determinadas relaciones jurídicas, derechos de las personas, o acciones legales. Por ejemplo, el perseguido por un delito, no puede purgar toda su vida en la incertidumbre del acoso estatal, de la inestabilidad que le causa la posibilidad de una pena que puede recaer sobre su persona, el que posee un bien no puede mantener durante toda su existencia su calidad de posesionario sin poder acceder al derecho de dominio, y así muchas otras situaciones propias de las relaciones jurídicas entre los hombres, que necesitan tener un término de caducidad a fin de que el estado de cosas adopte una posición definida y que dé certidumbre al beneficiario del derecho a reclamar o a ser favorecido con la prescripción. Esto es lo que brevemente se puede manifestar en relación a los conceptos, las que se pueden determinar de manera general con respecto a la categoría jurídica de la prescripción. 21 CODIFICACIÓN DEL CÓDIGO CIVIL ECUATORIANO, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 2005, pág. 315. 29 Los seres humanos, son el objeto y el elemento imprescindible para la existencia de relaciones jurídicas, y también en la prescripción convergen los seres humanos de acuerdo al posicionamiento que ocupan en la aplicación de este mecanismo jurídico. Es en estas relaciones donde se pueden identificar dos tipos de sujetos que participan en las acciones prescriptivas: Sujeto activo y sujeto pasivo. A continuación realizamos una breve explicación en torno al tema: El sujeto activo en la acción prescriptoria es evidentemente quien la reclama para beneficiarse de ella. En el caso de la prescripción adquisitiva, el sujeto activo es quien la demanda, quien alega derechos para ejercerla, quien pretende a través del proceso instaurado para probar sus derechos, adquirir derechos de dominio sobre un bien del cual es posesionario. Obviamente el sujeto pasivo sería quien sufre la acción del sujeto activo, es decir, quien pierde un derecho de dominio por no ejercerlo durante el tiempo que la ley determina tanto para la prescripción ordinaria como para la extraordinaria. En el caso de la prescripción extintiva de acciones, el sujeto activo es aquel que se beneficia de la misma, es decir quien reclama la extinción de la acción por el transcurso del tiempo. Esto no solamente es un caso de ser susceptible en materia penal. Por ejemplo, los reclamos de tipo laboral prescriben en tres años de acuerdo al Código del Trabajo, es decir, el trabajador que transcurrido este tiempo pretenda realizar reclamos, se convertiría en sujeto pasivo, el rato que el demandado alega y prueba la prescripción de la acción, beneficiándose de ella. En el caso que nos ocupa, el artículo 417 de la Codificación del Código de Procedimiento Civil, determina: “Habrá lugar a la vía ejecutiva dentro de los cinco años que dura la acción de este nombre; pero en los casos en que la ordinaria prescribe por ley en menor tiempo, pasado éste, no habrá lugar a dicha vía. 30 El tiempo de la prescripción se contará desde que la obligación se hizo exigible” 22. De esta disposición legal, podemos destacar fácilmente que si no ejercemos la vía ejecutiva dentro de los cinco años, ha operado la prescripción extintiva de la misma; en consecuencia la acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de cinco años. Para una mejor ilustración citaremos la disposición del artículo 2415 de la Codificación del Código Civil ecuatoriano, que dice: “Tiempo para la prescripción extintiva. Este tiempo es, en general, de cinco años para las acciones ejecutivas y de diez para las ordinarias. La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de cinco años; y convertida en ordinaria, durará solamente otros cinco” 23. Las acciones del portador contra los endosantes y contra el girador prescriben en un año, a partir de la fecha del protesto levantado en tiempo útil o de la fecha del vencimiento en caso de cláusula de devolución sin costas. Las acciones de los endosantes unos contra otros y contra el girador prescriben en seis meses contados del día en que el endosante ha reembolsado la letra o del día en que el mismo ha sido demandado”24. Para finalizar, resaltaremos que la acción ejecutiva prescribe o se extingue por haber transcurrido cinco años contados desde la fecha en que la obligación se hizo exigible; mientras que la acción comercial o cambiaria prescribe en tres años conforme a la disposición del artículo 479 del Código de Comercio. 22 CODIFICACIÓN DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 2008, pág. 117. 23 CODIFICACIÓN DEL CÓDIGO CIVIL, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 2008, pág. 89. 24 CÓDIGO DE COMERCIO, Editorial Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito-Ecuador, 2008, pág. 53 31 EPÍGRAFE III: LAS EXCEPCIONES DILATORIAS Y PERENTORIAS EN LOS JUICIOS EJECUTIVOS Para Guillermo Cabanellas la excepción En derecho Procesal, “es el título o motivo que como medio de defensa, contradicción o repulsa, alega el demandado para excluir, dilatar o enervar la acción o demanda del actor; por ejemplo, el haber sido juzgado el caso, el estar pagada la deuda, el haber prescrito la acción, el no ser él la persona contra la cual pretende demandarse, etc.” (CABANELLAS 2004). El derecho de contradicción permite a toda persona natural o jurídica por el sólo hecho de ser demandada a ser oído en el proceso en igualdad de condiciones, facultades y cargas, persigue que el sujeto pasivo de la relación procesal, pueda gozar de oportunidades en su oposición a la pretensión del actor, desde su iniciación, desarrollo y conclusión del proceso e impugnar las decisiones jurisdiccionales hasta la misma ejecución. Excepciones El profesor Andrés de la Oliva Santos, al referirse a estos instrumentos conocidos como excepciones que refieren a la forma de las reclamaciones, nos dice que son “aquellas alegaciones en las que el demandado pone de manifiesto la falta de algún presupuesto procesal, la existencia de algún óbice procesal o la falta de requisitos de algún acto procesal en concreto”. Esto implica que sólo respecto de las formas procesales que producen un efecto jurídico válido. Las Excepciones vienen a considerarse como el segundo paso que conforma la contestación a la demanda las que son imprescindibles en la elaboración de este documento. La excepción se la conoce desde el Derecho Romano como la exceptio que constituye la restricción o excepción puesta por el Magistrado al poder de condenar conferido al juez, sí 32 existían circunstancias que por equidad podrían librar a una persona a ser condenada, ésta por excepción tenía que hacerlo; pues por medio de ella se corregía el error del derecho civil, permitiendo al juez en esos casos atenerse a la equidad; se moderaba entonces el rigor del derecho civil; posteriormente perdió este sentido estricto y constituyó un medio de defensa que el demandado hacía valer ante la autoridad judicial y que en un sentido más amplio comprendía todo aquello que al demandado podría servirle, ya para diferir la acción , ya para destruirla total o parcialmente. Son los medios de defensa que tiene el demandado. Para algunos autores la mera oposición negativa no constituye excepción, ya que ésta requiere de la afirmación de nuevos hechos o circunstancias, bien sean relativas a las formalidades, como en el caso de la excepción dilatoria, bien sean relativas a la acción propiamente dicha, como en el caso de las perentorias. De estos presupuestos, encontramos cuatro situaciones jurídicas que deben tenerse bien claras: 1. La demanda que contiene tanto la acción como la pretensión, esto es, el impulso judicial y la petición concreta; 2. La contestación del demandado, que es el acto procesal en el que se opone expresamente a la pretensión del actor, pero de una manera general, “oponerse por oponerse”; 3. Los medios de defensa, que se contraen a la resistencia misma, es decir, que mientras la contestación a la demanda es el acto de oposición genérica, los medios de defensa son peticiones de oposición específicas; que coincidiendo con el profesor Montero Aroca, “La contestación como acto es un continente; el contenido es la resistencia y ésta es una declaración petitoria de no condena” y, 4. Por último, las excepciones, son las razones puntuales, de forma o de fondo que tienden a suspender o mejorar el procedimiento o a destruir el derecho reclamado, concluyendo que, mientras la contestación a la demanda es una actitud genérica del demandado, los medios de defensa son hechos específicos de oposición, las excepciones, constituyen los instrumentos 33 generados de las irregularidades de forma o de las situaciones impeditivas, extintivas o excluyentes que destruyen el derecho del demandante. Clasificación de las excepciones. Las excepciones tanto formales, como materiales, pueden clasificarse atendiendo a su finalidad; así: Las excepciones de forma pueden ser de previo y especial pronunciamiento y dilatorias. Las primeras son aquellas que se observan y se deducen antes de la contestación a la demanda o en el mismo acto de la contestación pero con un carácter de impedimento del desarrollo del proceso. Si el demandado se entera de la existencia de la demanda en su contra en un juzgado que carece de competencia por la naturaleza privativa del proceso o ante una indebida integración del litis consorcio pasivo, puede concurrir y alegar aquel vicio de forma para conseguir que el juez enmiende previamente el procedimiento y no tenga que esperar a que se practique la citación y mucho menos a que se desarrolle el proceso hasta llegar al estado de resolver. Lamentablemente, nuestra legislación procesal mantiene la norma del Art. 101 de la Codificación del Código de Procedimiento Civil, que dispone: “Las excepciones se deducirán en la contestación a la demanda…”. Esta norma se complementa con la prevista en el Art. 106 de la codificación ibídem, que prescribe: “Las excepciones y la reconvención se discutirán al propio tiempo y en la misma forma que la demanda, y serán resueltos en sentencia”, pero no se advierte que el principio de celeridad elevado a rango constitucional exige que el juez no puede dilatar un proceso sabiendo del vicio que éste trae. Las excepciones dilatorias Las excepciones dilatorias, son aquellas que tienden a invalidar el proceso para conseguir que la pretensión procesal sea reclamada en un proceso válido. Se diferencian de las excepciones previas porque en éstas si requiere una demostración del vicio, en aquellas, la situación alegada es confusa, no evidente, es por eso que se vuelve forzoso esperar a la sentencia para 34 en ese momento pronunciarse...El autor colombiano Fernando Canosa Torrado nos aclara: “Habíamos dicho que las excepciones previas conforman verdaderos impedimentos procesales en virtud a que aluden al procedimiento y no al hecho sustancial en controversia, pero sólo cuando impiden el adelantamiento del proceso, ya que cuando lo terminan constituyen verdaderas excepciones dilatorias de fondo” (CANOSA T. 1994, p. 25) Las excepciones dilatorias por su significado tienden a dilatar la marcha del procedimiento; muchas legislaciones, señalan como un ámbito dentro del cual se discuten y se sanea; tiempo en el que se entra a discutir lo esencial de la causa, el derecho en disputa, las pretensiones que se persiguen. Nuestro derecho procesal también contemplaba la necesidad de la tramitación previa de las excepciones dilatorias; (aunque no tenía la denominación de cuestiones previas); recibían inclusive el beneficio del recurso de apelación, frente a la decisión del Juez, lo que tomaba en realidad dos causas en una. Se encuentran tipificadas en nuestro Código de Procedimiento Civil; Art. 99.- Las excepciones son dilatorias o perentorias. Son dilatorias las que tienden a suspender o retardar la resolución de fondo; y perentorias, las que extinguen en todo o en parte la pretensión a que se refiere la demanda. Art. 100.- Las dilatorias más comunes son, o relativas al juez, como la de incompetencia; o al actor, como la de falta de personería, por incapacidad legal o falta de poder; o al demandado, como la de excusión u orden; o al modo de pedir, como la de contradicción o incompatibilidad de acciones; o al asunto mismo de la demanda, como la que se opone contra una petición hecha antes del plazo legal o convencional; o a la causa o al modo de sustanciarla, como cuando se pide que se acumulen los autos para no dividir la continencia de la causa, o que a ésta se dé otra sustanciación Entonces, las excepciones dilatorias son armas que emplea el demandado para ofuscar el camino de la parte actora, provocando que su acción no prospere de forma inmediata sino que se vea entorpecida y probablemente frustrada definitivamente. 35 Clasificación de las excepciones dilatorias Falta de personería Tiene que ver con la falta de capacidad del actor. Es decir la misma capacidad legal para el ejercicio de la acción judicial. Si es menor de edad, por ejemplo y no cuenta con la representación paterna o de curador, si fuere el caso. Al tratarse de una persona jurídica y la persona que invoca su presentación no es tal, o sus facultades no alcanzan para representar al ente jurídico; o por que la persona utiliza un poder diminuto, que igualmente no le permite actuar en el juicio, o alguien que exhibe una procuración judicial sabiendo que no puede ejercerla, etc. Legitimación procesal es la consideración especial en que tiene la ley, dentro de cada proceso, a las personas que se hallan en una determinada relación con el objeto del litigio, y, en virtud de la cual, exige, para que la pretensión procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo, que sean dichas personas las que figuren como parte en tal proceso. (GUASP J1998, p. 177) Excepción, igualmente solemnidad sustancial, que puede ser invocada por el propio demandado, atendiendo a su situación de incapacidad, es decir él también puede resultar indebidamente demandado, no es representante de la persona jurídica demandada, no es padre del menor demandado. Por lo expuesto pueden presentar tres situaciones diferentes a saber falta de personería, ilegitimidad de personería, falta de derecho. La falta de personería resulta una incapacidad legal para comparecer a juicio entre estos tenemos a los dementes, los menores de edad, los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito, etc. Por lo que es insubsanable y produce nulidad del procedimiento. La ilegitimidad de personería, resulta invocar una calidad que no se tiene al momento; Gerente, procurador judicial, apoderando etc.; pero que posteriormente se puede sanear. 36 En relación a lo expuesto tenemos al Art. 368 del Código de Procedimiento Civil que expresa “Si se legitima la personería en cualquiera de las instancias del proceso será válido sean que lo hagan las partes por sí mismas o por orden que el juez o tribunal impartirá obligatoriamente”. Falta de legítimo contradictor. Esta excepción conlleva un equivocado sujeto pasivo de la relación procesal, pues se diferencia de la excepción anterior, en cuanto a que la aptitud legal de parecer en juicio o la indebida representación del demandado, tienen siempre como sujetos a la verdadera persona de quien reclama o del demandado pero se realizada a través de un tercero que no es quien debe representarlo; mientras la falta de un contradictor legítimo no tiene que ver con esta falta o insuficiencia de poder sino con la falta del derecho material. Como dice el Dr. V. M. Peña Herrera, se trata de una excepción perentoria, no es dilatoria, sin embargo, la he ubicado en este capítulo, por la confusión que existe entre estas dos excepciones, por tanto, se trata de una excepción perentoria extintiva, porque al demostrarse la inexistencia de la situación jurídica del demandado, el juez debe rechazar la demanda a igual que ocurre con la falta de derecho. Incompetencia del tribunal La falta de capacidad legal para conocer una específica controversia, se produce cuando el juez que teniendo jurisdicción, no está facultado para esa función por razón de la materia del pleito, de la situación territorial donde se ha producido el hecho o por los efectos donde la decisión del juez se va a producir, etc., lo que indica que sólo cuando se tiene jurisdicción, se puede hablar de incompetencia. ¿Puede decirse que el Alcalde del Distrito Metropolitano de Quito tiene facultad para dirimir un conflicto de linderos? Jamás, pero no sólo eso, sino que 37 tampoco podría declararse incompetente en el extremo ejemplo planteado, en vista de que el alto funcionario municipal no goza de jurisdicción. Esta excepción viene a constituirse como una de las más importante excepciones dilatorias, la que sólo cabe cuando es propuesta por el demandado, pues si el propio juez para integrar la estructura del proceso estima que él no es competente, deja de ser una excepción y pasa a ser un presupuesto procesal. La Falta de Derecho.- Se refiere a la situación jurídica del accionante respecto al derecho que reclama (no es titular invocado); alega por ejemplo: La propiedad del bien cuando no tiene el título respectivo; siendo solamente posesionario. Violación de trámite. Esta excepción sanciona el desviamiento de proceder del órgano jurisdiccional, siempre que tal desviamiento influya en la decisión. El trámite en materia civil es igual que la vía, el camino o el procedimiento que debe seguirse para la dirimencia de la contienda, en materia penal, implica un procedimiento específico que la ley ha previsto para el juzgamiento de una conducta constitutiva de delito. Este desviamiento puede darse en materia civil, cuando debiéndose sustanciar una causa en un proceso de lato conocimiento, se lo hace en un procedimiento restringido, como cuando se demanda la resolución de un contrato que forzosamente debe realizarse en juicio ordinario, pero que por el convenio de las partes contratantes se sustancia en la vía verbal sumaria. Nosotros consideramos que la autonomía de la voluntad no abarca un principio de interés general, no permite la limitación del derecho de defensa, la naturaleza del conflicto impide restringir el camino que debe mediar para la solución de este tipo de controversias. En materia penal, tampoco puede dirigir el proceso un juez penal cuando el imputado goza de fuero. El autor colombiano Fernando Canosa Torrado nos ilustra: 38 Ineptitud de la demanda por falta de requisitos formales Las formas procesales son condiciones de lugar, tiempo y modo en que se han de practicar los actos procesales. La demanda que es el acto de voluntad, a través de la cual se ejercita el derecho de acción y se determina la pretensión del demandante, debe cumplir con todos los presupuestos necesarios para individualizar los hechos generadores del derecho, las norma protectoras y la situación concreta que se pide al órgano jurisdiccional. Pero además, debe ésta revestirse de la envoltura formal que le va a permitir tanto la aceptación a trámite a través del auto de admisibilidad, como la facultad del juzgador para conocer de su reclamación, pues si faltan estos elementos, el sujeto destinatario de la demanda, se verá impedido o limitado en sus facultades de juzgamiento. Nuestra ley procesal convalida el defecto legal de la demanda, partiendo de que el juez previamente ha calificado su procedencia y al haber encontrado alguna oscuridad oincompleta, ha permitido su saneamiento, pero creemos que esto no sucede en la realidad, en vista de que el juez puede equivocar su apreciación inicial pero al momento de resolver el conflicto verse limitado por una equivocada admisión de la misma. El defecto legal se produce cuando no se cumplen o llenen en la demanda los requisitos a que se refiere el artículo 67 del CPC, en cuyo caso, la excepción dilatoria cabe si se produce una verdadera conculcación al derecho de defensa que jerárquicamente está por encima de la norma ordinaria. El Tribunal Supremo de España consideró que este modo de proponer la demanda impide otorgar el carácter de las condiciones necesarias de viabilidad procesal, haciendo ineficaces sus pretensiones. Litis pendencia. Implica juicio pendiente, esto es, una controversia formal previa cuya consecuencia conllevaría a una distinta resolución sobre una misma pretensión. La jurisprudencia española considera que la litis pendencia constituye un medio de defensa para evitar que 39 “…sobre un mismo punto sometido con anterioridad a la decisión de otro Tribunal se produzcan, al no ser examinado en el litigio posterior en que la pretensión se actúa, resoluciones contradictorias y sólo cabe proponerlo cuando en juicio de igual naturaleza esté otro Juzgado o Tribunal conociendo de la misma cuestión y en los propios términos que la planteada en el pleito en que aquella se deduce, de modo que la sentencia dictada en uno produzca la excepción de cosa juzgada en otro” (COBO J. p 592) Además de estos requisitos referentes a la litis pendencia por identidad, existe la litispendencia por conexión o litis pendencia impropia que se caracteriza porque existiendo dos procesos distintos sin los requisitos de identidad, la vinculación existente entre ellos puede conllevar a una contradicción. La jurisprudencia argentina más reciente considera al respecto: “Para que se configure la litispendencia entre dos juicios, es necesario –en principio- la concurrencia de la identidad de sujetos, objeto y causa; pero también puede ocurrir que entre la litis exista tal conexidad que sea necesaria acumularlas para preservar así la contienda de la causa, a pesar de que entre ellas no coincidan las tres causales identidantes. En efecto, la conexidad supone dos procesos distintos, sin que necesariamente se hayan trabado entre las mismas partes, con igual objeto y por la misma causa, pero, presentandotales vinculaciones entre ambos que si los jueces que conocen de ellos dictaren sentencia separadamente podrían resultar contradictorias y, por ende, de ejecución imposible.” (PEREIRA S. P151) Indeterminación de las partes. falta de capacidad procesal. La singularización, tanto del actor como del demandado, son presupuestos esenciales de validez del acto procesal y con mayor precaución, el de la demanda, que debe determinar con precisión y claridad, quien es el sujeto activo, cual el titular del derecho material generador del proceso y el sujeto contra quien se dirige la acción. El profesor De la Oliva Santos puntualiza que: “Partes del proceso civil no son todos los sujetos que en él intervienen o pueden intervenir y que sean distintos de los miembros del 40 órgano jurisdiccional. Sólo son partes, en principio, el sujeto o los sujetos que pretenden una tutela jurisdiccional y aquél o aquéllos respecto de los cuales o frente a los cuales se pide esta tutela. Pero más precisamente aún, partes son, únicamente, los sujetos a quienes afectará de forma directa el pronunciamiento del tribunal, ya conceda o deniegue la tutela pedida, y establezca que no puede pronunciarse sobre ella en ningún sentido (…) Oscuridad de la demanda. La oscuridad de la demanda viene inmersa en la excepción de defecto legal, porque para demandar, se debe explicar claramente, quién demanda, que se demanda y en que funda esa demanda, es decir, cuáles son los hechos generadores del derecho reclamado, pues sólo así, podrá el demandado alegar una conexidad, la incompetencia del juez, la prescripción de la acción o la cosa juzgada. Estos presupuestos y los expresados al estudiar el defecto legal, nos llevan a establecer que el demandado no puede estar en una situación de perplejidad y que pese a que nuestra doctrina y de otras como la mexicana, la sola facultad del juez de mandar a aclarar o completar una demanda, no es suficiente, porque en muchas de las veces, el juez no es quien califica la demanda o siendo él y por más cuidadoso que sea, puede escapar algún presupuesto importante que dificulte el ejercicio de la defensa y rompa el equilibrio procesal al permitir la supuesta subsanación del Art. 69 C.P.C. como suficiente solución, es por ello, que la jurisprudencia ha considerado que esta excepción es de aplicación rigurosa, pero no improcedente. El Dr. Víctor Manuel Peña Herrera, sostiene que esta excepción si es procedente, porque la responsabilidad que se atribuye por la caída de un puente debe sustentarse en “los motivos por los cuales surte esa responsabilidad, la demanda, para ser clara, debe determinar cuál o cuáles de los vicios expresados en el propio artículo (…) 41 Sin esa determinación, el demandado no podría deducir, las excepciones, ni el juez conocer, con precisión, las excepciones, ni el juez conocer, con exactitud, los puntos de la traba de la litis; y es, por lo tanto, inadmisible, por falta de la mencionada determinación, la excepción propuesta…”(PENAHERRERA V. 614) Indebida acumulación de acciones, cosas, personas y pretensiones. El derecho de acción no es ilimitado ni puede ser diverso, las cosas reclamadas deben tener vinculación entre sí, las personas que intervienen en un proceso deben encontrarse ligadas con el derecho material reclamado y el petitum de ser concreto sobre la situación derivada de la norma protectora. El Art. 71 CPC prohíbe en una misma demanda reclamar dos o más pretensiones que sean incompatibles entre sí o que tengan diversa sustanciación, sin embargo, si son compatibles aunque el trámite sea diverso es posible aquello, siempre que las dos se sustancien en la vía de mayor conocimiento. Como anotamos en el estudio de la “primacía de la pretensión procesal” si una acción debe sustanciarse en la vía verbal sumaria y la otra en la vía ordinaria, puede demandarse las dos acciones en la vía ordinaria por ser ésta la de mayor conocimiento, partiendo de que “…no hay invalidez cuando se sigue un procedimiento más amplio, que sólo afecta la economía procesal en teoría, pues en la práctica los llamados procesos rápidos como el verbal, resultan más demorados que el mismo ordinario…” (CANOSA T p. 1195. 77) Las excepciones perentorias José de Vicente y Caravantes manifiesta que: “Las excepciones perentorias, palabra que se deriva del verbo perimere, destruir, extinguir, son las que extinguen o excluyen la acción del actor para siempre, y acaban el pleito, aunque sin examinar si está bien ó mal fundada, la acción, ó como dice Febrero, se llaman excepciones perentorias todas aquellas que acaban con el derecho del actor, y que cuando quiera que este le use, pueden oponerse...” (MORAS, J.p. 127) 42 Las excepciones perentorias a su vez se dividen en impeditivas, extintivas o excluyentes y modificatorias, atendiendo al objeto de la defensa. Son impeditivas, porque obstaculizan o se tornan en una barrera que hace imposible el ejercicio del derecho material reclamado. Son extintivas porque eliminan el derecho del actor; y, son modificatorias, porque cambian el quantum o el hecho que se exige. La excepción perentoria, en cambio, está encaminada a matar o extinguir a acción propuesta. Al respecto el Código de Procedimiento indica lo siguiente; Art. 101.C. P. C.- Las excepciones se deducirán en la contestación a la demanda. Las perentorias más comunes son: la que tiene por objeto sostener que se ha extinguido la obligación por uno de los modos expresados en el Código Civil, y la de cosa juzgada. En general todo aquello que sirva jurídicamente para desvirtuar, enervar, la acción planteada por el demandante forma parte de esta clase de excepción; se debe referir no solo a obligaciones sino en general al derecho que pretende el accionante, porque este no siempre ni necesariamente deberá sustentarse en obligaciones incumplidas, por ejemplo al demandar la reivindicación del dominio de un bien y resulta que no es titular del dominio del demandante, que es poseedor solamente; no se trata de obligación incumplida sino de una situación jurídica, equivocadamente planteada. Frente a las obligaciones demandadas puede invocarse cualquiera de los modos de extinción; novación, compensación, confusión, etc., (excepciones reales que llama el código civil) oposición, esencialmente jurídica a la acción de sus pretensiones. La Excepción de Cosa Juzgada.- Es garantía que el Estado, la Ley confiere a una sentencia ejecutoriada, que toma su mandato en definitivo e invariable; lo que hace el mandatocontenido en esa sentencia no puede ser objeto de una nueva contienda judicial, de manera que si se trata de las misma pretensiones que ya fueron materia de una sentencia anterior, estas no pueden ser motivo de un nuevo juicio. 43 EPÍGRAFE IV: LOS DERECHOS Y PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL SISTEMA PROCESAL El tratadista argentino, Guillermo Cabanellas, sobre el concepto que nos ocupa, textualmente dice: “Los naturales o esenciales y de los cuales goza todo individuo jurídicamente capaz. El principio lo constituye que todo habitante del Estado, mayor de edad y en su sano juicio, tiene la suma de los derechos civiles, los reconocidos por las leyes de éste carácter; pues, salvo raras excepciones, por excesos racistas, xenófobos y otras expresiones de antagonismos sociales, pueden contratar, testar, contraer matrimonio, adquirir o transmitir bienes y demás facultades de índole civil. No obstante lo expresado ha sido frecuente, con insólita supervivencia aún, la restricción de la capacidad jurídica para la mujer casada”25. Según la opinión doctrinaria citada, los derechos civiles son aquellos de carácter natural o esencial del cual goza toda persona jurídicamente capaz, a la que el Estado le reconoce una suma de derechos y garantías a través del reconocimiento expreso que de ellos se hace en las leyes vigentes. En el Diccionario Jurídico Espasa, se define a los derechos civiles en los términos siguientes: “Derechos del individuo, naturales e innatos, que son reconocidos y protegidos por el Estado en la Constitución”26. Al igual que en el concepto dado por Cabanellas, aquí encontramos también involucrados la característica de naturales e innatos, que distingue a los derechos civiles, en la cita realizada en el párrafo anterior, se señala además que los derechos civiles son reconocidos y protegidos por el Estado en la Constitución. 25 CABANELLAS, Guillermo, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires-Argentina, 2001, pág. 153. 26 DICCIONARIO JURÍDICO ESPASA LEX, Editorial Espasa Calpe S.A., Madrid- España, 2001, pág. 566. 44 La igualdad ante la ley. Este derecho es reconocido y garantizado por el Estado ecuatoriano, así se evidencia en el contenido del numeral 2 del Art. 11 de la Constitución de la República del Ecuador, que dice: “2. Todas las personas son iguales y gozarán de los mismos derechos, deberes y oportunidades. Nadie podrá ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo, identidad de género, identidad cultural, estado civil, idioma, religión, ideología, filiación política, pasado judicial, condición socioeconómica, condición migratoria, orientación sexual, estado de salud, portar VIH, discapacidad, diferencia física; ni por cualquier otra distinción, personal o colectiva, temporal o permanente, que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos. La ley sancionará toda forma de discriminación. El Estado adoptará medidas de acción afirmativa que promuevan la igualdad real a favor de los titulares de derechos que se encuentre en situación de desigualdad” 27. La seguridad jurídica. Sainz Moreno, en un concepto citado en el Diccionario Jurídico Espasa Siglo XXI, nos dice: “Cualidad del ordenamiento que produce certeza y confianza en el ciudadano sobre lo que es el Derecho en cada momento y sobre lo que, previsiblemente lo será en el futuro” 28. Conforme al concepto citado, la seguridad jurídica es una cualidad que produce en el ciudadano cierta certeza y confianza sobre los derechos que le asisten en la actualidad y sobre las garantías con que cuenta para el futuro. Alfredo Eduardo Pérez Luño, en alusión al tema que estamos tratando dice: “La seguridad jurídica establece ese clima cívico de confianza en el orden jurídico, fundada en pautas razonables de previsibilidad, que es presupuesto y función de los Estados de derecho” 29. 27 CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR, Publicada por la Asamblea Nacional Constituyente, www.asambleaconstituyente.gov.ec. 28 DICCIONARIO JURÍDICO ESPASA SIGLO XXI, Editorial Espasa Calpe S.A., Madrid-España, 2001, pág. 1302. 29 PÉREZ LUÑO Alfredo Eduardo, La seguridad Jurídica, Editorial Bosch, Barcelona-España, 1991, pág. 67. 45 La seguridad jurídica es un principio universalmente reconocido del Derecho que se entiende como certeza práctica del Derecho, y representa la seguridad de que se conoce o puede conocer lo previsto como prohibido, mandado y permitido por el poder público respecto de uno para con los demás y de los demás para con uno. El derecho al debido proceso y una justicia sin dilaciones. En nuestro país, el debido proceso es en realidad una garantía constitucional de reciente data, en el Registro Oficial Nº 969 del 18 de junio de 1996 se publicó la Constitución Política de la República, en ésta se establecían ya ciertos presupuestos y principios que delimitaban el debido proceso aunque no se hiciera una mención especial respecto de esta garantía. El Título IV de la Constitución a la que me estoy refiriendo, estaba reservado a la Función Judicial, en donde también se señalaban en forma precisa las normas que imperaban en el ejercicio de la potestad judicial, algunas de las cuales estaban dedicadas a garantizar la formación de un debido proceso. La Asamblea Constituyente de 1998 reunida en la ciudad de Riobamba, aprobó la Constitución Política de la República del Ecuador, que fue publicada en el Registro Oficial Nº 1 del 11 de agosto del mencionado año. Esta constitución amplió el ámbito de las garantías constitucionales de los derechos de las personas, e incorporó al ordenamiento jurídico ecuatoriana con eficacia obligatoria los Tratados y convenios Internacionales, dentro de los cuales se encuentran estipuladas también las normas que tienen la finalidad de garantizar y estructurar el debido proceso. Vale notar que en este caso se reconoce ya de una manera específica el derecho de los ciudadanos a un debido proceso, e incluso se establecen de manera concreta las garantías que aseguren la vigencia de este derecho. En el año 2008 la Asamblea Nacional Constituyente reunida en la ciudad de Montecristi, expide la Constitución de la República del Ecuador, la cual fue aprobada en el Referéndum realizado el 28 de septiembre del mismo año, donde mayoritariamente el pueblo aprobó el texto constitucional. Esta nueva Constitución, recoge de manera más completa las garantías del debido proceso, aún cuando se mantiene el concepto constitucional de fondo, se han 46 implementado algunos principios que tiene la finalidad de garantizar de manera plena los derechos de los justiciables, dentro de la sustanciación de un proceso legal. Y se establecen los lineamientos generales para garantizar la aplicación del debido proceso tanto en los procesos relacionados con los adolescentes infractores, como aquellos que tienen como motivo de la litis asuntos comprendidos en la Ley Contra la Violencia a la Mujer y la Familia. Reynaldo Bustamante Alarcón, escribe que: “La dimensión material del debido proceso exige que todos los actos de poder, sean normas jurídicas, actos administrativos o resoluciones judiciales, inclusive, sean justos, es decir, que sean razonables y respetuosos de los valores superiores, de los derechos fundamentales y de los demás bienes jurídicos constitucionalmente protegidos, a tal punto que su inobservancia debe ser sancionada con la inaplicación de aquel acto o con su invalidez. ”.30 Este concepto ha merecido ser citado en primera instancia, porque permite entender que el debido proceso es aquella garantía que exige de los administradores de justicia que ejercen el poder punitivo del Estado, que todos sus actos y resoluciones sean justos y respetuosos de los valores y derechos fundamentales de los justiciables. Además de acuerdo con Bustamante, el derecho al debido proceso exige que la administración de justicia se realice de una manera razonable, y respetando principios fundamentales como la adecuación, necesidad y proporcionalidad, en la aplicación de las normas procesales penales y del derecho sustantivo penal a cada caso concreto, buscando que no se vulnere ningún derecho del justiciable, y que los medios para alcanzar la aplicación de la justicia sean realmente proporcionales a lo establecido en las normas constitucionales y legales. Dentro del Título II: Derechos, de la actual Constitución de la República del Ecuador, encontramos el Capítulo Octavo: Derechos de Protección, en el cual están recogidos, los siguientes artículos que componen el marco constitucional del debido proceso en nuestro país. 30 BUSTAMANTE ALARCÓN, Reynaldo, Estado de Derecho, constitución y debido proceso. Algunos comentarios a propósito de la reforma constitucional, Revista Jurídica Justicia Viva, Nº 14, Lima-Perú, 2002, pág. 21. 47 El derecho a la defensa. El derecho a la defensa acompaña al hombre desde el momento mismo de su nacimiento hasta el día de su muerte, es decir, acompaña al hombre durante toda su vida. Este derecho, a diferencia de otros, no requiere reconocimiento o consagración en una carta política para su existencia y tampoco se trata de un derecho que ampara sólo a los ciudadanos, sino que tutela al hombre, por el sólo hecho de serlo. Cuando se habla del derecho a la defensa en la jurisprudencia, siempre viene a la memoria la sentencia del juez inglés en la cual se relata el pasaje bíblico de la expulsión de Adán y Eva del Paraíso, oportunidad en la que Dios le concedió a Adán, antes de expulsarlo del Paraíso, la posibilidad de defenderse y explicar por qué había comido del fruto prohibido. El derecho a la defensa en el Ecuador, está reconocido como una garantía del debido proceso en el numeral 7 del Art. 76 de la Constitución de la República. El derecho de defensa es la garantía fundamental con la que cuenta el ciudadano ya que permite que las demás garantías tengan vigencia concreta dentro del proceso penal. El derecho a la defensa se caracteriza porque se trata de una garantía que opera durante todo el proceso, esto es desde el principio hasta su completa extinción, o sea poder alegar, probar, intervenir en el juicio, en el procedimiento, etc. El derecho de defensa, debe ser entendido por tanto, como la posibilidad de toda persona que interviene en un proceso legal a contar con el tiempo y medios adecuados para ejercer su defensa en todo proceso judicial, constituye una garantía de vital importancia dentro de las que forman el debido proceso. Este derecho se encuentra reconocido en diversos instrumentos internacionales de derechos humanos así como en la normativa interna de cada país. Sin embargo la realidad muestra que no es aplicado regularmente por los magistrados. 48 El derecho a la tutela judicial. El derecho a la tutela judicial efectiva está reconocido en el Art. 75 de la Constitución de la República del Ecuador, que fue citado anteriormente, y forma parte de los derechos de protección reconocidos a los ciudadanos ecuatorianos. El derecho a la tutela judicial es un presupuesto del debido proceso, de cualquier proceso, y por ende ninguna persona, queda excluida de ejercer el derecho de demandar al Estado la protección jurídica cuando han sido lesionados sus bienes jurídicos o sus intereses protegidos por la Ley. El doctor Juan Carlos Benalcázar Guerrón, nos dice que: “El derecho a la tutela judicial efectiva puede definirse como aquel que tiene toda persona de acudir a los órganos jurisdiccionales, para que a través de los debidos cauces procesales y con unas garantías mínimas, se obtenga una decisión fundada en derecho sobre las pretensiones propuestas” 31. El derecho a la doble instancia es otra de sus manifestaciones concretas, es decir a la posibilidad de revisión de las resoluciones judiciales, en cuanto a los hechos y el derecho aplicable, por parte de otro juez o tribunal superior al que las dictó. El segundo momento en el ejercicio del derecho a la tutela judicial efectiva está dado por el derecho a obtener una sentencia sobre el fondo de la cuestión, lo que no significa que la decisión sea favorable a la pretensión formulada. Lo esencial aquí es que la resolución sea motivada y fundada, es decir razonable, congruente y justa, esta es una exigencia que deriva de la legitimación democrática del poder judicial y de la interdicción de la indefensión y la irracionalidad. Finalmente el tercer momento que completa el contenido del derecho a la tutela judicial efectiva requiere que la resolución judicial se cumpla, de lo contrario el reconocimiento de derechos establecidos en ella será vano, una mera declamación de intenciones, con grave lesión a la seguridad jurídica. 31 www.derechoecuador.com. Temas Constitucionales, El derecho a la tutela judicial efectiva, por Dr. Juan Carlos Benalcázar Guerrón 49 Conclusiones. El juicio ejecutivo es un trámite cotidiano en razón de la gran cantidad de títulos ejecutivos que circulan en nuestra sociedad de aquí que se lo debe poder resolver de una manera más rápida. Dentro de lo investigado se puede evidenciar que existen varias excepciones y formas de terminación de un juicio ejecutivo, más aun la prescripción debidamente fundamentada y aplicada en el caso correcto se la debería aplicar de manera inmediata. Lo principal con el nuevo modelo de gestión aplicado a la justicia es resolver en el menor tiempo posible y garantizando los principios de debido proceso eficiencia y eficacia la administración de la justicia, en base a ello se debería dar procesos más cortos y garantizando de derechos de las partes garantizados en la Constitución. 50 CAPÍTULO II MARCO METODOLÓGICO Modalidad de investigación La modalidad de la presente investigación fue de carácter cualitativo y cuantitativo ya que se constató las bases teóricas del derecho y la práctica del Código de Procedimiento Civil, referente al Juicio Ejecutivo. Cuantitativa.- Porque para interpretar los fenómenos sociales que se presentan en la interposición de las excepciones dilatorias en el juicio ejecutivo, se utilizaron fórmulas matemáticas de las estadísticas descriptivas, en relación de la muestra e interpretación. Cualitativa.- Por tratarse de una investigación de carácter social, que analizó e interpretó los hechos y acciones que suceden con el patrimonio de las personas cuando son afectadas por las excepciones presentes en el juicio ejecutivo y que están al arbitrio del investigador. Población y muestra Población El universo de la investigación se remitió a los Abogados de libre ejercicio del Cantón Ambato, afiliados al Foro. COMPOSICIÓN CANTIDAD MUESTRA ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO 1200 93 TOTAL 1200 93 51 Muestra. La presente investigación estableció una muestra representativa del total de la población de profesionales del Derecho, obtenida en forma aleatoria aplicando la siguiente fórmula estadística: N n= (E)2 (N-1) + 1 n = Tamaño de la muestra N = Tamaño de la población E = Error máximo admisible al cuadrado 0.1 n= N (e) 2 (N - 1) + 1 n= 1200 (0.1) 2 (1200 -1) +1 n= 1200 (0.01) (1199) + 1 n= 1200 11.99 + 1 n= 1200 12.99 n= 93 52 MÉTODOS, TÉCNICAS E INSTRUMENTOS MÉTODOS MÉTODO INDUCTIVO-DEDUCTIVO.- Este método me permitirá obtener la realidad que se presentan en las distintas causas en vía ejecutiva en las que contemplan excepciones perentorias, sobre todo cuando se traten de la prescripción, porque con ello se podrá realizar el análisis particular de cada una de las causas, para determinar los derechos que posiblemente se pueden vulneran por lo que contempla la norma adjetiva civil. MÉTODO ANALÍTICO.- Considero que es necesario puesto que permitirá buscar el contexto real mediante los distintos elementos que se desarrollan dentro del juicio ejecutivo sin olvidar la necesidad de estudiar cada uno de los elementos y procedimientos que se realizan para la administración de justicia, estableciendo la injerencia que tiene el Código de Procedimiento Civil. MÉTODO HISTÓRICO.- La historia es fundamental para toda investigación , por ello el método histórico permitirá indagar los sucesos y acontecimientos que se han presentado en el campo jurídico que ha venido desarrollando a lo largo de la historia sobre los juicios ejecutivos. TÉCNICAS DE INVESTIGACIÓN La Encuesta.- Esta técnica permitirá obtener información primaria de aquellos abogados de libre ejercicio y jueces en materia civil del cantón Ambato que frecuentemente tramitan casos de juicios ejecutivos. INSTRUMENTOS DE INVESTIGACIÓN Cuestionarios.- A través de estos se podrá obtener conclusiones válidas para sustentar los resultados y propuesta de la investigación. 53 INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS 1.- ¿Dentro del Juicio Ejecutivo pueden presentarse varios incidentes que retardan el proceso del cobro de la obligación? CUADRO Y GRÁFICO I RESPUESTAS FRECUENCIA PORCENTAJES Si 71 76% No 22 24% Total 93 100% No Si ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN Del 100% de los encuestados, el 76% cree que si se pueden presentar varios incidentes que retardan el proceso del cobro de la obligación y el 24% cree que no se los retrasa, por lo que se estaría vulnerando los principios de la administración de justicia. 54 2 ¿Además de los incidentes que al momento de contestar la demanda ejecutiva, se pueden presentar excepciones que por ser sujetas a comprobación retarda el procedimiento del juicio? CUADRO Y GRÁFICO II RESPUESTAS FRECUENCIA PORCENTAJES Si 73 78% No 20 22% Total 93 100% 22 78 No Si ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN Del 100% de los encuestados, el 78% cree que si pueden presentar excepciones que por ser sujetas a comprobación retarda el procedimiento del juicio ejecutivo y el 22% cree que no, por lo que regular este tema es importante en la legislación ecuatoriana. 55 3 ¿Cree usted que se debería regular la interposición excepciones en el juicio ejecutivo? CUADRO Y GRÁFICO III RESPUESTAS FRECUENCIA PORCENTAJES Si 62 66% No 31 34% TOTAL 93 100% 34 66 Si No ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN Del 100% de los encuestados el 66% cree que cree que si se debería regular la interposición excepciones en el juicio ejecutivo y el 34% cree que no, por lo que el teme de la investigación es acertado. 56 4 ¿Cree usted que la demora en el proceso judicial de cobro de la obligación en juicio ejecutivo, vulnera principios constitucionales? CUADRO Y GRÁFICO IV ALTERNATIVA RESPUESTA PORCENTAJE SI 72 76% NO 21 24% TOTAL 93 100% 24 76 Si No ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN Del 100% de los encuestados el 76% cree que la demora en el proceso judicial de cobro de la obligación en juicio ejecutivo, si vulnera derechos constitucionales y el 24% cree que no, por lo que se estaría afectando al demandante. 57 5 ¿Considera conveniente que con un título ejecutivo que se encuentra prescrito se tramite todo el juicio ejecutivo hasta su sentencia? CUADRO Y GRÁFICO V ALTERNATIVA RESPUESTA PORCENTAJE SI 7 7% NO 86 93% TOTAL 93 100% No Si ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN Del 100% de los encuestados el 7% considera que con un título ejecutivo prescrito si se debería tramitar el juicio hasta su sentencia y el 93% considera que no debe esperar a la sentencia sino darse una alternativa por cuanto la demora es inútil e improcedente. 58 6 ¿Tomando en cuenta las preguntas antes realizadas la falta de un procedimiento especial para el caso de prescripción del título que termine con el proceso de manera inmediata vulnera los principios de la administración de justicia? CUADRO Y GRÁFICO VI ALTERNATIVA RESPUESTA PORCENTAJE SI 85 95% NO 8 5% TOTAL 93 100% Si No ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN Del 100% de los encuestados, el 95% considera que las excepciones dentro de un juicio ejecutivo si vulneran los principios de la administración de justicia y el 5% considera que no. 59 7 ¿Está de acuerdo con proponer un anteproyecto de Ley Reformatoria al Código de Procedimiento Civil a fin de incorporar un procedimiento especial cuando se alegue como excepción la prescripción en los juicios ejecutivos? CUADRO Y GRÁFICO VII RESPUESTAS FRECUENCIA PORCENTAJES Si 83 93% No 10 7% 93 100% TOTAL No Si ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN Del 100% de los encuestados el 93% Está de acuerdo con proponer un anteproyecto de reforma al Código de Procedimiento Civil que incorpore un procedimiento especial cuando se alegue prescripción al título ejecutivo, y el 7% no está de acuerdo. 60 Conclusiones. Los profesionales del derecho quienes día a día plantean juicios ejecutivos después de esta encuesta me supieron manifestar que si en verdad el juicio ejecutivo debe ser reformado en razón de que se pueden presentar varios incidentes que solo retardan el proceso. La prescripción es muchas de las veces mal calculada por lo cual varios juicios son tramitados, de esta manera lo único que hacen es utilizar recursos del Estado en un proceso que desde un inicio no va a proceder. Se garantiza el principio de debido proceso y derecho a la defensa ya que si la parte accionante considera que su petición es en legal y debida forma puede hacer uso de los recursos tanto horizontales como verticales para hacer valer sus derechos, no obstante de un juicio ordinario para efectivizar en otro proceso el cobro de una obligación. 61 CAPÍTULO III MARCO PROPOSITIVO TÍTULO “ANTEPROYECTO DE LEY REFORMATORIA AL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL A FIN DE INCORPORAR UN PROCEDIMIENTO ESPECIAL CUANDO SE ALEGUE COMO EXCEPCIÓN DE PRESCRIPCIÓN EN LOS JUICIOS EJECUTIVOS” LA ASAMBLEA NACIONAL EXPOSICIÓN DE MOTIVOS La Constitución del Ecuador es fundamental en la administración de Justicia, además de que busca que la sociedad ecuatoriana, alcance el buen vivir, por lo que la constitución requiere de un administración de justicia que contribuya con su cumplimiento, en donde todas las leyes, ayuden con este propósito. 62 Al acudir a la administración de justicia, muchas veces se encuentra con tramites tediosos, interminables que llegan a violentar los principios de la administración de justicia consagrados en la Constitución , entre ellos tenemos el principio de celeridad que busca la solución del litigio en forma rápida y pertinente; el de economía procesal por cuanto trata de lograr el mejor resultado posible con el mínimo de actividad jurisdiccional y de gastos para las partes, y el de simplificación que tiene por finalidad hacer mucho más sencillos y fáciles los trámites que realizan los particulares ante la Administración Pública, buscando siempre la mejor eficiencia y aplicación de la Ley Y la interposición de excepciones, que solo buscan dilatar y demorar la resolución de del juez afectan al demandante ya que sus derechos son vulnerados, por lo que normar la interposición de las excepciones dilatorias es necesario y urgente en la administración de justicia. LA ASAMBLEA NACIONAL DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR CONSIDERANDO: Que la Constitución de la República del Ecuador, en el Art. 84, referente a las garantías normativas manifiesta que la Asamblea Nacional y todo órgano con potestad normativa tendrá la obligación de adecuar, formal y materialmente, las leyes y demás normas jurídicas a los derechos previstos en la Constitución y los tratados internacionales, y los que sean necesarios para garantizar la dignidad del ser humano o de las comunidades, pueblos y nacionalidades. En ningún caso, la reforma de la Constitución, las leyes, otras normas jurídicas ni los actos del poder público atentarán contra los derechos que reconoce la Constitución. 63 Que la Constitución de la República del Ecuador, en el Art. 120, literal 6 dice: Art. 120.- La Asamblea Nacional tendrá las siguientes atribuciones y deberes, además de las que determine la ley manifiesta: 6. Expedir, codificar, reformar y derogar las leyes, e interpretarlas con carácter generalmente obligatorio. Que la Constitución de la República del Ecuador, en el Art. 75, dentro de los derechos de protección manifiesta que toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujeción a los principios de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará en indefensión. El incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley” La Asamblea Nacional en uso de sus atribuciones constitucionales y legales, EXPIDE La siguiente: LEY REFORMATORIA AL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Art. 1. Agréguese luego del Art. 429, el siguiente artículo innumerado que diga: Art. Innumerado.- De proponerse excepción de prescripción el Juez inmediatamente correrá traslado al actor y con su contestación o en rebeldia, verificará tal prescripción, y de existir pronunciará sentencia rechazando la demanda, en caso contrario se continuará con el proceso conforme los artículos siguientes. Dado y firmado en San Francisco, Distrito Metropolitano de Quito, hoy 15 de febrero del 2012 Gabriela Rivadeneira F) PRESIDENTA DE LA ASAMBLEA NACIONAL 64 CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES Conclusiones. La propuesta de anteproyecto de ley reformatoria al Código de Procedimiento Civil, es factible y socialmente viable, toda vez que las bases lógicas no hacen más que recoger las necesidades que se plantea en la Constitución de l Ecuador en el Art. 75 cuando habla de los principios de inmediación y celeridad; además de la búsqueda continua de mantener la paz social delos habitantes. El Juicio Ejecutivo y muchos actos procesales que en la actual ley procesal civil conllevan peticiones y términos notoriamente improcedentes, petitorios de actuaciones intrascendentes, inconducentes o impertinentes y por supuesto las conductas manifiestamente dilatorias deben sancionarse, por lo tanto, se tratan de aprovechar la experiencia previa y aprender de los posibles errores que se hayan cometido. Las excepciones deben contener con precisión los puntos controvertidos, no limitándose a anunciar en confuso y ambiguo texto, a pretexto de una supuesta estrategia procesal, o la falsa creencia de que el juez es el llamado a encontrar las excepciones. Que se hace imprescindible realizar una reforma al procedimiento ejecutivo que contenga alternativas viables que no entorpezcan el procedimiento y den herramientas útiles a los jueces a fin de aplicar principios constitucionales adecuados 65 Recomendaciones Se recomienda a la Asamblea Nacional que reforme lo más pronto posible el Código de Procedimiento Civil, para lograr que se cumpla los principios procesales, sin necesidad que los ciudadanos tengan que continuamente estar reclamando una justicia eficaz, eficiente y oportuna. Es necesario que se regule el proceso ejecutivo cuando se excepcione por prescripción ya que las mismas tienden a retardar el proceso ocasionando perjuicios al acreedor del título ejecutivo. Es necesario que los legisladores revisaren permanentemente las leyes de manera que las mismas vayan de acuerdo al ordenamiento constitucional y a las necesidades de la sociedad. El juez tiene la justicia por lo que el uso de excepciones no deben ser solo un camino para entorpecer el asunto en litigio, además de que estas tiene que ser presentadas oportunamente sin que afecte al demandante. 66 Bibliografía 1. ALSINA Hugo. (1963) Tratado Teórico práctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Bs. Aires, Adiar Soc. Anón Editores, Tomo I, Parte General. 2. AZÚA REYES, Sergio, (2003), Metodología y Técnica de la Investigación Jurídica, Editorial Porrúa, México. 3. ÁVILA, LINZÁN Luis Fernando, La Constitucionalización de la administración de justicia en la Constitución de 2008, La Constitución del 2008 en el contexto andino, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Quito – Ecuador, 2008 4. BAHAMONDE, Armando, Estudio Crítico del Código de Procedimiento Civil, 2da. Edición, G Guayaquil Ecuador. 5. CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. (1983) Diccionario Jurídico Elemental. Editorial HeliastaS.R.L. Buenos Aires. 6. CANOSA TORRADO Fernando, Las excepciones previas y los impedimentos procesales, Bogotá, Ediciones Doctrina y Ley, 1994, p. 25 7. CÓRDOVA, Andrés. Derecho Civil Ecuatoriano. Quito. 1956 8. CARNEUTTI, Francesco, (2000), La Prueba Civil, Ediciones Depalma, 2da. Edición, Buenos Aires. 9. CAMACHO, Azula, (2000), Manual de Derecho Procesal, 4ta.Edición .Bogotá. 10. COBO PLANA Juan José, Las Excepciones Dilatorias y Perentorias en el Proceso 11. COIN, Ambroise, CAPITANT, Henry, (2002) Derecho Civil, Bienes Patrimonio y Derechos Reales, Editorial Jurídica, Universitaria Volumen 2, México 12. CANOSA TORRADO. (1995). Fernando, Las excepciones y los impedimentos procesales, Ediciones Doctrina y Ley, segunda edición, Bogotá. 13. CHIOVENDA, (1872) Chiovenda fue un destacado jurista italiano, nacido en Novara 14. DAVIS ECHANDÍA(1993). Hernando, Compendio de Derecho Procesal, Editorial ABC, 1993, novena edición, Bogotá, Colombia. 15. DE LA RÚA Fernando. (1991) “Teoría General del Proceso”, Editorial Depalma. Buenos Aires 16. DE LA OLIVA SANTOS (2002). Andrés, Derecho procesal, Editorial Centro de Estudios Ramón Areces, S.A., Segunda edición, Primera, Madrid, España. 17. EVOLUCIÓN, (2004), Evolución del Derecho en América Latina. Estudios Latinoamericanos. Ediciones Especiales México. 18. FERNÁNDEZ, Alberto V. (2008),Función Creadora del Juez, Editorial AlbeledoPerrot, Buenos Aires. 19. FALCÓN Enrique, (2005). Manual de Derecho Procesal, Editorial Astrea, Buenos Aires Argentina. 20. GARCIA, José (2003), Manual de Practica Procesal Civil, 1era. Edición, Quito. 21. GUASP Jaime, Derecho Procesal Civil, Madrid, Editorial Civitas, primer tomo, cuarta edición, 1998, p. 177 22. LEON, Rodrigo, (2009), Vademecun Procesal Ecuatoriano, el Fórum Editores. Quito. 23. LARREA HOLGUÍN, Juan. (2005) Enciclopedia Jurídica Ecuatoriana. Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito. 24. LARREA HOLGUÍN, Juan. Derecho Civil Ecuatoriano. Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito 1965. 25. LANCASTER-JONES Carlos María, Manual de Excepciones Civiles...p. 43 26. MONTERO AROCA Juan, Derecho Jurisdiccional IIpp. 206, 207 27. PEÑA, Paúl (2011) La Justicia en la Constitución. www.derechoecuador.com/index.php 28. PEREIRA MARQUEZ Silvina, (2005). Tratado jurisprudencial de las excepciones procesales, Argentina, Editorial Librería Juris, Santa Fe, 29. PEÑAHERRERA Víctor Manuel, (1960). Lecciones de Derecho Práctico Civil y Penal, Editorial Universitaria, Quito. 30. ROJAS GÓMEZ Miguel Enrique, Teoría del Proceso, Bogotá, Universidad Externado deColombia, 31. SOLÓRZANO GARAVITO Carlos Roberto, Sistema Acusatorio y Técnicas del Juicio Oral, Bogotá D .C, Ediciones Nueva Jurídica, 2005, p. 73 32. SUÁREZ MERINO, Edison. Operaciones que Comprenden La Jurisdicción en Materia Procesal Civil y su Aplicación Práctica. 33. SOMARRIVA, Manuel (1983), Evolución del Código Civil Chileno, Editorial Temis Librería, Bogotá- Colombia. 34. SAGÜEZ, et al. (1997). Inconstitucionalidad por Omisión, Editorial Temis S.A. Bogotá. 35. SALGADO, Hernán, Lecciones de Derecho Constitucional, 3era. Edición. Quito. 36. SUAREZ, Edison, (2010) Operaciones que comprenden la jurisdicción en Materia Procesal Civil y su Aplicación Práctica. Universidad Técnica de Ambato. Ambato 37. VÉSCOVI Enrique, (1999), Teoría General del Proceso, Editorial Temis S.A., segunda edición, Bogotá Colombia. 38. ZABALA Baquerizo Jorge, (2007). Tratado de Derecho Procesal Penal, Editorial EDINO Guayaquil- Ecuador. 39. C.P.C.y C.S.,(2009) Consejo de Participación Ciudadana y Control Social, Fundamentos y Normativa Quito-Ecuador. Códigos y Leyes 40. CÓDIGO CIVIL Vigente. 41. CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Vigente. 42. CONSTITUCIÓN DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR (2008).
