Informe Legal 110-2011-SERVIR-GG-OAJ

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Lima,
Presidencia
del Consejo de Ministros
Autoridad Nacional
del Servi~io c;ivil
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
O9 FEB 2011
OFICIO Nº /3 :Í -2011-SERVIR/PE
O9 FEB. 2011
/
Señora
MARÍA JESÚS GAMARRA DE FERNÁNDEZ
Directora Generald e Administración y Operaciones
Despacho Presidencial
Presente .-
Asunto
Consulta sobre licencia por función edil
Referencia
Oficio Nº 011-2011-DP-DGAO
Me dirijo a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual solicita
se absuelva una consulta sobre si corresponde otorgar licencia sin goce de haber por
cuatro años, a aquellos trabajadores comprendidos en la Carrera Administrativa, que
han sido elegidos por sufragio directo en cargos de elección popular.
Al respecto, adjunto al presente copia del Informe Legal Nº 110-2011-SERVIR/GG-OAJ
de la Oficina de Asesoría Jurídica de la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
documento que cuenta con la conformidad de la Gerencia de Políticas de Gestión de
Recursos Humanos, en virtud del cual se atiende su solicitud .
Sin otro particular quedo de usted .
Atentamente,
NEF/MBT/MMC
Reg. N' 20108-2011
www.serv1r.gob.pe
Pasaje Francisco de Zela 150
Piso 10, Jesús Maria
Lima 11, Perú
T: 51-1 -2063370
Presidencia
del Consejo de Ministros
Autoridad Nacional
del Servicio Civil
·
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
INFORME LEGAL Nº
A
1J{)
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-2011-SERVIR/GG-OAJ
MARIANA BALLÉN TALLADA
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos
De
MANUEL MESONES CASTELO
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
Asunto
Consulta formulada sobre la licencia por función edil
Referencia
Oficio Nº 011-2011-DP-DGAO
Descriptor
Licencia por función edil
Fecha
Lima,
03 FEB 201i
Me dirijo a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual la
Directora General de Administración y Operaciones del Despacho Presidencial solicita
se absuelva una consulta sobre si corresponde otorgar licencia sin goce de haber por
cuatro años, a aquellos trabajadores comprendidos en la Carrera Administrativa, que
han sido elegidos por sufragio directo en cargos de elección popular.
Antecedentes y Base Legal
1.1 El Decreto Legislativo N° 276 - Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Público en su artículo 24 señala entre otros derechos
de los servidores públicos de carrera el siguiente:
"(, .. ) e) Hacer uso de permisos o licencias por causas justificadas o motivos personales, en
lo forma que determine el reglamento;(. .. )
Los derechos reconocidos por Ja Ley a los servidores públicos son irrenunciables. Toda
estipulación en contrario es nula.,,
1.2 Por su parte el artículo 110 del Reglamento de la Carrera Administrativa aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, establece que las licencias a que
tienen derecho los funcionarios y servidores son:
"a) Con qoce de remuneraciones:
- Por enfermedad;
- Por gravidez;
- Por fallecimiento del cónyuge, padres, hijos o hermanos;
- Por capacitación oficializada;
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- Por citación expresa: judicial, militar o policial.
- Por función edil de acuerdo con la Ley 23853. (...)"
1.3 El artículo 22 de la Ley N° 23853 - Ley Orgánica de Municipalidades modificado
1
por la Ley N° 26317 establecía:
"Los Alcaldes Distrito/es y Regidores que trabajan como dependientes en el
Sector Público o Privado, gozan de licencia de sus centros de trabajo hasta
por quince horas semanales, sin descuento en sus remuneraciones, tiempo
que será dedicado exclusivamente a las labores municipales. No serán
trasladados ni reasignados, sin su consentimiento, de los cargos públicos o
privados que desempeñan mientras ejercen función municipal.
El empleador está obligado a conceder la
responsabilidad.
licencia semanal,
bajo
Los alcaldes remunerados pueden optar entre la remuneración municipal o
la de su función pública o privada. En el primer caso gozarán de licencia sin
goce de haber por el término de su mandato. En el segundo caso, de la
licencia a la que se refiere el primer párrafo y pueden acogerse al beneficio
de la dieta. "
1.4 El literal h) del artículo 10º del Decreto Legislativo N° 1023 - Decreto Legislativo
que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, establece como una de sus
funciones, opinar sobre las materias de su competencia; las cuales están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión de la
compensación, entre otras, emita de manera progresiva SERVIR.
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Análisis
De la competencia de SERVIR
2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del serv1c10 civil
están contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del
empleo e ingreso al servicio civil, entre otras, emita de manera progresiva SERVIR.
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas
de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus
competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o
consultiva previa a la adopción de decisiones individuales de cada entidad.
1
La Ley Nº 23853 fU L' derogada por la Vigésimo Quinta Disposición Complementaria de la Ley Nº
27972 - Ley Orgánica de Municipalidades.
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..........,
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En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son
aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema
Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o
específicos; por lo tanto, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran
vinculadas a situación particular alguna.
El análisis y conclusiones del presente informe solo pueden ser aplicables a los
servidores de carrera que asumen cargos políticos, toda vez que el personal bajo
otros regímenes (laboral privado o CAS) se regula por distinta normativa.
De las prohibiciones de los servidores públicos
2.2 De otro lado, es necesario tener en cuenta que en el caso que una persona, por los
servicios que brinda al Estado en una determinada entidad pública, perciba como
contraprestación por los mismos una remuneración, ésta se encontrará impedida
de percibir cualquier otro monto proveniente del Estado; ello teniendo en cuenta
el mandato constitucional que ningún funcionario o servidor público puede
desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, con excepción de
uno más por función docente.
En ese mismo sentido, existe normativa específica que regula la incompatibilidad
del desempeño del empleo remunerado. A manera de ejemplo podemos citar el
Decreto Legislativo Nº 276 que establece que ningún servidor público puede
desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado.
De los derechos de los funcionarios y servidores públicos
2.3 Como se señaló en el rubro " Antecedentes y Base Legal" del presente documento,
corresponde a los funcionarios como a los servidores públicos, entre otros
derechos, las licencias.
,_,-;
Cabe precisar que si bien el Reglamento de la Carrera Administrativa
expresamente reconoce el derecho de los funcionarios y servidores a la licencia
con goce de remuneraciones por función edil, dicho derecho lo supedita a la Ley
N° 23853, la cual señalaba que los alcaldes podían optar entre la remuneración
municipal o la de su función pública o privada, y dependiendo de ello, gozarían de
licencia sin goce de haber por el término de su mandato.
Al respecto, debe tenerse en cuenta el contexto o tiempo en el que fueron
emitidos los dispositivos señalados. En efecto, el artículo 24 del Decreto
Legislativo N° 276 que reconoce el uso de licencias por causas justificadas o
motivos personales, data de marzo de 1984, momento en el que se encontraba
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vigente
la
Ley Orgánica
de Municipalidades aprobada
mediante Decreto
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Legislativo N° 51.
Posteriormente, cuando se publicó el Reglamento de la Carrera Administrativa (en
enero de 1990), se encontraba vigente la Ley N° 23853, que como hemos señalado
precedentemente daba la opción de que los alcaldes optaran entre la
remuneración municipal o la de su función pública o privada .
Cabe recordar que dicha norma, Ley N° 23853, ha sido derogada por la Ley N°
27972, la misma que si bien regula la licencia con goce de remuneraciones por
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función edil, dicho derecho sólo se encuentra referido a los regidores.
2.4 Resulta pertinente distinguir entre las funciones del alcalde respecto a las de los
re gidores municipales.
En efecto, los regidores municipales desempeñan su cargo a tiempo parcial
percibi endo por tal motivo sólo dietas por sesiones, lo que, en principio les
permitiría ejercer otras funciones públicas o privadas en una entidad o jurisdicción
distinta del municipio donde es regidor.
4
De otro lado, las funciones del alcalde se realizan a tiempo completo( ) razón por
la que perciben una remuneración mensual y no sólo dietas, conforme lo
2
A manera de ilustración, e l artículo 36 establecía lo siguiente: "Los alcaldes provinciales son rentados;
los alcaldes distritales y lo regidores gozan de dieta. la Ley de Remuneraciones .fijará los montos
respectivos.
Los alcaldes distritales y regidores que trabajen como dependientes en el sector público o privado,
gozan de licencia de sus centros de trabajo hasta por quince horas semanales, sin descuento en sus
remuneraciones, tiempo que será dedicado exclusivamente a las labores municipales. los alcaldes
provinciales tienen licencia sin goce de haber por el término de su mandato, cualquiera sea su
empleador.
Mientras dure su mandato, los alcaldes provincia/es no podrán ejercer otra función en el sector público
o privudo salvo lo enseñanza. "
'"A RTÍCULO 11 .- RESPONSABILJDADES, IMPEDIMENTOS Y DERECHOS DE LOS REGIDORES
( .. .)
Para el ejercicio de la función edil. los regidores que trabajan como dependientes en el sector público
o privado gozan de licencia con goce de haber hasta por 20 (veinte) horas semanales. tiempo que será
dedicado exclusivamente a sus labores municipales. El empleador está obligado a conceder dicha
licencia y a preservar su nivel remunerativo, así com o a no trasladarlos ni reasignar/os sin s11 expreso
conse111imien10 mientras ejerzan.función municipal, bajo responsabilidad."
4
Ocurre con mucha frecuencia que el término "a tiempo completo" se confunde con el sometimiento del
servidor o funcionario a Ja jornada ordinaria de trabajo de la entidad, lo que evidentemente no se aplica a
los cargos directivos y menos aun a los funcionarios públicos como el titular de una entidad (quienes
generalmente no están sujetos a controles de asistencia u horarios de trabajo. En el presente caso, el
concepto de "a tiempo completo'" tiene por fina lidad diferenciar a los funcio narios dietarios (que ejercen
funciones so lo en las sesiones en las que partic ipan) de aquellos que ejercen sus funciones en cargos
estructurados dentro de una entidad estatal.
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establecido en el artículo 21 de la Ley Nº 27972 . Es precisamente bajo dicho
contexto en que aquel servidor o funcionario de carrera que accede al cargo de
alcalde, no puede percibir dos ingresos a la vez, debiendo licenciarse de la función
que venía desempeñando en determinada entidad.
Dicha acción se materializa mediante el otorgamiento de una licencia sin goce de
haber reservándose la plaza de carrera en caso la licencia recayera sobre dicho
cargo.
2.5 Dado que la consulta está planteada en términos generales sin precisar si el cargo
de elección popular corresponde a un gobierno local o uno regional, es pertinente
indicar que, si bien el Decreto Legislativo Nº 276 sólo hace referencia a la licencia
por función edil, la Ley Nº 27867 - Ley Orgánica de Gobiernos Regionales
establece una regulación similar para los Consejeros Regionales y para el
Presidente Regional respecto a los Consejeros Municipales y Alcalde .
En efecto, el artículo 19 de la Ley Nº 27867 señala que los consejeros regionales
tienen derecho a percibir dietas así como a licencia laboral en su centro de
trabajo, con goce de haber, hasta por 80 horas mensuales. En tanto que el
Presidente Regional desempeña su cargo a dedicación exclusiva, con la sola
excepción de la función docente. Percibe una remuneración mensual, de acuerdo
con lo establecido en el artículo 20 del mismo texto legal.
111
Conclusiones
De acuerdo a lo expuesto en el presente Informe, ningún servidor público puede
desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado. Por lo que en el
supuesto que un servidor público de carrera acceda a un cargo derivado de
elección popular, el mismo deberá solicitar a la entidad donde es servidor o
funcionario de carrera, licencia con goce de haber en el caso de ser regidor o
consejero o licencia sin goce de haber en el supuesto de ser alcalde o presidente
regional, debiendo reservarse dicha plaza .
Finalmente, remito para su consideración el proyecto de Ofi cio de respue sta
respectivo para vuestra visación y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente
ante la Presidencia Ejecutiva .
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