CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA Secretaría de la Segunda Sala Penal Transitoria CÉDULA DE NOTIFICACIÓN Recurso De Nulidad N° : 819-2008 Destinatario : Dr. CESAR AZABACHE C. Dra . MARTA DEL CARMEN SALAS MEDINA Dr. RICARDO LEÓN PASTOR Dra . SILVANA CARRION ORDINOLA (POR LOS PROCESADOS) Domicilio : CASILLA No 4413 DEL CILEGIO DE4 ABOGADOS DE LIMA Procesado : GONZALO DE LA PUENTE WIESSE GONZALO DE LA PUENTE LAVALLE AUGUSTO WIESSE DE OSMA Delito : Contra la Administración Pública Agraviado :ESTADO Por medio de la presente cumplo con NOTIFICAR la Ejecutoria de fecha 19 de Junio de 2008, emitida por esta Suprema Sala en referencia al RECURSO DE NULIDAD N° 819-2008, la misma que en copia se adjunta a la presente en fojas 07 . Lo que notifico a usted para los fines de ley. Lima, 10 de Setiembre de 2,008 Penal Transi!o "ip CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA R. N. N`819 - 2008 LIMA Lima, diecinueve de junio de dos mil ocho.VISTOS ; el recurso de nulidad interpuesto por el Procurador Público Ad-Hoc para el caso Fujimori-Montesinos y por el procesado Eugenio Bertini Vinci, contra la resolución de fecha ocho de febrero de dos mil ocho, de fojas veintiocho mil doscientos setenta y cuatro, que por mayoría declara No Haber Mérito para pasar a Juicio Oral contra José Fernando Lituma Agüero, José Luis Migue! de Priego Palomino, Carlos Eduardo Paredes Lanatta como autores, y Manuel Ernesto Custodio Poémape, Augusto Felipe Wiese de Osma, Gonzalo Antonio de is Puente Wiese, Víctor Hugo Miro Quesada Gatjens, Gino Augusto José Sangalli Ratti, Jorge Beingo!ea Solís, Carlos Rojas Santisteban, Gonzalo de la Puente y Lavalle, Javier Duc1ssi Wiese, Juan Carlos Martín Cuglievan Balarezo, Carlos Alberto Neuhaus Tudela, nio Bertini Vinci, Susana María de la Puente Wiese, Martín Salvador Fariña Ven ald, Remy Paul Félix Kauffman Winter, Enrico Meucci Castellano, Raúl Barrio :. o y Carlos Enrique Ambrosio Palacios Rey como cómplices de¡ delito Colusien I en agravio del Estado Peruano, y en consecuencia, sin responsabilidad civil nr las empresas Banco Wiese Sudameris, Wiese Sociedad Titulizadora Sociedad Anónima, Wiese Sudameris Leasing Sociedad Anónima y J .P . Morgan, considerados corno tercer,_>s civiles responsables, disponiéndose además, el archivo definitivo de lo actuado ; asimismo, contra la resolución de fecha dieciocho de enero de dos mil ocho, de fojas veintiocho mil quinientos sesenta y seis, en el extremo que resolvió que carece de `objeto emitir pronunciamiento, respecto a la Excepción de la Naturaleza de Acción deducida por el procesado Eugenio Bertini Vinci; interviniendo como ponente el señorVocal Supremo Rodríguez Tineo ; de conformidad con !o opinado por el señor Fiscal. Supremo en lo Penal ; y CONSIDERANDO : Primero; Que, el Procurador recurrente en 7u escrito de fundamentación de agravios de fojas veintiocho mil quinientos sesenta .y siete, alega que la Saia Penal Superior al emitir su resolución por mayoría no ha tenido en cuenta que para la configuración de¡ delito de colusión no solamente importa I~ acreditación de¡ perjuicio económico, sino que el funcionario público cumpla con su de :'.er positivo de proteger los intereses de¡ Estado cuando a su nombre realice un ac .o e negociación, no obstante ello, !os encausados permitieron que el monto de la ayul _1_ CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA R. N. N° 819 - 2008 LIMA estatal fuera impuesta por el Grupo Wiese y Grupo Sudameris, sin existir una verificación de las cifras propuestas ; más aún, si la operación bancaria denominada "Salvataje del Banco Wiese" era un acto que resultaba idóneo para perjudicar el patrimonio del Estado, pues comprometía indebidamente sus recursos al asumir las pérdidas del banco; asimismo, tampoco se ha valorado que todos los informes merituados fueron presentados por los propios encausados, los que obviamente al constituir opiniones de favor, justificaban el proceso de salvataje haciéndola aparecer como una operación lícita y necesaria, por dicha razón resulta indispensable que se recabe otra pericia, que debería ser practicada por especialistas idóneos; concluye indicando, que no se ha valorado debidamente el Decreto de Urgencia número cero treint y cuatro - noventa y nueve, su reglamento operativo, así como la Resolución is erial número ciento cuarenta y cuatro - noventa y nueve - EF - setenta y siete . de otro lado, mediante escrito de fojas veintiocho mil seiscientos treinta, el 14 pr do Eugenio Bertini Vinci al sustentar sus agravios sostiene, que la Sala Penal Supe for ha inobservado su derecho constitucional a la Tutela Jurisdiccional Efectiva, pues no resulta cierto que se haya emitido una resolución sobre el fondo del asunto, ya que esta no tiene la calidad de firme, en tanto, que se encuentra por resolver en segunda instancia ; concluye indicando, que tampoco se ha tenido en cuenta que las excepciones pueden deducirse en cualquier estado del proceso . Segundo; Que, fluye de los actuados que se abrió instrucción en contra del procesado José Fernando Lituma Agüero, en su calidad de ex-Director General de Crédito Público del Ministerio de Economía y Finanzas, José Luís Miguel de Priego Palomino, en su condición de exGerente General del Banco de la Nación, Carlos Eduardo Paredes Lanatta, en su calidad de ex-Jefe del Gabinete de Asesores del Ministerio de Economía y Finanzas, en su calidad de autores, por haberse coludido con los procesados Manuel Ernesto Custodio Poémape, Augusto Felipe Wiese de Osma, Gonzalo Antonio de la Puente Wiese, Víctor Hugo Miró Quesada Watjens, Gino Augusto José Sangalli Ratti, Jorge Beingolea Solís, Carlos Rojas Santisteban, Gonzalo de la Puente y Lavalle, Javier Ducassi Wiese, Juan Carlos Martín Cuglievan Balarezo, Carlos Alberto Neuhaus Tudela, Eugenio Bertini Vinci, usana María de la Puente Wiese, Martín Salvador Fariña Von Buchwald, Remy Paú -2- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA R. N . N° 819 - 2008 LIMA Félix Kauffman Winter, Enrico Meucci Castellano, Raúl Barrios Orbegozo y Carlos Enrique Ambrosio Palacios Rey, quienes se desempeñaban como altos funcionarios de las empresas vinculadas a los grupos económicos Wiese y Sudameris, para defraudar al Estado en las operaciones efectuadas durante el denominado proceso de Salvataje Financiero del Banco Wiese Limitado, esto es, la compra-venta de acciones preferentes, suscripción de acciones comunes y aval otorgado por el Estado Peruano a la citada entidad financiera, con dicho propósito, éstos habrían contado con la participación de los procesados Susana María de la Puente Wiese y Martín Salvador Fariña Von Buchwald, funcionarios del Banco de Inversión J.P . Morgan, quienes habrían asesorado a los funcionarios del Banco Wiese Limitado y el Grupo Sudameris para proponer la estrategia sobre la concreta intervención estatal en dichas operaciones . Tercero: Que, luida la etapa de instrucción, el señor Fiscal Superior en su dictamen de fojas éis mil novecientos dos, es de opinión que no hay mérito para pasar a juicio oral ra los procesados, por estimar, que de la compulsa de las diligencias actuadas en el transcurso de la investigación no existe elemento probatorio suficiente que sustente la i primigenia imputación, subsistiendo sendos informes de asesores financieros que coinciden en señalar que durante el año mil novecientos noventa y siete se enfrentó un crisis económica nacional que hacía necesaria la intervención del Estado para evitar el colapso financiero del país, dificultad en la cual estaba ínmersa el banco Wiese, que dejó al Estado sólo dos alternativas, dejar que el banco sea liquidado con la consecuente afectación de los ahorros de una parte importante de la población económicamente activa, debido a la dimensión de la entidad financiera, lo cual no sólo le haría perder directamente una suma aproximada de mil millones de dólares americanos, sino también, desatender su obligación constitucional de fomentar y garantizar el ahorro; o en su defecto, tratar de salvar el banco, iniciativa que se ejecutó a través de la expedición del Decreto de Urgencia número cero treinta y cuatro noventa y nueve - EF (cuya validez no fue cuestionada, ni por el Congreso de la República, ni por el Tribunal Constitucional), así como de otros reglamentos, resoluciones, acuerdos y ransacciones extrajudiciales vinculadas a la primera norma legal, que en el fondo no carrearon responsabilidad administrativa, ni perjuicio económico al Estado, en tanto i CORTE SUPREMA DE JUSTICIA . SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA R. N. N° 819 - 2008 LIMA el banco Nova Scotia Sociedad Anónima Cerrada renunció al aval ofrecido por el ente estatal ; asimismo, el señor Fiscal Superior señaló que la celeridad con la que se habría emitido esta normatividad legal y administrativa, que inicialmente fue tomada como indicio de la confabulación, también ha sido descartada, pues era una obligación de los funcionarios públicos actuar con el mayor margen de discrecionalidad, rapidez, eficiencia y confidencia¡ ¡dad a fin de evitar la quiebra del banco y el efecto dominó que este hecho iba a tener, pues todos los ahorristas intentarían retirar su dinero de las entidades financieras ; igualmente, asevera que no existe evidencia alguna que permita siquiera demostrar indiciariamente que Susana María de la Puente Wiese y Martín Salvador Fariña Von Buchwald hubieran intervenido en la elaboración de las normas que Dieron lugar al proceso de salvataje financiero . Cuarto: Que, el Principio torio integra el contenido esencial del derecho de todo justiciable a un debido siendo por ello una de las garantías esenciales del proceso penal, pues me al sistema de enjuiciamiento determinadas características, como son el hecho, que\.To puede existir juicio sin acusación, y que ésta debe ser formulada por persona ajena al órgano jurisdiccional sentenciador ; asimismo, no puede condenarse por hechos distintos de los acusados, ni a persona distinta de la acusada, además, no puede atribuirse al juzgador poderes de dirección material del proceso que cuestionen su imparcialidad . Que, la primera de las características guarda directa relación con la atribución del Ministerio Público, reconocida en el artículo ciento cincuenta y nueve de la Constitución Política del Estado, siendo por ello, exclusiva su potestad de incoar la acción penal y de acusar, asumiendo el monopolio exclusivo de la postulación de los hechos presuntamente delictivos y la imputación de responsabilidad de los autores y partícipes, cuya descripción fáctica no podrá ser inobservada por el órgano jurisdiccional al momento de resolver. Quinto: Que, en este contexto, y aún cuando a fojas veintiocho mil quinientos sesenta y siete, el Procurador Público expone las razones por las cuales no se encuentra conforme con la resolución que declara no haber mérito para pasar a juicio oral, corresponde sólo al Ministerio Público la persecución del delito, por lo tanto, no es posible que este Supremo Tribunal, valorando el fondo del asunto, y en caso de discrepancia, ordene que se formule acusación, menos aún asumir un r CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA R. N. N° 819 - 2008 LIMA activo y de oficio (declarando la nulidad de un proceso para actuarse otras diligencias), no sólo por el hecho de encontrarse imposibilitado de hacerlo, puesto que, se vulneraría el Principio Acusatorio que disuade al órgano jurisdiccional de asumir funciones acusatorias, reservadas constitucionalmente sólo al Ministerio Público, sino porque también, se lesionaría el ámbito propio de las atribuciones de esta institución ; no está por demás señalar a este respecto, que la prevalencia de dicho principio también es reconocida por el Tribunal Constitucional en sus sentencias correspondientes al expediente número dos mil cinco - dos mil seis - PHC/TC, demandante Enrique Humbert Sandoval y en el expediente número dos mil setecientos treinta y cinco - dos mil siete - PHC/TC, demandante José Luís Távara Oblitas ; que a mayor abundamiento, el propio Fiscal Supremo en lo Penal también ha expresado su conformidad con el dictamen de su inferior jerárquico, lo que trae a colación, que el Ministerio Público, a institucional está regido por el Principio de Unidad en la Función y en la dencia Jerárquica, de suerte que, en estos casos, prima el parecer del Superior uico, y tratándose en este caso de un dictamen coincidente con el del Fiscal Superior que consolida la posición no incriminatoria, no existe posibilidad jurídica que este órgano jurisdiccional de alzada ordene se dicte una resolución de imputación. Por lo demás, todo proceso debe sujetarse a un plazo de duración razonable, debiendo encuadrarse en los propios plazos de investigación que prevé la norma procesal adjetiva, y eventualmente concederse una ampliación cuando no se hayan cumplido los fines de la indagación, sin embargo, en el presente caso, tratándose de un proceso ventilado en la vía ordinaria, ya se ha ordenado una ampliación de la instrucción por sesenta días, por lo que no cabe una ampliación de ampliación, y en la medida que el Fiscal Superior ha emitido su dictamen no acusatorio que corre a partir de fojas veintiséis mil novecientos dos, en estricta observancia del artículo doscientos veinte del Código de Procedimientos Penales a la Sala Superior sólo le quedaba escoger entre las alternativas de disponer el archivamiento o elevar los autos al Fiscal Supremo en lo Penal, y habiendo optado por la primera quedaba como única opción poner fin al proceso, relievándose el hecho de que al haberse concedido el recurso de nulidad contra el auto de sobreseimiento el Fiscal Supremo se ha pronunciado en el mism -5- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA R. N. N° 819 - 2008 LIMA sentido que el Fiscal Superior, es decir, en la instancia superior como en la suprema, han renunciado a su facultad persecutoria del delito, facultad que como se ha dicho corresponde al Ministerio Público y no al órgano de juzgamiento . Sexto; Que, en relación al recurso de nulidad promovido por Eugenio Bertini Vinci lo resuelto por la Sala Penal Superior resulta conforme a ley, en tanto, no ha existido vulneración a la Tutela Jurisdiccional Efectiva, ni mucho menos se ha considerado la emisión de un pronunciamiento judicial que pone fin al proceso, tan es así, que el Colegiado Superior ha concedido el recurso de nulidad, tanto al recurrente como al Procurador Público del Estado, por el contrario, sucede que en atención a su criterio jurisdiccional la Sala Penal Superior asumió que en cuanto a su instancia se ha resuelto definitivamente la situación jurídica de los procesados, tan es así que el propio titular de la acción penal no formuló acuslción, por lo tanto, otorgar trámite a la excepción deducida y emitir resolución en ncidencia de este tipo, cuando en el principal ya se ha emitido pronunciamiento el fondo del asunto, constituía un acto inoficioso por haber ocurrido la sustracción materia . Por estos fundamentos ; declararon NO HABER NULIDAD en la resorución de fecha ocho de febrero de dos mil ocho, de fojas veintiocho mil doscientos setenta y cuatro, que por mayoría declara No Haber Mérito para pasar a Juicio Oral contra José Fernando Lituma Agüero, José Luis Miguel de Priego Palomino, Carlos Eduardo Paredes Lanatta como autores, y Manuel Ernesto Custodio Poémape, Augusto Felipe Wiese de Osma, Gonzalo Antonio de la Puente Wiese, Víctor Hugo Miró Quesada Gatjens, Gino Augusto José Sangalli Ratti, Jorge Beingolea Solís, Carlos Rojas Santisteban, Gonzalo de la Puente y Lavalle, Javier Ducassi Wiese, Juan Carlos Martín Cuglievan Balarezo, Carlos Alberto Neuhaus Tudela, Eugenio Bertini Vinci, Susana María de la Puente Wiese, Martín Salvador Fariña Von Buchwald, Remy Paul Félix Kauffman Winter, Enrico Meucci Castellano, Raúl Barrios Orbegozo y Carlos Enrique Ambrosio Palacios Rey como cómplices del delito Colusión Desleal en agravio del Estado Peruano, y en consecuencia, sin responsabilidad civil de las empresas Banco Wiese Sudameris, Wiese Sociedad Titulizadora Sociedad Anónima, Wiese Sudameris Leasing Sociedad Anónima y J .P . Morgan, considerados como terceros civiles responsables, disponiéndose además, el archivo definitivo de lo actuado ; igualmente, en cuanto a la resolución de -6- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA R. N. N° 819 - 2008 LIMA fecha dieciocho de enero de dos mil ocho, de fojas veintiocho mil quinientos sesenta y seis, en el extremo que resolvió que carece de objeto emitir pronunciamiento, respecto a la Excepción de la Naturaleza de Acción deducida por el procesado Eugenio Bertini Vinci ; y los devolvieron . Interviene el señor Vocal Supremo Zecenarro Mateus por licencia del señor Vocal Supremo Villa Stein .S.S. RODRÍGUEZ TINEO SANTOS PEÑA ROJAS MARAVI CALDERÓN CASTILLO ZECENARRO MATEUS ?EVEjos NEYAGEL 5 cretaria . penal Transltor ~ 3 (p) Salasuprema Corte