Bloque II ACTO DE COMERCIO Plan Ejecutivo II: Acto de Comercio Bloque 2 A. PRESENTACIÓN Los conceptos del acto mercantil, sus sujetos y auxiliares tienen una naturaleza jurídica distinta y que es determinante para la validez de los actos de comercio y del Derecho Mercantil como tales. Es indispensable comprender cada uno de aquellos elementos para lograr un cabal entendimiento del Derecho Mercantil, toda vez que las figuras son similares tanto en éste como en el Civil. En este sentido, resulta toral conocer el origen de los conceptos, su naturaleza jurídica, las personas que intervienen en el Derecho Mercantil, así como sus auxiliares. Las sociedades mercantiles se basan en los tres conceptos que resultan esenciales para su conformación y ámbito de operación, por eso están reguladas de forma singular y tienen conceptos distintos a los del Derecho Civil. Los comerciantes, al igual que todos los sectores sociales, tienen sus deberes y obligaciones. El Código de Comercio y la legislación mexicana establece diferentes normas que las personas deben acatar para ejercer su oficio. En este sentido y para efectos de esta materia, solamente se tratará de la segunda y se dejará de lado la primera y otras existentes. Finalmente se abordará el tema de la negociación mercantil a través de los títulos y de las operaciones de crédito. La ley General de Títulos y Operaciones de Crédito hace mención de los documentos que son considerados como títulos de crédito, por lo que se puede ver la relevancia del bloque 2. Lic. en Derecho 2 Plan Ejecutivo B. OBJETIVOS ESPECÍFICOS El estudiante: Analizará el concepto y la clasificación de los participantes del Derecho Mercantil para identificar su regulación en el derecho subjetivo y adjetivo. Conocerá la clasificación legal y doctrinal del Derecho Mercantil para compenetrarse en las sociedades mercantiles y su interacción de las mismas. Comprenderá por qué los auxiliares, sujetos y acto de comercio son esenciales para la conformación de las sociedades mercantiles. Los estudiantes identificarán los Derechos Subjetivos y Obligaciones para comprender los elementos de la negociación mercantil y los conceptos generales de la empresa. C. TEMA Y SUBTEMAS II. ACTO DE COMERCIO II.1 Concepto y clasificación II.2 Sujetos del Derecho Mercantil II.3 Auxiliares Mercantiles II.4 Derechos y obligaciones de los comerciantes II.5 La negociación mercantil y la empresa Lic. en Derecho 3 Plan Ejecutivo D. ESQUEMA CONCEPTUAL: BLOQUE II E. CONTENIDO II.1 Concepto y clasificación ¿Los actos de comercio son iguales a los civiles entre particulares? Concepto Hemos visto cómo el Derecho Mercantil se rige por cierto tipo de relaciones entre particulares especiales, el conjunto de éstas constituye la materia del Derecho Mercantil, que derivan del derecho común. En el derecho mexicano la materia de sociedades mercantiles está regida por el Código de Comercio, ya que se aplica sólo a relaciones de esta naturaleza. El Derecho Mercantil define al acto de comercio en consideración al sujeto que lo realiza, al comerciante y de manera objetiva a ciertos actos clasificados de mercantiles en sí mismos, en absoluta independencia del sujeto que los efectúa. Lic. en Derecho 4 Plan Ejecutivo Con autonomía al carácter objetivo o subjetivo del sistema jurídico que se considere, la determinación del acto de comercio puede hacerse por la vía de la naturaleza jurídica, toda vez que, como vemos en el artículo 75 del Código de Comercio, los hechos jurídicos consignados son únicamente grupos de actividad social de carácter económico. Clasificación La clasificación de los actos de comercio se ha hecho desde diversos puntos de vista, los cuales merecen una brevísima consideración. Así pues, el acto clasificado como mercantil es independiente de la persona que lo realiza, puesto que se distinguen los actos de comercio objetivos y los subjetivos. Los actos de comercio objetivos pueden ser: La compraventa de participaciones de acciones en sociedades mercantiles y las obligaciones de las anónimas, Los contratos relativos a obligaciones del Estado y otros títulos valores corrientes del comercio, así como valores y títulos a la orden o al portador. Los actos de comercio subjetivos son: las obligaciones de los comerciantes si es prueba que derivan de causa ajena al comercio, Las obligaciones entre comerciantes y banqueros, Las obligaciones de los empleados con comerciantes, en lo que concierne al comercio del negociante que los emplee. Se estiman como actos de comercio mercantiles aquellos que lo sean, siempre que sean ejecutados en cualquier forma y con cualquier propósito. Es decir, carecen de forma, lo que importa es el fondo que debe ser el comercio. Lic. en Derecho 5 Plan Ejecutivo Según la legislación, los actos de comercio se dividen en dos categorías básicas: I. Actos realizados que tengan por objeto cosas mercantiles (dinero considerado como cosa, no como medio de cambio y medida de valor, los títulos-valores, las sociedades mercantiles y sus elementos). II. Actos realizados con el fin de organizar, explotar, traspasar o liquidar empresas mercantiles. El alquiler de bienes muebles e inmuebles no se presta a la especulación, sino que se hace orgánicamente en forma de sociedad, con lo que se asume en el primero de los grupos mercantiles. Existen actos mixtos en el comercio para una de las partes en que ellos intervienen, pero no para la otra, Puede decirse que todos los actos de comercio son mixtos, puesto que en el seguro, transporte, fianza, compraventa, sólo se ve en ellos parte de la vida civil ordinaria; no obstante, en tanto se especule con el precio tendrán carácter mercantil. II.2 Sujetos del Derecho Mercantil ¿Cuál es la importancia de los Sujetos? El comerciante Se entiende por comerciante al mercader, el que hace funciones de mercado y supone operaciones de compra-venta. Originalmente era el que compraba y el que vendía. Pero hoy en día son personas que tienen diversas funciones, como: agrícolas, industriales y mineras. Por consiguiente, es aquel que realiza estas actividades de manera profesional. Para caracterizar al comerciante caben dos sistemas, según el criterio material: • Son comerciantes aquéllos que se dediquen a realizar ciertas actividades catalogadas como mercantiles; Lic. en Derecho 6 Plan Ejecutivo • Son comerciantes los que adoptan una determinada forma o se inscriben en ciertos registros especiales. El comerciante individual se le aplica el criterio material, mientras que a las sociedades se les designa el formal. En tanto, son individuales las personas que se dedican al ejercicio del comercio. Los comerciantes sociales son los que se constituyen una sociedad mercantil, independientemente de la función que realicen. Es decir, para que una persona física se califique de comerciante, es necesario que de un modo efectivo realice actos de comercio. En tanto, para que una sociedad merezca análoga calificación, basta con que la forma que asuma sea mercantil, con independencia de su finalidad. El Aval El aval es una figura jurídica aplicable al Derecho Mercantil en cualquier aspecto, porque la finalidad del mismo es de carácter pecuniario, por lo que garantizará el derecho que se ha generado. “Aplicable al derecho cambiario, constituye una garantía de pago, que se hace constar formalmente en los títulos de crédito, bastando en algunos casos la sola firma puesta en el documento y su naturaleza es la de ser una obligación objetiva” (Chávez, 2005, p. 29). “La naturaleza jurídica del aval se fundamenta en que es una garantía personal, pero no debe confundirse con la fianza ni con otras formas de garantía. En efecto, la fianza es un contrato plurilateral, en tanto que el aval es un acto unilateral” (Athié, 2003, p. 117). El aval es aquella persona que otorga una garantía de pago o protege a determinada gente. Por lo tanto, adquiere las mismas obligaciones que el deudor, o bien, como garantía total o parcial presentado por un tercero, en donde se obliga solidariamente con el deudor a pagar. La ley manifiesta a este respecto que el aval garantiza el todo o en parte el pago de lo adeudado. Se menciona que se tiene que establecer si garantizará Lic. en Derecho 7 Plan Ejecutivo todo lo pactado o parte de ello; en caso de no especificarse se entenderá que es todo. El aval también reúne ciertos requisitos que, de forma resumida, se presentan a continuación: • Elementos personales. Avalista es quien otorga la garantía y avalado es por quien se presta la garantía. • Elementos reales. La existencia material de un título de crédito. • Elementos formales. La firma del avalista, escrita en el título o en hoja que se le adhiera, es suficiente con la expresión “aval”, en caso contrario se entenderá como tal. Clases de aval: • Por la persona avalada (ya sea del deudor o el endosante). • Por la amplitud de la garantía. Limitado: • En cuanto al tiempo determinado. • En cuanto a la persona determinada (art. 113 Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito [LGTyOC]). • En cuanto a la cantidad (art. 112 LGTyOC). • Ilimitado cuando el avalista responde en los mismos términos que el avalado. 1. Aplicación de normas. Por ser una obligación de garantía, se aplican al aval, las disposiciones generales del Código Civil relativas a la fianza, siempre que no contradigan la naturaleza de la obligación cambiaria. Así, el aval no puede concederse por una suma mayor a la debida por el avalado y en caso de que así suceda, sólo es válida hasta el monto de lo debido (art. 2799 del Código Civil). Lic. en Derecho 8 Plan Ejecutivo El aval puede prestarse sin que el avalado lo solicite o tenga conocimiento de su existencia (artículos 2828 y 2832 del Código Civil); el aval no puede extenderse más allá de los límites en los que fue prestado; el aval comprende las cuestiones accesorias del adeudo: intereses y demás aspectos considerados por la ley (artículo 2829 del Código Civil). 2. Efectos del aval. Este asume una obligación directa frente a cualquier tenedor legítimo y, por lo tanto, el puede proceder indistinta y simultáneamente contra el avalista y el avalado. Visto de otra forma, la figura del aval se contempla en los artículos 109 al 116 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito, sin embargo, la falta de requisitos del aval no impide su existencia, con el simple hecho de la firma se presumen los requisitos. II.3 Auxiliares mercantiles ¿Cuál son las funciones de los auxiliares en el Derecho Mercantil? Los auxiliares mercantiles pueden ser subordinados o dependientes, y son Auxiliares Mercantiles sujetos de Derecho Mercantil secundarios que debido a su actuar perfeccionan actos de éste. Están regulados en el artículo 309 del Código de Comercio y para que existan condiciones de auxiliar, deben estar domiciliados en una sociedad mercantil, como establecimiento comercial, fabril y registrado ante la Secretaría de Hacienda. Los auxiliares mercantiles deben actuar a nombre de los propietarios de los mismos, o bien, de los representantes legales de las sociedades mercantiles y deberán responder de manera personal en: actos maliciosos, negligencia y desacato de orden. Lic. en Derecho 9 Plan Ejecutivo Los dependientes lo serán, los que realcen de forma constante actos mercantiles, los gestores de negocios, o bien, en nombre de los propietarios o representantes de Derecho Mercantil. Es importante señalar que los auxiliares son aquellas personas que no son propietarios de la empresa o parte de la sociedad mercantil derivada de acciones o capital social, sólo ayudan al comerciante, ya que simplemente sigue órdenes. II.4 Derechos y obligaciones de los comerciantes ¿Cuáles son los derechos y obligaciones de los comerciantes? Obligaciones El Código de Comercio establece que los comerciantes adquieren obligaciones, aunque en este apartado nos enfocaremos en las que le da la legislación mexicana y excluyéremos las que están reguladas por otras materias. El Código de Comercio establece las obligaciones de los comerciantes de manera general, enunciativa y no limitativa, pero las que derivan en responsabilidad mercantil, en sanciones judiciales e incluso en la existencia de un cuerpo mercantil. La primera obligación de los comerciantes es el deber de participar en la apertura del establecimiento mercantil, con domicilio fiscal u oficina en donde se encuentren físicamente. Esta información dará a conocer el nombre del establecimiento, su ubicación y su razón social; elementos fundamentales para el ejercicio de sus actos de comercio, toda vez que únicamente podrán desarrollar esas actividades para las cuales fueron constituidas. Los comerciantes deberán inscribir en el Registro Público de la Propiedad y del Comercio los documentos que den certeza jurídica a su personalidad y conformación jurídica de las sociedades mercantiles, como: las escrituras Lic. en Derecho 10 Plan Ejecutivo constitutivas, de disolución, el nombramiento de los liquidadores, los acuerdos de fusión, de transformación y escisión, entre otras. La inscripción en el Registro Público de la Propiedad y del Comercio es opcional para las personas físicas y, por el contrario, es obligatoria para las sociedades mercantiles. Existen otros tipos de registro regulados por nuestra legislación, que son especiales y relativos a determinados actos o documentos de carácter mercantil o que se relacionan con la materia. Todos los comerciantes están obligados a mantener un sistema de contabilidad de acuerdo con las disposiciones del propio Código de Comercio. El comerciante está obligado a llevar y mantener un sistema de contabilidad adecuado, tanto en libros T como en el sistema de comercio. Éste podrá llevarse mediante los instrumentos, recursos y sistemas de registro y procesamiento que mejor se adecuen a las características particulares de la sociedad mercantil, no obstante, lo anterior deberá satisfacer los siguientes requisitos: a) Permitirá identificar las operaciones con claridad. b) Permitirá el registro de sus operaciones hasta las cifras finales de los cinco ejercicios fiscales anteriores. c) Permitirá la preparación de los estados que se incluyan en la información financiera del negocio. El comerciante deberá conservar debidamente archivados los comprobantes originales de sus operaciones. Están obligados a guardar los libros, registros y documentos de su negocio por un plazo mínimo de cinco años. Lic. en Derecho 11 Plan Ejecutivo Los derechos de los comerciantes están establecidos en el Código de Comercio Derechos y no se encuentran sujetos a ninguna regulación especial, salvo en dos supuestos: a) Fundamento de la regulación, existen sociedades que por el giro social, de la actividad a la cual se dedican, es decir, objetos tales como seguros, banca, telecomunicaciones, etc., están sujetos a un régimen especial de regulación. Regulación que se basa en el interés público que tiene un servicio que afecta a la colectividad. Estas se llaman Sociedades reguladas, a aquellas que además del Régimen Ordinario normal, aplicable a todas las sociedades se sujetan a un Régimen de Regulación Especial. b) Actividades no Reguladas. c) Fundamento, cuando una actividad comercial no se encuentra bajo ninguna regulación especial, por efecto de su giro o del campo de su ejercicio, se entiende que no tiene obligaciones distintas a las establecidas por el Código de Comercio. Tal es el caso de la Industria, salvo que ésta fabrique productos que necesitan regulación como el Ácido Sulfúrico. Lic. en Derecho 12 Plan Ejecutivo II.5 La negociación mercantil y la empresa ¿A qué nos referimos con negociación mercantil? La negociación vía los títulos de crédito y la empresa Los títulos de crédito son documentos privados, de naturaleza ejecutiva; son de este tipo porque son suficientes para comprobar a favor de su titular legítimo, la existencia de los derechos contenidos dentro del texto mismo. Por esto, los títulos de crédito constituyen una prueba pre-constituida de la acción que se ejercita en juicio. Es decir, se reconoce a priori la existencia de la deuda consignada en el documento, de ahí que según la naturaleza especial del juicio ejecutivo mercantil, la acción cambiaria contra el signatario del título de crédito es ejecutiva por el importe de ésta y por el de los intereses y gastos accesorios, sin necesidad de que el demandado reconozca previamente su firma. La excepción a esta regla son los títulos de crédito emitidos por el Gobierno Federal, como los certificados de tesorería o petrobonos, porque no tienen naturaleza ejecutiva que permita despachar ejecución sin prueba previa, en virtud de que el patrimonio nacional es inembargable. Aunque debido a esto, dentro de la doctrina hay opiniones encontradas sobre si los documentos son en realidad o no títulos de crédito. El artículo primero de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito (LGTyOC) nos menciona los documentos que son considerados como títulos de crédito, asimismo establece cuáles son los actos de comercio que se derivan de los títulos de crédito: ARTÍCULO 1o.- Son cosas mercantiles los títulos de crédito. Su emisión, expedición, endoso, aval o aceptación y las demás operaciones que en ellos se consignen, son Lic. en Derecho 13 Plan Ejecutivo actos de comercio. Los derechos y obligaciones derivados de los actos o contratos que hayan dado lugar a la emisión o trasmisión de títulos de crédito, o se hayan practicado con estos, se rigen por las normas enumeradas en el artículo 2o. Cuando no se puedan ejercitar o cumplir separadamente del título, y por la ley que corresponda a la naturaleza civil o mercantil de tales actos o contratos, en los demás casos. Las operaciones de crédito que esta ley reglamenta son actos de comercio. Es importante mencionar que el Artículo 3 habla sobre la capacidad legal para contratar, salvo algunas operaciones que requieran concesión o autorización especial. Por último, el Artículo 6 hace referencia a que no serán aplicables a la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito los boletos, contraseñas, fichas u otros documentos que estén destinados a circular y se utilicen para identificar a quien tiene derecho de exigir la prestación. Lic. en Derecho 14 Plan Ejecutivo F. Término Aval Carácter económico Significado Sujeto de Derecho Mercantil auxiliar en el comercio que surge como deudor solidario. Característica implícita en los actos de comercio. Subordinación Relación entre comerciante y auxiliar de comercio. Título de crédito Acto jurídico formal mediante el cual una sociedad mercantil realiza un acto de comercio. En materia mercantil se refiere al dinero como objeto materia de contrato, como cosa, no como parte de intercambio. Objeto de contabilidad que jurídicamente lleva cuenta de registros de gasto y activos de la Sociedad Mercantil. Circulación Libro T Lic. en Derecho GLOSARIO 15 Plan Ejecutivo G. CONCLUSIONES Los actores en el Derecho Mercantil tienen una naturaleza jurídica diferente a los sujetos del Civil. Reciben esta calificación en dos vertientes: mientras los actos civiles se reputen como tales tendrán consecuencias civiles, pero si se hacen en sociedad necesariamente serán actos de comercio. Un mismo acto puede ser civil, si una compraventa se realiza entre particulares. Pero si se lleva a cabo a través de una sociedad mercantil o una empresa será necesariamente un acto de comercio, motivo por el cual será regulado por la materia. El origen de la sociedad mercantil está íntimamente ligado a sus obligaciones y derechos. Por lo que es necesario entender estos compromisos, así como el registro público, los libros de registro y los archivos, porque dan certeza jurídica de su actuar. Asimismo, los actos de comercio y las operaciones de crédito se rigen bajo una ley aplicable y que devienen algunos actos de los títulos de crédito. Los títulos de crédito determinarán los negocios en materia de comercio y desde luego su actividad comercial. Lic. en Derecho 16 Plan Ejecutivo H. PARA AMPLIAR EL TEMA Te invito a consultar el siguiente libro, en el que encontrarás todo sobre el Acto de comercio, desde el concepto, la clasificación, los actos de comercio en sentido absoluto, relativo y subjetivo; las excepciones, el acto unilateral o mixto y las actividades exclusivas del comercio. Universidad Bicentenaria de Aragua. (s.f.) Los actos de Comercio. (archivo en PDF) Consultado el 9 de noviembre de 2012: http://www.contralorianaguanagua.gob.ve/LEYES/LeyesMercantil/lac.p df De igual forma puedes revisar este otro en el que profundiza más sobre las obligaciones mercantiles, especificando las actividades del empresario; también incluye las normas constitucionales de alcance y de contenido económico y las normas sobre las obligaciones del Código de comercio. Barrera Graf, J. (s.f.) Sobre las obligaciones mercantiles. México: Biblio Jurídicas UNAM (Documento PDF). Consultado el 9 de noviembre de 2012: http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/revdpriv/cont/5/dtr/dtr2. pdf Te dejamos otros libros que te servirán para profundizar más el tema: Código de Comercio. (2012). México: ISEF. Mantilla, R. (1984). Derecho Mercantil. México: UNAM. Mercantil Mexicano. México: Escuela Libre de Derecho. Lic. en Derecho 17 Plan Ejecutivo I. FUENTES DE INFORMACIÓN Bibliografía Araujo, V. (1989). Teoría general de las obligaciones. México: Porrúa Borja, M. (2010). Teoría general de las obligaciones. México: Porrúa Villoro, M. (2009). Introducción al estudio del Derecho. México: Porrúa Cibergrafía Asamblea Legislativa del Distrito Federal. Código Civil para el Distrito Federal. Consultado el 4 de septiembre de 2012: http://mucd.org.mx/assets/files/pdf/leyes-codigos/codigos/codigocivildf.pdf Lic. en Derecho 18