DERECHO COMERCIAL.pmd - Actualidad Empresarial

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INFORME ESPECIAL
La Emisión del Cheque y los efectos por su Emisión sin Fondos .......................................................... VII-1
La Emisión del Cheque y los Efectos por su
Emisión sin Fondos
Dr. Juan Alberto Dávila Canicoba
Miembro del Staff Interno de la Revista Actualidad Empresarial
1. INTRODUCCIÓN
Como expusimos en el artículo anterior
respecto al "Protesto de los Títulos Valores", generalmente éstos requieren ser
protestados para que la acción cambiaria
contenida en ellos pueda ser ejercida.
Adicionalmente existen formalidades
sustitutorias del protesto: la cláusula de
liberación de protesto y la constancia de
falta de pago, aplicable ésta última a los
Cheques, tratándose de una constancia
que da cuenta de la falta de pago de un
título valor pagadero con cargo en cuenta de una empresa del Sistema Financiero
Nacional, teniendo como finalidad evitar
que el Cheque se someta a protesto a
través de un Notario Público Juez de Paz.
2. FORMALIDADES PARA SU EMISIÓN
La Ley de Títulos Valores - Ley Nº 272871,
en adelante la Ley, establece que los Cheques serán siempre emitidos sólo a cargo
de bancos, entendiéndose por bancos a
todas las empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas por la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgánica de la Superintendencia
de Banca y Seguros2.
La Ley establece que los Cheques se emitirán en formularios impresos, desglosables
de talonarios numerados en serie o con
claves u otros signos de identificación y
seguridad. Los mencionados talonarios
serán proporcionados por los bancos a
sus clientes pudiendo estos también imprimirlos bajo su cuenta y responsabilidad, para su propio uso, siempre que sean
previamente autorizados por el banco
respectivo en las condiciones que acuerden. Los bancos pueden entregar o autorizar los formularios impresos en formas
distintas a talonarios.
En el caso de los Cheques de viajeros y de
gerencia no será obligatorio el talonario.
Las dimensiones, formatos, medidas de
seguridad y otras características materiales relativas a los formularios, podrán
ser establecidos por cada banco o por
convenio entre éstos o por disposiciones del Banco Central de Reserva del Perú.
1 Ley de Títulos Valores - Nº 27287 publicada el 19 de junio
de 2000.
2. Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros
- Ley Nº 26702 publicada el 9 de diciembre de 1996
3. CONDICIÓN PREVIA PARA EMITIR EL
CHEQUE
Para emitir un Cheque, el emitente debe
contar con fondos a su disposición en la
cuenta corriente correspondiente, suficientes para su pago, ya sea por depósito constituido en ella o por tener autorización del banco para sobregirar la indicada cuenta.
4. CONTENIDO DEL CHEQUE
El Cheque debe contener:
- El número o código de identificación
que le corresponde.
- La indicación del lugar y de la fecha
de su emisión.
- La orden pura y simple de pagar una
cantidad determinada de dinero, expresada ya sea en números, letras, o
de ambas formas.
- El nombre del beneficiario o de la
persona a cuya orden se emite, o la
indicación que se hace al portador.
- El nombre y domicilio del banco a
cuyo cargo se emite el Cheque.
- La indicación del lugar de pago.
- El nombre y firma del emitente, quien
tiene la calidad de obligado principal.
5. CIERRE DE CUENTA CORRIENTE POR
GIRO DE CHEQUE SIN FONDOS
Los bancos están obligados a cerrar las
cuentas corrientes de quienes hubieren
girado Cheques sin fondos.
La Superintendencia de Banca y Seguros
(SBS) publicará por lo menos mensualmente en el Diario Oficial El Peruano la
relación de cuentas corrientes cerradas.
El cierre de la cuenta corriente que opere con giro de Cheques es obligatorio
para el banco girado, cuando conozca
de uno cualquiera de los siguientes hechos:
- Cuando en un período de 6 meses,
el banco girado deje constancia de
la falta de pago por carecer de fondos, totales o parciales, en 2 Cheques.
- Cuando en un período de 1 año, el
banco girado rechace por 10 veces
el pago de 1 o más Cheques, por
carecer de fondos totales o parciales,
sea que deje o no la constancia de
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ello en el mismo título. El rechazo de
un mismo Cheque se computará a
razón de uno por día.
- Cuando de acuerdo al artículo 883 de
la Ley, sea notificado del inicio del
proceso penal por libramiento indebido o de cualquier proceso civil para
su pago, de Cheque girado a su cargo, rechazado por falta de fondos.
- Cuando algún titular de cuenta corriente resulte incluido en la relación
que publique la SBS.
- Otros hechos que por disposición legal conlleven el cierre de la cuenta
corriente.
Los bancos podrán acordar con sus
cuentacorrentistas otras condiciones de
cierre de la cuenta corriente por giro de
Cheques sin fondos, las que no pueden
ser menos exigentes que las antes señaladas.
En las últimas dos causales de cierre de
cuenta antes mencionadas, el cierre se
deberá efectuar dentro de los plazos que
señale la SBS, mientras que en los tres
primeros casos, el cierre debe hacerse
de inmediato, debiendo informar de ello
a la SBS dentro de los plazos que ésta
fije.
En las cuentas corrientes con pluralidad
de titulares, la sanción de cierre se aplicará a todos ellos, salvo que se traten de
cuentas a cuyo cargo dichos titulares
pueden emitir Cheques indistintamente.
En tal caso la sanción es aplicable al titular o titulares que hayan dado origen a la
causal de cierre.
En caso de errores en la inclusión de personas en las publicaciones señaladas en
el segundo párrafo del presente artículo, podrá corregirse en la siguiente publicación, en cuyo mérito se podrán reabrir las cuentas corrientes que hubiesen sido cerradas en virtud de la publicación errada.
Las centrales de información públicas o
privadas que hubieren registrado la información errada igualmente, bajo responsabilidad, procederán a corregir sus
registros por el sólo mérito de la publicación aclaratoria.
La SBS queda encargada de establecer el
procedimiento, control y verificación del
cierre efectivo y oportuno de las cuentas
corrientes, así como de imponer las sanciones y demás medidas que correspondan.
6. CAUSALES PARA NO PAGAR EL CHEQUE
El banco no debe pagar los Cheques girados a su cargo cuando no existan fondos disponibles, salvo que decida
sobregirar la cuenta.
3 El artículo 88º de la Ley establece que las autoridades jurisdiccionales tienen la obligación de notificar a la empresa
o banco girado y a la Cámara de Comercio Provincial respectiva el inicio y culminación del proceso penal por libramiento indebido de Cheques rechazados por falta de fondos, correspondiéndole la misma obligación al Juez Civil en
los procesos de cobro de los Cheques señalados en el párrafo anterior.
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PRIMERA QUINCENA - DICIEMBRE 2004
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INFORME ESPECIAL
7. MODALIDADES DE LIBRAMIENTOS INDEBIDOS
Aquel que gire, transfiera o cobre un Cheque y se encuentre en
alguna de las siguientes situaciones, será reprimido con pena
privativa de la libertad no menor de 1 ni mayor de 5 años:
- Cuando gire sin tener provisión de fondos suficientes o
autorización para sobregirar la cuenta corriente.
- Cuando frustre maliciosamente por cualquier medio el
pago del Cheque.
- Cuando gire a sabiendas que al tiempo de su presentación
no podrá ser pagado legalmente.
- Cuando revoque el cheque durante su plazo legal de presentación a cobro, por causa falsa.
- Cuando utilice cualquier medio para suplantar al beneficiario o al endosatario, sea en su identidad o firmas; o
modifique sus cláusulas, líneas de cruzamiento, o cualquier otro requisito formal del Cheque.
- Cuando lo endose a sabiendas que no tiene provisión de
fondos.
En el primer y último caso se requiere del protesto o de la
constancia expresa puesta por el banco girado en el mismo
documento, señalando el motivo de la falta de pago.
En todos los casos, excepto cuando se revoque el cheque durante su plazo legal de presentación a cobro o cuando se utilice cualquier medio para suplantar al beneficiario o al
endosatario, no procederá la acción penal, si el agente abona
el monto total del Cheque dentro del tercer día hábil de la
fecha de requerimiento escrito y fehaciente, sea en forma directa, notarial, judicial o por cualquier otro medio con entrega
fehaciente que se curse al girador.
A continuación presentamos un modelo de Carta Notarial
para requerir el pago del monto contenido en Cheque girado sin fondos y uno de denuncia penal por Libramiento
Indebido.
Modelo de Carta Notarial para requerir el Pago de Cheque
emitido sin fondos
CARTA NOTARIAL
Lima, 19 de noviembre de 2004
Señores
INDUSTRIA ANDINA S.A.
Calle Uno Nº 111
Ate.-
PRIMERA QUINCENA - DICIEMBRE 2004
Atención: señor Henry Brun Herbozo
–––––––––––––––––––––––––––––––––
Gerente General
–––––––––––––––––––––
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Estimado señor:
Luego de saludarlo cordialmente le informamos que con fecha 16 de
noviembre de 2004 nos apersonamos a las oficinas del Banco del País
para hacer efectivo el cobro del Cheque Nº 0003040 girado por usted
el 15 de noviembre del presente.
Al acercarnos a la ventanilla de la mencionada entidad financiera se nos
informó que la cuenta corriente contra la cual se debía hacer el pago del
mencionado título valor no contaba con fondos por lo que solicitamos
se deje constancia de dicho hecho en el título valor.
Por lo expuesto, le requerimos realizar el pago del monto contenido en
el Cheque dentro del plazo de 72 horas de recibida la presente comunicación notarial para así evitar la interposición de la correspondiente
denuncia penal por el delito de Libramiento Indebido tipificado en el
artículo 215º del Código Penal.
Sin otro particular, quedamos a la espera del pago requerido a la
brevedad posible.
Atentamente,
––––––––––––––––––––––––––––––––––––
Juan Dávila Canicoba
Instituto de Investigación
El Pacífico E.I.R.L.
INSTITUTO
DE
INVESTIGACIÓN EL PACÍFICO
Modelo por Denuncia Penal por Libramiento Indebido
A LA FISCALIA ESPECIALIZADA EN LO PENAL DE LIMA:
INSTITUTO DE INVESTIGACIÓN EL PACIFICO E.I.R.L. (en adelante EL DENUNCIANTE)
con RUC Nº 20111111111, con domicilio en Jirón Larrabure y Unánue Nº 188
Oficina 23, Lima 1, señalando domicilio procesal en la casilla Nº 18896 de la Central
de Notificaciones de Lima, debidamente representada por su Gerente General, señor
Juan Dávila Canicoba, identificado con DNI 40023742, según poder que adjuntamos, a usted atentamente decimos:
I. PETITORIO:
Interponemos denuncia penal contra el señor Henry Brun Herbozo, con domicilio en Calle Uno Nº 111, Lima 3 (quien en adelante se le denominará EL
DENUNCIADO), por el delito de Libramiento Indebido en agravio del recurrente,
tipificado en el artículo 215° del Código Penal.
II. FUNDAMENTOS DE HECHO:
Amparamos nuestra denuncia en los siguientes fundamentos de hecho y de
derecho:
1. INDUSTRIA ANDINA S.A. mantiene una deuda con EL DENUNCIANTE ascendente a S/. 20,000.00.
2. Con el objeto de cancelar dicha obligación, EL DENUNCIADO giró el cheque N°
00003040 por un importe de S/. 20,000.00 con fecha 15 de noviembre de
2004, el cual fue rechazado por falta de fondos por el Banco de País el día 16 de
noviembre de 2004.
3. El hecho de haber girado un cheque sin fondos constituye delito de Libramiento
Indebido tipificado en el artículo 215° del Código Penal.
4. A causa de ello, EL DENUNCIANTE, a través de Carta Notarial, requirió formalmente al DENUNCIADO al pago de los S/. 20,000.00 que le adeudaba.
5. Dicha Carta Notarial constituye el requerimiento previo a la acción penal conforme lo establece el artículo 215° del Código Penal, modificado por la Ley N°
27287.
6. Transcurrido el plazo perentorio otorgado, EL DEMANDADO no cumplió con
cancelar lo adeudado.
III. FUNDAMENTOS DE DERECHO:
En el presente caso, EL DENUNCIADO giró el cheque a sabiendas que no tenía
provisión de fondos, incurriendo en el Delito de Libramiento Indebido, tal como
lo establece el artículo 215° inciso 1) del Código Penal. En este sentido, a
continuación detallamos los cuatros elementos que determinan el ilícito penal
del Libramiento Indebido para el caso:
1. Descripción Legal
"Artículo 215°.- Será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de
uno ni mayor de cinco años, el que gire, transfiera o cobre un Cheque, en los
siguientes casos:
1 ) Cuando gire sin tener provisión de fondos suficientes o autorización para
sobregirar la cuenta corriente;
En los casos de los incisos 1) y 6) se requiere del protesto o de la constancia
expresa puesta por el banco girado en el mismo documento señalando el
motivo de la falta de pago.
Con excepción de los incisos 4) y 5), no procederá la acción penal si el agente
abona el monto total del Cheque dentro del tercer día hábil de la fecha de
requerimiento escrito y fehaciente, sea en forma directa, notarial, judicial o por
cualquier otro medio con entrega fehaciente que se curse al girador.
2. Bien Jurídico Protegido
El verdadero bien jurídico es el sistema de pagos1 , ya que EL DENUNCIADO
eligió emplear un cheque como medio de pago, a sabiendas que dicho cheque
no tenía fondos, y así, de esta manera, pudo engañar a la recurrente, haciéndola
pensar que sí tenía fondos, y que dicho medio de pago era tan confiable como
el dinero mismo.
3. Tipicidad Objetiva
El sujeto activo es quien endosó el cheque, a sabiendas que no tenía fondos y
el sujeto pasivo es la colectividad.
4. Tipicidad Subjetiva
Se requiere necesariamente el dolo, es decir, la intención de girar un cheque a
sabiendas que no tiene provisión de fondos.
De lo todo lo formulado se evidencia una actitud delictiva del DENUNCIADO, la
misma que debe ser sancionada a la brevedad, en afán de evitar posibles conductas
dañosas.
POR TANTO:
A usted señor Fiscal pedimos tener por interpuesta la presente denuncia y tramitarla
conforme su naturaleza.
OTROSI DECIMOS: Que, cumplimos con acompañar los siguientes anexos:
Anexo 1-A: Copia del Cheque N° 00003040 por un importe de S/. 20,000.00
girado con fecha 15 de noviembre de 2004, rechazado por falta de fondos por el
Banco de País el día 16 de noviembre de 2004.
Anexo 1-B: Copia del Cargo de la Carta Notarial dirigida al señor Juan Alberto Dávila
Canicoba, Gerente General de INDUSTRIA ANDINA S.A., con fecha de recepción el
20 de noviembre de 2004.
Lima, 15 de diciembre de 2004
–––––––––––––––––––––––––
1 BRAMONT ARIAS, Luis Alberto. Manual de Derecho Penal. Parte Especial.3ra Ed. San
Marcos: Lima, 1997. P. 431-432.