introducción al derecho - Universidad Católica de Salta
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UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 ABOGACÍA INTRODUCCIÓN AL DERECHO COMISIONES A1, A3 Y A4 PROGRAMA DE ESTUDIO JOSÉ E. DURAND MENDIOROZ JORGE RAMÓN MONTENEGRO RICARDO N. CASALI REY JUAN DE DIOS A. ABDENUR MARCELO RENÉ LÓPEZ MARÍA CAROLINA CANTERO PADILLA ADRIANA M. BETTELLA DE DEL CAMPO Pág. 1 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 CARRERA ABOGACÍA CÁTEDRA: AÑO INTRODUCCIÓN AL DERECHO 1º COMISIONES A1, A3 Y A4 RÉGIMEN PLAN CRÉDITOS Presencial 8707 3 EQUIPO DOCENTE: PROFESOR CATEGORÍA José E. Durand Mendioroz Titular interino Jorge Ramón Montenegro Adjunto Ricardo N. Casali Rey Auxiliar docente Juan de Dios A. Abdenur Ayudante docente Marcelo René López Auxiliar docente María Carolina Cantero Padilla Ayudante docente Adriana M. Bettella Adjunto FUNDAMENTOS DE LA ASIGNATURA: La necesidad de una propedéutica en el primer año de estudio de la Ciencia jurídica ha sido y sigue siendo la razón de ser de esta asignatura. Su carácter formativo está plasmado en sus contenidos los cuales procuran transmitir una visión realista del Derecho, en orden a la comprensión de la complejidad y dinamismo del fenómeno jurídico el que, no obstante, posee unidad. La Ciencia jurídica de la Modernidad, desde una perspectiva puramente racionalista, prescindió por principio de todo tipo de experiencia, reduciendo el conocimiento jurídico al estudio de las normas positivas, lo cual constituye una mutilación del entendimiento, condenándose así a no entender el Derecho y ni siquiera la ley vigente misma. Frente a esta opción, sigue teniendo valor el camino enseñado por la filosofía realista: es imprescindible para responder a la pregunta ¿qué es el Derecho? ubicarnos en el campo de la Filosofía jurídica. Ahora bien, el Derecho pertenece al orden práctico o moral, es decir, aquel que la recta razón establece para el logro del bien del hombre. La Ciencia jurídica, en consecuencia, es un saber prudencial ordenado a la determinación de lo justo concreto, tanto en la labor legislativa, gubernativa y judicial, como en la actividad de los particulares junto al abogado. OBJETIVOS: I. Generales I.1. Presentar la ubicación epistemológica de la disciplina y plantear en un nivel elemental las cuestiones principales de que trata: la naturaleza, el fundamento y las condiciones de existencia del Derecho. I.2. Iniciar a los alumnos en la reflexión sistemática sobre esos temas y en la búsqueda de respuestas. II. Específicos II.1. Nivel Informativo. Que el alumno: II.1.a. Descubra y comprenda los problemas y los conceptos fundamentales de la Filosofía del Derecho, de las Ciencias Jurídicas y de la Metodología Jurídica. Pág. 2 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 II.1.b. Obtenga una visión totalizadora de los estudios jurídicos. II.1.c. Se familiarice con el lenguaje y las cuestiones más importantes del Derecho. II.2. Nivel Formativo. Que el estudiante: II.2.a. Experimente la necesidad de la reflexión iusfilosófica y científica como búsqueda de la verdad última. II.2.b. Descubra y comience a internalizar una respuesta coherente sobre la naturaleza, el fundamento y las condiciones de existencia del Derecho. II.2.c. Adquiera el hábito de analizar las teorías y de valorarlas en confrontación con la verdad alcanzada. II.2.d. Que el futuro abogado Responda al primer interrogante acerca de su vocación jurídica. CONTENIDOS PROPUESTOS: TEMA I: NOCIONES PRELIMINARES Unidad 1°: La iniciación al saber jurídico 1. Introducción al Derecho. Etimología y noción inicial. Antecedentes históricos de la asignatura. Naturaleza y caracteres de la disciplina. Su necesidad en los estudios de Derecho. Fin General y fines específicos. Contenido. Diversas orientaciones. 2. Noción de la enseñanza de la ciencia jurídica en Occidente. La Iuris Prudentia: origen y síntesis de su desarrollo histórico. Unidad 2°: Persona, sociedad y derecho 1. El problema antropológico. Planteo y diversas respuestas. La persona humana. Los actos humanos. Las virtudes morales. 2. Relación entre persona y sociedad. Distintas posiciones. El protagonista de vida jurídica. 3. Derecho y Sociedad Política. Causas de la sociedad política. Formas de asociación. Unidad 3°: Aproximación al concepto de derecho 1. La experiencia del hecho jurídico. Noción metodológica. Constataciones inmediatas de la experiencia respecto del fenómeno jurídico. Su complejidad y unidad. Significado de los términos “ius”, derecho, norma y ley. 2. Normas preceptivas de conducta y reglas técnicas. Noción de norma religiosa, moral, de trato social y jurídica. 3. Las dimensiones fundamentales del Derecho: la conducta debida, la norma jurídica y el saber jurídico. Su interrelación. TEMA II: CONCEPTO FILOSÓFICO DE DERECHO Unidad 4°: El conocimiento jurídico 1. Descripción del saber humano. Conocimiento precientífico, científico y filosófico. Filosofía y ciencias particulares. La Ciencia Jurídica. 2. Conocimiento especulativo y práctico. Niveles del conocimiento práctico. El saber prudencial. Su aplicación al ámbito jurídico. 3. Las orientaciones jurídicas gnoseológicas. Diferentes posiciones. Unidad 5°: Ontología del derecho 1. Analogados del término derecho: principal y secundarios. 2. Derecho en sentido objetivo. Las causas del derecho. 3. Derecho en sentido normativo. Analogía del concepto de ley. La norma jurídica: caracteres; finalidad; estructura lógica: diferentes posiciones. Clasificaciones. 4. Derecho en sentido subjetivo. Concepto y relación con los otros analogados. Unidad 6°: La justicia 1. El orden moral y el orden jurídico. La justicia como virtud y su objeto. La amoralidad subjetiva del acto justo y su plenitud. Pág. 3 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 2. 3. Formas de justicia. La justicia legal o general. La justicia particular: distributiva y conmutativa. La justicia social. Concepto de equidad. Su función correctiva. Ejemplos desde una perspectiva didáctica. Unidad 7°: El fundamento de la validez del derecho 1. Noción de las respuestas iuspositivista y iusnaturalista. 2. Sindéresis y conciencia. Lo suyo por naturaleza. Noción de positividad. Lo justo positivo por modo de conclusión y por modo de determinación. El derecho concreto. 3. Noción de los contenidos fundamentales de la ley jurídica natural. Los derechos humanos. La interpretación “sistemática”. Unidad 8°: Fines y funciones del derecho 1. La Justicia como fin del ordenamiento jurídico. El bien común como fin último. El orden, la paz, y la seguridad jurídica. 2. Funciones del Derecho. Certeza y seguridad, resolución de conflictos de intereses, organización, legitimación y limitación del poder político. 3. Noción de los modos alternativos de resolución de conflictos: negociación, mediación, arbitraje, amigables componedores. TEMA III: CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA CIENCIA JURÍDICA Unidad 9°: Nociones esenciales 1. El sujeto de derecho. La personalidad jurídica. Atributos de la personalidad. Titularidad de poderes y deberes jurídicos. Clasificación de las personas. 2. La situación jurídica. Concepto y datos que la componen. La relación jurídica. Sus elementos: términos, objeto y origen del vínculo jurídico. Los elementos reales: concepto y clasificaciones. 3. Los hechos y la norma. La norma como conexión entre el ordenamiento y la situación jurídica. El hecho jurídico como condición de los efectos jurídicos. La calificación jurídica de los hechos. Unidad 10°: Poderes y deberes jurídicos 1. Poderes Jurídicos. Concepto. Clases: a) la potestad; caracteres; clases de potestades; b) derecho subjetivo; concepto; caracteres; clasificación; c) la facultad; concepto. 2. Deberes Jurídicos. Noción comprensiva. Clases: a) sujeción; b) obligación; c) carga. 3. El aseguramiento de las relaciones jurídicas y del orden normativo: coerción, coacción y sanción. Clasificación de las sanciones. Unidad 11°: Las fuentes del derecho 1. Concepto de fuentes del Derecho. Fuentes materiales y formales. 2. La costumbre jurídica. Elementos: material y formal. Costumbre y ley. Disposiciones de la ley positiva sobre la costumbre. 3. La ley en sentido material y en sentido formal. Proceso de formación de las leyes. Principios de: obligatoriedad, abrogación, ignorancia, irretroactividad de la ley. Los tratados internacionales: su incorporación al derecho interno. 4. La sentencia judicial. Las partes de una sentencia y su contenido. Efectos. La cosa juzgada formal y material. La Jurisprudencia. Mecanismos de unificación de la jurisprudencia. Noción de casación, fallo plenario, recurso de inaplicabilidad de la ley, recurso de inconstitucionalidad local y recurso extraordinario federal. 5. Los actos de Gobierno. Las normas administrativas. Actividad reglada y discrecional. Discrecionalidad y arbitrariedad. 6. La autonomía jurídica de las personas. Su fundamento natural y constitucional. Autonomía mediata e inmediata. Limitaciones provenientes del orden público, la moral y las buenas costumbres. La buena fe. Las normas individuales como fuentes formales. 7. La doctrina y la labor del abogado como fuente material prenormativa. Unidad 12°: La norma y el ordenamiento jurídico 1. El ordenamiento jurídico. Su estudio desde la estática jurídica. Concepto y presupuestos. Caracteres. Contenido. Fines. La Constitución Nacional como ley fundamental del ordenamiento positivo. Pág. 4 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 2. 3. Validez y vigencia de las normas. Validez formal y material. Vigencia y eficacia de las normas. La inconstitucionalidad, concepto y efectos de su declaración en nuestro sistema jurídico. El orden internacional. Artículos 31 y 75 - inc. 12 de la Constitución Nacional. Depuración del ordenamiento. Confirmación; disposiciones confirmables. Transformación del ordenamiento: a) el problema de la vigencia de las normas, b) la desuetudo; c) derogación; d) revolución. TEMA IV: METODOLOGÍA JURÍDICA Unidad 13°: Las condiciones de existencia concreta del derecho 1. Objeto de la Metodología Jurídica. Su necesidad en el estudio de la Ciencia Jurídica. Su carácter instrumental. Las perspectivas de lo justo concreto en el abogado y el juez. 2. La justicia y la prudencia en la determinación y realización de lo justo concreto. Ámbitos legislativo, gubernativo y judicial. Los particulares y la función del abogado. 3. Etapas del razonamiento prudencial. Su correlación con la estructura de la sentencia. Unidad 14°: El razonamiento jurídico en los sistemas de derecho jurisprudencial y legislado 1. El razonamiento jurídico concebido como razonamiento práctico. Sistemas “problemáticamente abiertos”. Roma, la tradición medioeval, el Common law. El método analítico “ab exempla” y la formación de la regla de derecho. Ejemplos. 2. El razonamiento jurídico concebido como sistema deductivo. Sistemas “axiomáticamente Cerrados”. Noción de silogismo científico y retórico. La ruptura de la Revolución Francesa. El Código Napoleón y la Escuela Exegética. Sus límites en la praxis jurídica. 3. Hacia la superación del formalismo. La Concepción funcional del Derecho. La lógica de lo razonable. El pensamiento sobre problemas. 4. Especificidad y caracteres del razonamiento jurídico. Trascendencia social de la metodología jurídica. Unidad 15°: Metodología del Derecho Positivo Argentino 1. El Derecho Positivo argentino y el tratamiento de la aplicación, interpretación e integración de las normas. La “plenitud hermética del sistema”. La autointegración y la heterointegración. Las lagunas de la ley. La analogía. La creación del derecho por el juez. 2. La interpretación jurídica como saber prudencial retórico. Noción de los métodos de interpretación y de los “argumentos” retóricos interpretativos. METODOLOGÍA: Técnicas Explicativas de enseñanza: Expositiva. Método de casos en nuestro sistema y en el sistema anglo norteamericano, procurando que el estudiante razone por sí mismo, amplíe su horizonte y advierta la esencial similitud del razonamiento jurídico aun en sistemas distintos. Informes de lectura, trabajos prácticos con bibliografía y repertorios de jurisprudencia. EVALUACIÓN: Criterios: Comprensión de los temas abordados. Manejo de los conceptos y terminología apropiados. Instrumentos: Evaluación inicial (diagnóstico), formativa (durante el proceso) y sumativa mediante examen escrito. Pág. 5 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 Condiciones para obtener la regularidad y/o promocionalidad Para regularizar la materia, será necesaria la asistencia a clases y la aprobación de dos parciales o sus respectivos recuperatorios y el cumplimiento de los trabajos prácticos propuestos. RECURSOS DIDÁCTICOS: BIBLIOGRAFÍA: BIBLIOGRAFÍA BÁSICA AUTOR TITULO EDITORIAL LUGAR Y AÑO DE EDICIÓN Casaubon, Juan A. Introducción al Derecho. Ariel Bs. As. Durand Mendioroz, José Persona, Sociedad y DeVirtudes recho. Salta, 2016 Durand Mendioroz, José Metodología Jurídica. Manual de Cátedra Salta, 2002 Massini, Carlos Ignacio La Prudencia Jurídica. Abeledo Perrot Bs. As., 1983 Montejano, Bernardino Fines del Derecho. Abeledo Perrot Bs. As., 1994 Eudeba Bs. As., 1969 Montejano, Bernardino Estática jurídica. (h); Noacco, Julio César Mouchet; Zorraquín BeIntroducción al Derecho. Perrot cú Bs. As., 1996 Recasens Siches, Luis Introducción al Estudio Porrúa del Derecho. México, 1981 Kalinowski, Georges Concepto. Fundamento y Abeledo Perrot Concreción del Derecho. Bs. As., 1982 Vigo, Rodolfo Luis (h) Las Causas del Derecho. Bs. As., 1983 Abeledo Perrot BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA AUTOR TITULO EDITORIAL Abeledo Perrot LUGAR Y AÑO DE EDICIÓN Cueto Rúa, Julio César El Common Law. Bs. As., 1997 Graneris, José Contribución Tomista a Eudeba la Filosofía del Derecho. Bs. As., 1977 Perelman, Chain Lógica Jurídica y Nueva Civitas Retórica. Madrid, 1979 Massini Correas, Carlos El Derecho Natural y sus Ábaco de Rodolfo DeBs. As., 1998 I. dimensiones actuales. palma Rabbi-Baldi Cabanillas, Teoría del Derecho. Renato Ábaco de Rodolfo DeBs. As., 1977 palma, 3ra Edición. Vigo, Rodolfo Luis (h) Rubinzal Culzoni Interpretación Jurídica. Santa Fe, 1999 Pág. 6 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 CONSULTA ALUMNOS: TIEMPO MODALIDAD (PRESENCIAL Y/O VIRTUAL) RESPONSABLES ACTIVIDADES EXTRAORDINARIAS DE LA CÁTEDRA [SI LAS HUBIERA]: TITULO PROPÓSITOS OBJETIVOS DURACIÓN DE LA ACTIVIDAD EQUIPO DE TRABAJO OBSERVACIONES: Salta, Agosto de 2016. Firma Responsable Pág. 7 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 ABOGACÍA INTRODUCCIÓN AL DERECHO COMISIÓN B3 PROGRAMA DE ESTUDIO RENATO RABBI BALDI CABANILLAS ADRIANA MARIA FIGUEROA ANA MOHNBLATT Pág. 8 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 CARRERA ABOGACÍA CÁTEDRA: AÑO INTRODUCCIÓN AL DERECHO 1º COMISIÓN B3 RÉGIMEN PLAN CRÉDITOS Presencial 8707 3 EQUIPO DOCENTE: PROFESOR CATEGORÍA Renato Rabbi-Baldi Cabanillas Titular Adriana Figueroa Adjunta Ana Mohnblatt Ayudante FUNDAMENTOS DE LA ASIGNATURA: La enseñanza de la asignatura Introducción al Derecho se desarrollará de acuerdo con el programa que se adjunta a continuación En relación con los temas básicos que deben transmitirse a los alumnos, cabe en primer término afirmar que se apunta a brindar al estudiante elementos teóricos que le permitan identificar, sistematizar e interpretar el fenómeno jurídico, sin dejar de advertir que dichas aproximaciones teóricas descansan sobre puntos de partidas plurales y que, en todos los casos, requieren del estudiante una permanente y exigente valoración acerca de las consecuencias éticas que dichas diversas valoraciones impactan sobre el objeto examinado. Teniendo en cuenta tales planteamientos, considero que la labor docente, de modo liminar, debe llamar la atención acerca de la “inevitabilidad” del fenómeno jurídico y, de paso, acerca de su carácter eminentemente “práctico” en tanto el derecho se ordena a regular conductas humanas intersubjetivas. Estos datos, bien ilustrados a partir de la “omnipresencia” del derecho en el quehacer diario (éste, en efecto, es absolutamente consustancial al hombre en sociedad) y, por tanto, de su repercusión sobre los actos más nimios de nuestro obrar, ayudan tanto a “desacralizalo” como a remarcar su importancia y la necesidad de “comprenderlo” desde una perspectiva amplia: siguiendo a Kant, resulta imprescindible plantear la necesaria indagación acerca del “quid ius?” (“¿qué es el derecho?” o, como más tarde se ha preguntado Cotta, “¿para qué” o “porqué el derecho?”), como paso previo a la pregunta acerca del “¿quid iuris?” (“¿cuál es el derecho existente -puesto; válido; vigente y, en su caso, eficaz- de un lugar determinado?), todo lo cual concluirá en el arduo proceso interpretativo de aquel. De este modo, se propugna precisar la existencia de tres campos de análisis: (I) el relativo a la fundamentación del derecho; (II) el concerniente a la estructura básica del derecho positivo de un país determinado y, finalmente, (III) su momento metodológico o interpretativo. I. En lo que concierne al primer campo, no se trata de abundar en referencias eruditas o en largas digresiones sobre disputas de y entre escuelas, ya que esta perspectiva resulta desproporcionada para un curso básicamente introductorio como el que aquí se ofrece. Asimismo, no puede dejar de señalarse el escaso hábito reflexivo con el que arriban los noveles estudiantes, lo cual de ordinario conspira contra la realización de proyectos más ambiciosos. De ahí que se juzgue apropiado realizar, luego de una imprescindible presentación del pensamiento de las escuelas más representativas respecto de los temas a abordar, la repercusión legislativa y jurisprudencial de aquéllos. Con todo, conviene insistir acerca del hecho de que tales inconvenientes no pueden conducir a soslayar su presencia, ya que una reflexión filosófica no es, como expresa Aymerich, un “lujo”, sino una verdadera “necesidad”, máxime si ésta nace o tiene su origen en una práctica y, en definiPág. 9 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 tiva, se orienta a dar razón de ella. Siguiendo a Aristóteles, no filosofamos para saber lo que es virtuoso, sino para hacernos virtuosos, de modo que la pregunta acerca del sentido del derecho y su finalidad (su “función”, podría ahora decirse con Bobbio) toca de modo directo con el tipo de jurista que se quiere para nuestra sociedad. Y ello conduce a una conclusión de la mayor relevancia: el hecho de que detrás de todo planteamiento filosófico late una perspectiva crítica innegable e insustituible. En efecto; desde el “sapere audere” kantiano cristalizado en su conocido ensayo acerca del significado de la Ilustración, la Modernidad ha puesto el acento en la trascendental tarea crítica de la razón a las estructuras existentes y, entre ellas, a la realidad jurídica. Una reflexión filosófica sobre el derecho tiene, pues, la alta tarea de actuar como crítica, en nuestro caso, del ordenamiento jurídico aunque para ello es menester, siguiendo nuevamente al filósofo de Königsberg, por un lado, conocerlo, esto es, ser un “técnico” del “quid iuris” y, por otro, estar dotado de una perspectiva formal de conceptualización filosófica, desde la cual es posible dar sentido a esa crítica (el “quid ius”?). Para decirlo con Arthur Kaufmann, una reflexión de este tipo no puede ser solo jurídica o solo filosófica, sino que exige, tanto como sea posible, de ambas dimensiones. Dentro del campo de lo filosófico, ocupan un lugar de excepción las teorías sobre el concepto de persona; justicia y los derechos humanos, las cuales contribuyen a afianzar el objeto propio que lo caracteriza: la cuestión del derecho justo y, más importante aún, como expresa López Calera, la autoconcepción de que existen argumentos suficientes para creer que la razón puede explicar realidades que no son comprensibles por medios estrictamente científicos. Pero conviene enfatizar que se ha aludido al plural (“argumentos”) pues, precisamente porque existen muchos; muy variados y opuestos entre sí, la tarea de una reflexión filosófica sobre el derecho es, precisa García Amado, más que criticar, “enseñar a criticar”, esto es, proveer de un instrumental que permita aproximarse al “quid iuris”? desde distintas perspectivas a fin de comprenderlo de una manera más acabada y, también, y es oportuno precisarlo a jóvenes estudiantes, de un modo más modesto. II. En lo que concierne al campo del “quid iuris?”, la ciencia del derecho se ocupa de conocer el derecho formalmente válido: su objeto de estudio lo constituye, por de pronto, la distinción y conexión con otros ordenamientos de la vida social; el examen de los conceptos jurídicos fundamentales; la distinción y clasificación de sus ramas; las diversas vías o fuentes mediante las que resulta conocido y el sistema bajo el que se estructura. En este campo, y luego de precisadas la teorías más conocidas respecto del reconocimiento y producción del derecho, cabe poner el acento en el excepcional papel que desempeñan, en un horizonte formal, las normas jurídicas tanto en su dimensión de “reglas” como de “principios”, por lo que su análisis resulta insoslayable, así como el de la capital noción de “sistema” que acoge a aquellas y que remite a la disputa acerca de su carácter “cerrado” o “abierto”. La misión de una Teoría del Derecho como la que pretende presentarse es, pues, familiarizar al estudiante con los conceptos fundamentales de la ciencia jurídica que, a lo largo de la carrera, serán profundizados en detalle. Sin embargo, no debe pensarse que estos campos importan compartimentos estancos. Las vinculaciones y, más aún, las dependencias son siempre muy notables. Como explica Krawietz, desde una perspectiva sociologista, la teoría del derecho tiene por fin aclarar la función social del derecho positivo, el cual, por lo demás, se concibe como una técnica que pone a disposición de los ciudadanos un tipo específico de medios con los que lograr fines determinados. III. La fundamentación y el conocimiento fenoménico del derecho no son ajenos a la interpretación jurídica sino que la suponen de manera consustancial. Se abre, pues, para toda teoría jurídica el momento metodológico. Sobre el particular, conviene advertir a los estudiantes que la interpretación no es solo de las normas, sino que incluye, además, a los valores y a los principios, así como a las circunstancias de la causa o al contexto social en la que aquélla se da cita, todo lo cual se ubica y, además, remite, a una –para decirlo con Karl Larenz- “conexión traditiva de sentido”. Se trata, pues, de un proceso sumamente complejo que, en parte, fue anticipado por Carlos Cossio cuando, con notable perspicacia, precisó que la interpretación de la ley, en rigor, no es sino el análisis de las “conductas” mediante la ley. Pero hay más: ha de advertirse, con todo énfasis, que quien interpreta “introduce” de modo insalvable su formación; su officium; por lo que toda “interpretación”, como ya decía saPág. 10 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 gazmente Schleirmacher a partir del sutil juego lingüístico que ofrece la lengua alemana es, en sí misma, una “adición” (Auslegung/Einlegung). La tarea interpretativa alcanza entonces una vitalidad y una pluralidad notables que impacta sobremanera sobre el derecho pues, en un sentido nada pequeño, termina “reconstruyéndolo” o “conformándolo” al “hoy”; a la actualidad, bien que, como se anticipó, jamás puede ignorar el “ayer” ya que, como recordaba Emilio Betti, éste último viene intermediado a través de los “anillos de la historia” que se sintetizan en la jurisprudencia y en la doctrina. De cuanto se lleva expuesto se infiere que el proceso interpretativo es, en sí mismo, inacabable: la interpretación se plantea, pues, en el horizonte de un “Círculo Hermenéutico” que, empero, no tiene (no debería tener) nada de vicioso, sino que actúa como una “espiral” de argumentos que cooperan en su desarrollo y configuración, tal la feliz expresión de Winfried Hassamer. Con todo, la peculiaridad de la ciencia jurídica conduce, necesariamente, a un término cuanto menos formal por razones de organización básica de la vida social lo cual, sin embargo, no impedirá la perpetuación teórica del debate y su ulterior influencia en otras decisiones. En ese contexto, como expresa Igartúa, el problema básico de la metodología no es tanto cómo aplicar una cierta “técnica interpretativa” sino “cuál” técnica aplicar, entre un variado repertorio a menudo contradictorio y de uso no siempre uniforme. Tales técnicas (cánones o directrices interpretativas), decía ya tempranamente Gustav Radbruch, son el “resultado de su resultado” y, precisamente por ello, invitan a una apertura argumentativa; a la necesidad de dar “razones” a fin de no dejar al intérprete, al justiciable y al derecho mismo, varado sin remisión. A hacer frente a esa exigencia se dirigen las conocidas teorías argumentativas desarrolladas en los últimos decenios y entre las que cabe destacar la de Robert Alexy en razón de su esfuerzo teórico y de su valor pedagógico, aunque no siempre o, incluso, muy esporádicamente, encuentre un adecuado correlato en la práctica. Precisamente a propósito de lo que acaba de señalarse, es necesario poner de relieve que todos los temas expuestos son permanentemente cotejados con la práctica de los tribunales, lo que permite a los estudiantes obtener una adecuada ponderación de la actualidad y valor de tales planteamientos y de los diversos modos de enfrentar los difíciles desafíos que plantea la realidad. Es seguro, en fin, que no existe -contra Ronald Dworkin- una “única respuesta correcta” y es más que probable que el estudiante, ante ello, quede insatisfecho. Con todo, acaso en ello estriba la prudente y, quizá, la gran enseñanza que pueda ofrecer un curso introductorio a la ciencia del derecho. OBJETIVOS: CONTENIDOS PROPUESTOS: Unidad de Aprendizaje I 1. Introducción. 2. Consideraciones preliminares: a. Omnipresencia del derecho en la vida social. b. El derecho supone el respeto al “otro”. c. Derecho y latín. d. Derecho y moral. e. La persona, fundamento del derecho. f. Derecho y Literatura. Unidad de Aprendizaje II: La Persona, Fundamento del Derecho 3. Introducción. 4. Análisis etimológico de la voz persona. 5. La concepción greco-romana (estamental) de persona. Pág. 11 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 6. 7. 8. 9. La configuración histórica del concepto de persona como ser substancial y digno. a. El planteamiento de los primeros teólogos y filósofos cristianos. b. El alumbramiento de la noción de dignitas hominis. c. El aporte del “Humanismo”. d. Un regreso necesario: Tomás de Aquino. e. Francisco de Vitoria y el advenimiento de la “Modernidad”. i. La universalización fáctica del concepto de persona como ser substancial y digno en Francisco de Vitoria. ii. La saga doctrina posterior. iii. El planteamiento de Inmanuel Kant. Los conceptos filosófico y jurídico de persona. a. La dimensión filosófica de la noción de persona. b. La dimensión jurídica de la noción de persona. i. Introducción. ii. El origen natural del concepto de persona. iii. Todos los hombres son persona. c. Síntesis conclusiva. La recepción del concepto de persona en el derecho positivo nacional. a. El derecho constitucional. b. El derecho infraconstitucional. La recepción del concepto de persona en la jurisprudencia de los tribunales. a. Introducción. b. Supuestos de personas con pleno discernimiento. c. Supuestos de ausencia o disminución del discernimiento. i. Las personas por nacer. 1. El caso de los embriones congelados y de los ovocitos pronucleados. 2. El caso del feto anencefálico. ii. Los menores de edad. iii. Los incapaces. Bibliografía “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco. Bs. As. Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada.; “Lecciones de Introducción al Derecho”. Ed. UCASAL. Salta, Año 1996; Código Civil y Comercial de la Nación reformado. Bs. As. Ed. Erreius. 2014. Unidad de Aprendizaje III: La Tensión Entre “Derecho Natural” y “Positivismo Jurídico” 10. Introducción. 11. La querella entre el “Derecho Natural” y el “Positivismo jurídico”. 12. El “Derecho Natural”. Algunos textos y argumentos clásicos. a. Sófocles. b. Aristóteles. c. Cicerón. 13. El “Positivismo jurídico”. Algunos textos y argumentos clásicos. a. La posición de Callicles en el Gorgias de Platón. b. Thoma Hobbes. c. El “derecho natural” en el nacionalsocialismo. d. El escepticismo ético: H. Kelsen y E. Bulygin. 14. Propuestas de superación de la dialéctica “Derecho Natural-Positivismo Jurídico”: el llamado “Dritter Weg” (“tercer camino”). 15. Reflexiones finales “a la vuelta” del “tercer camino”. Bibliografía “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada.; “El derecho natural como núcleo de racionalidad de la realidad Pág. 12 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 jurídica” Ed. Abaco. Bs. As., 2000.- “Teoría Pura del Derecho” Hans Kelsen; “Antígona” Sofocles; “Retórica” Aristóteles; “Ética a Nicómaco”, Aristóteles; “Las Leyes” Cicerón; “Gerogias” Platón; “El Leviatan” Thomas Hobbes; Kauffman, Arthur: El renacimiento del derecho natural en la Post-guerra y lo que fue de él”. Unidad de aprendizaje IV: “Títulos” y “Medidas” Naturales y Positivos del Derecho 16. Introducción. 17. Los “títulos” naturales. a. Discernimiento a partir de la “naturaleza humana”. b. Clases de derechos naturales. c. Los derechos “humanos” como derechos naturales. d. Los derechos “constitucionales” como derechos naturales: la interpretación de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. e. Un ejemplo: la causa “Saguir y Dibb”. 18. Las “medidas” naturales. a. Discernimiento a partir de la “naturaleza de las cosas”. b. Factores que determinan las “medidas” naturales. Aplicación legislativa y jurisprudencial. i. Finalidad. ii. Cantidad y cualidad. iii. Relación. iv. Tiempo. 19. “Títulos” y “medidas” positivas. a. Introducción. b. Los “títulos” positivos. c. Las “medidas” positivas. 20. Relaciones entre el derecho “natural” y el derecho “positivo”. Bibliografía “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada.; “Introducción crítica al Derecho Natural”, Hervada, Javier. Pamplona, 1990; “Realismo y subjetivismo en la noción de derecho” Navarra, 1991; “Lecciones de Teoría del Derecho y Derecho Natural” Fernandez Galliano y de Castro; Madrid, 1993. Unidad de Aprendizaje V: Las Fuentes del Derecho 21. Introducción. 22. Etimología. Significaciones diversas. 23. Clases de “fuentes”. 24. Las fuentes del derecho en la historia. a. El “Derecho Común”. b. El derecho de la “Codificación”. 25. Hacia una sistematización de las fuentes del derecho. a. Introducción. b. El planteamiento originario. c. La “reacción” por parte de la práctica legislativa y de la doctrina. i. Ejemplos eclécticos de codificación. ii. La propuesta de Gény. d. Hacia la superación del distingo entre fuentes “formales” y fuentes “materiales”. e. Las fuentes del derecho de la “post-codificación”. Bibliografía “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada; “La estructura del conocimiento jurídico” Martinez Doral; Pamplona, 1993; “La historicidad del derecho” Zuleta Puceiro. Abeledo Perrot, 1994; “Tratado de Derecho Civil- Parte General” Lambías, Jorge; “Método de interpretación y fuentes en el derecho privado positivo” Geny; Fallo Ekmekdjean 315:1492. Pág. 13 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 Unidad de Aprendizaje VI: El Sistema Jurídico 26. Introducción. 27. El planteamiento del “Positivismo Jurídico”. 28. Las aporías del sistema jurídico “positivista”. a. Vaguedad. b. Ambigüedad. c. Contradictoriedad o inconsistencia. d. Redundancia. e. Lagunas. 29. Hacia una superación de la propuesta sistemática del ”Positivismo Jurídico”. a. Insoslayabilidad de la idea de sistema. b. Sistema jurídico “abierto” y pensamiento “problemático”. c. Sistema jurídico abierto: la reacción legislativa y su influencia en la jurisprudencia. d. Sistema jurídico abierto: reglas y principios. 30. La configuración del sistema jurídico. a. Introducción. b. Concepto de “positivación” y de “formalización”. c. Unidad de la positivación-formalización de los elementos del sistema jurídico “abierto”. d. El tema de la no positivación del derecho natural. El distingo entre “validez” y “vigencia”. e. Vicisitudes de la positivación-formalización del derecho natural. i. El progresivo “conocimiento” y “positivación” del derecho natural. ii. Integración explícita e implícita del derecho “natural” en el sistema jurídico. iii. “Eficacia” del derecho natural en el sistema jurídico. f. Derecho natural e historicidad: la cuestión del “ejercicio” de los derechos. Bibliografía “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada; “Introducción al análisis del derecho”, Nino, Carlos S.; Ed. Astrea, 2ª Edición, Bs. As. 2001; “La protección constitucional del Derecho a la Vida” Barra, Rodolfo; Ed. Abeledo Perrot, 1995; “Introducción crítica al Derecho Natural”, Hervada, Javier. Pamplona, 6° Ed., 1990; “Teoría de los derechos fundamentales” Alexy, Robert – Pamplona, 1980-6ª Ed.; “La eterna polémica del Derecho Natural. Bases para una superación. Las razones del Derecho Natural. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco. Bs. As. 2000. Unidad de Aprendizaje VII: La Interpretación Jurídica 31. Introducción. 32. Una breve ojeada histórica al tema de la interpretación: la tensión entre “cetética” (o “finalismo”) y “dogmática” (o “formalismo”). a. La compilación de Justiniano. b. Los “Glosadores”. c. Los “post-Glosadores” o “Comentadores”. d. El “Humanismo”. e. La teoría del “Derecho natural” de cuño “racionalista”. f. La escuela “Histórica”. g. La “nueva” escuela histórica: Ihering. 33. La teoría de la interpretación en el “Positivismo jurídico”. a. Introducción. b. Configuración histórica. c. La interpretación como “aplicación”. d. Empleo de los cánones interpretativos “positivistas” por parte de la jurisprudencia de la Corte Suprema. i. La interpretación “lógica” o de la “voluntad del legislador”. ii. La interpretación “histórica”. iii. La interpretación “sistemática”. Pág. 14 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 34. El aporte del movimiento del “Derecho libre” al fenómeno interpretativo. 35. La perspectiva “Iusnaturalista clásica” (o de la “razón práctica”) de la interpretación. a. Introducción. b. Notas características de la teoría “práctico-prudencial” de la interpretación. i. La valoración de la realidad de las cosas. ii. De la “aporía” de la aplicación a la interpretación como “puesta en correspondencia” de norma y caso. iii. La “apertura” del sistema jurídico y el ingreso de los principios. c. Empleo de los cánones interpretativos “iusnaturalistas” por parte de la jurisprudencia de la Corte Suprema. i. Introducción. ii. Pautas de interpretación “intranormativas”. 1. Directriz de la epikeia griega. 2. Directriz del control de constitucionalidad de las leyes. 3. Directriz teleológica. iii. Pautas de interpretación “extranormativas”. 1. Directriz de autoridad. 2. Directriz de la aequitas romana. 3. Directriz de la aequitas judeo-cristiana. iv. Pautas de interpretación “extra” e “intra” normativas. 1. Directriz del “derecho natural”. 2. Directriz de los “principios”. 3. Directriz de la “totalidad”. Bibliografía “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada; “¿Tiene razón el derecho? Entre el método científico y la voluntad política”. Ollero, Andrés.; “Introducción a la filosofía del Derecho”, Radbruch, Gustav. Madrid, 1974; “La interpretación constitucional” Vigo, Rodolfo, Abeledo Perrot, Bs. As. 1993; “El concepto de Derecho” Hart, H.L.A, Abeledo Perrot, Bs. As. 1977. Unidad de Aprendizaje VIII: La Justicia y el Derecho 36. Introducción. 37. La tesis de H. Kelsen sobre la noción de justicia y su crítica. 38. Materiales para la configuración de una teoría de la justicia. a. Sobre la triple clasificación de la justicia y su gravitación en la realidad de la vida. b. La relación entre justicia y derecho. c. La tríada justicia, derecho y ley. d. Clasificación de las teorías de la justicia. e. El “dar a cada uno su derecho” en el horizonte de una teoría “normativo-material” de la justicia. 39. Un estudio de la fórmula de la justicia. a. La justicia como virtud: el aporte de Sócrates. b. La clasificación de la virtud de la justicia según Aristóteles. i. La justicia “perfecta” y su concreción en la “legal”. ii. La justicia “particular”. iii. La justicia “distributiva”. iv. La justicia “correctiva”. c. Análisis de la fórmula de la justicia. i. Dar. ii. A cada uno. iii. Su derecho. d. Las clases de justicia y su repercusión en la legislación y la jurisprudencia. i. La justicia “conmutativa”. ii. La justicia “distributiva”. Pág. 15 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 iii. La justicia “legal”. 40. Apuntes conclusivos. Bibliografía “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada. “Introducción crítica al Derecho Natural”, Hervada, Javier. Pamplona, 6° Ed., 1990. “Tomás de Aquino: Teoría de la Justicia” Gonzalez Porrua, Méjico, 1990. “El renacimiento del derecho natural en la Post-guerra y lo que fue de él”; Kauffman, Arthur, Ed. Abaco, Bs. As. 2000. “Ética a Nicómaco” “Política” Aristóteles. Fallo: Longobardi Irene vs. Instituto de Educación Integral San Patricio- CSJN 18/12/2007. METODOLOGÍA: Clases teóricas y prácticas. EVALUACIÓN: Criterios: Conocimiento y comprensión de los contenidos teóricos. Aplicación práctica de los contenidos teóricos. Capacidad de relacionar los contenidos teóricos. Redacción y oratoria. Análisis crítico y argumentación. Asistencia y participación activa en clases. Instrumentos: Primer parcial escrito. Segundo parcial oral. Condiciones para obtener la regularidad y/o promocionalidad La promoción se obtiene aprobando los dos parciales fijados para la evaluación de la materia con una nota equivalente o superior a 7 (siete), no promediable. La regularidad se obtiene aprobando los dos parciales fijados para la evaluación de la materia con una nota equivalente o superior a 4 (cuatro) e inferior a 7 (siete). RECURSOS DIDÁCTICOS: Técnicas de trabajo en grupo. Role playing. Método del caso. Análisis de fallos. Elaboración de trabajos. Power points. Cuadros comparativos y exposición esquemática de los contenidos teóricos. BIBLIOGRAFÍA: BIBLIOGRAFÍA BÁSICA AUTOR Rabbi-Baldi Cabanillas, Renato TITULO EDITORIAL Teoría del Derecho - 3a edición corregida y au- Ábaco mentada. LUGAR Y AÑO DE EDICIÓN Bs. As., 2013 Pág. 16 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA AUTOR TITULO EDITORIAL LUGAR Y AÑO DE EDICIÓN CONSULTA ALUMNOS: TIEMPO RESPONSABLES MODALIDAD (PRESENCIAL Y/O VIRTUAL) Durante las clases y a Los docentes de la comitravés del sito de e- learPresencial y/o virtual sión. nig. ACTIVIDADES EXTRAORDINARIAS DE LA CÁTEDRA [SI LAS HUBIERA]: TITULO PROPÓSITOS OBJETIVOS DURACIÓN DE LA ACTIVIDAD EQUIPO DE TRABAJO OBSERVACIONES: Salta, Febrero de 2016. Firma Responsable Pág. 17 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 ABOGACÍA INTRODUCCIÓN AL DERECHO COMISIÓN B4 PROGRAMA DE ESTUDIO RENATO RABBI BALDI CABANILLAS HÉCTOR CORNEJO D´ANDREA EUGENIA FLEMING CÁNEPA VICTORIA AMIEVA NEFFA Pág. 1 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 CARRERA ABOGACÍA CÁTEDRA: AÑO INTRODUCCIÓN AL DERECHO 1º COMISIÓN B4 RÉGIMEN PLAN CRÉDITOS Presencial 8707 3 EQUIPO DOCENTE: PROFESOR CATEGORÍA Renato Rabbi-Baldi Cabanillas Titular Héctor Cornejo D´Andrea Auxiliar Docente Eugenia Fleming Cánepa Ayudante Docente Victoria Amieva Nefa Ayudante Adscripto FUNDAMENTOS DE LA ASIGNATURA: La enseñanza de la asignatura Introducción al Derecho se desarrollará de acuerdo con el programa que se adjunta a continuación. En relación con los temas básicos que deben transmitirse a los alumnos, cabe en primer término afirmar que se apunta a brindar al estudiante elementos teóricos que le permitan identificar, sistematizar e interpretar el fenómeno jurídico, sin dejar de advertir que dichas aproximaciones teóricas descansan sobre puntos de partidas plurales y que, en todos los casos, requieren del estudiante una permanente y exigente valoración acerca de las consecuencias éticas que dichas diversas valoraciones impactan sobre el objeto examinado. Teniendo en cuenta tales planteamientos, considero que la labor docente, de modo liminar, debe llamar la atención acerca de la “inevitabilidad” del fenómeno jurídico y, de paso, acerca de su carácter eminentemente “práctico” en tanto el derecho se ordena a regular conductas humanas intersubjetivas. Estos datos, bien ilustrados a partir de la “omnipresencia” del derecho en el quehacer diario (éste, en efecto, es absolutamente consustancial al hombre en sociedad) y, por tanto, de su repercusión sobre los actos más nimios de nuestro obrar, ayudan tanto a “desacralizalo” como a remarcar su importancia y la necesidad de “comprenderlo” desde una perspectiva amplia: siguiendo a Kant, resulta imprescindible plantear la necesaria indagación acerca del “quid ius?” (“¿qué es el derecho?” o, como más tarde se ha preguntado Cotta, “¿para qué” o “porqué el derecho?”), como paso previo a la pregunta acerca del “¿quid iuris?” (“¿cuál es el derecho existente -puesto; válido; vigente y, en su caso, eficaz- de un lugar determinado?), todo lo cual concluirá en el arduo proceso interpretativo de aquel. De este modo, se propugna precisar la existencia de tres campos de análisis: (I) el relativo a la fundamentación del derecho; (II) el concerniente a la estructura básica del derecho positivo de un país determinado y, finalmente, (III) su momento metodológico o interpretativo. I. En lo que concierne al primer campo, no se trata de abundar en referencias eruditas o en largas digresiones sobre disputas de y entre escuelas, ya que esta perspectiva resulta desproporcionada para un curso básicamente introductorio como el que aquí se ofrece. Asimismo, no puede dejar de señalarse el escaso hábito reflexivo con el que arriban los noveles estudiantes, lo cual de ordinario conspira contra la realización de proyectos más ambiciosos. De ahí que se juzgue apropiado realizar, luego de una imprescindible presentación del pensamiento de las escuelas más representativas respecto de los temas a abordar, la repercusión legislativa y jurisprudencial de aquéllos. Pág. 2 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 Con todo, conviene insistir acerca del hecho de que tales inconvenientes no pueden conducir a soslayar su presencia, ya que una reflexión filosófica no es, como expresa Aymerich, un “lujo”, sino una verdadera “necesidad”, máxime si ésta nace o tiene su origen en una práctica y, en definitiva, se orienta a dar razón de ella. Siguiendo a Aristóteles, no filosofamos para saber lo que es virtuoso, sino para hacernos virtuosos, de modo que la pregunta acerca del sentido del derecho y su finalidad (su “función”, podría ahora decirse con Bobbio) toca de modo directo con el tipo de jurista que se quiere para nuestra sociedad. Y ello conduce a una conclusión de la mayor relevancia: el hecho de que detrás de todo planteamiento filosófico late una perspectiva crítica innegable e insustituible. En efecto; desde el “sapere audere” kantiano cristalizado en su conocido ensayo acerca del significado de la Ilustración, la Modernidad ha puesto el acento en la trascendental tarea crítica de la razón a las estructuras existentes y, entre ellas, a la realidad jurídica. Una reflexión filosófica sobre el derecho tiene, pues, la alta tarea de actuar como crítica, en nuestro caso, del ordenamiento jurídico aunque para ello es menester, siguiendo nuevamente al filósofo de Königsberg, por un lado, conocerlo, esto es, ser un “técnico” del “quid iuris” y, por otro, estar dotado de una perspectiva formal de conceptualización filosófica, desde la cual es posible dar sentido a esa crítica (el “quid ius”?). Para decirlo con Arthur Kaufmann, una reflexión de este tipo no puede ser solo jurídica o solo filosófica, sino que exige, tanto como sea posible, de ambas dimensiones. Dentro del campo de lo filosófico, ocupan un lugar de excepción las teorías sobre el concepto de persona; justicia y los derechos humanos, las cuales contribuyen a afianzar el objeto propio que lo caracteriza: la cuestión del derecho justo y, más importante aún, como expresa López Calera, la autoconcepción de que existen argumentos suficientes para creer que la razón puede explicar realidades que no son comprensibles por medios estrictamente científicos. Pero conviene enfatizar que se ha aludido al plural (“argumentos”) pues, precisamente porque existen muchos; muy variados y opuestos entre sí, la tarea de una reflexión filosófica sobre el derecho es, precisa García Amado, más que criticar, “enseñar a criticar”, esto es, proveer de un instrumental que permita aproximarse al “quid iuris”? desde distintas perspectivas a fin de comprenderlo de una manera más acabada y, también, y es oportuno precisarlo a jóvenes estudiantes, de un modo más modesto. II. En lo que concierne al campo del “quid iuris?”, la ciencia del derecho se ocupa de conocer el derecho formalmente válido: su objeto de estudio lo constituye, por de pronto, la distinción y conexión con otros ordenamientos de la vida social; el examen de los conceptos jurídicos fundamentales; la distinción y clasificación de sus ramas; las diversas vías o fuentes mediante las que resulta conocido y el sistema bajo el que se estructura. En este campo, y luego de precisadas la teorías más conocidas respecto del reconocimiento y producción del derecho, cabe poner el acento en el excepcional papel que desempeñan, en un horizonte formal, las normas jurídicas tanto en su dimensión de “reglas” como de “principios”, por lo que su análisis resulta insoslayable, así como el de la capital noción de “sistema” que acoge a aquellas y que remite a la disputa acerca de su carácter “cerrado” o “abierto”. La misión de una Teoría del Derecho como la que pretende presentarse es, pues, familiarizar al estudiante con los conceptos fundamentales de la ciencia jurídica que, a lo largo de la carrera, serán profundizados en detalle. Sin embargo, no debe pensarse que estos campos importan compartimentos estancos. Las vinculaciones y, más aún, las dependencias son siempre muy notables. Como explica Krawietz, desde una perspectiva sociologista, la teoría del derecho tiene por fin aclarar la función social del derecho positivo, el cual, por lo demás, se concibe como una técnica que pone a disposición de los ciudadanos un tipo específico de medios con los que lograr fines determinados. III. La fundamentación y el conocimiento fenoménico del derecho no son ajenos a la interpretación jurídica sino que la suponen de manera consustancial. Se abre, pues, para toda teoría jurídica el momento metodológico. Sobre el particular, conviene advertir a los estudiantes que la interpretación no es solo de las normas, sino que incluye, además, a los valores y a los principios, así como a las circunstancias de la causa o al contexto social en la que aquélla se da cita, todo lo cual se ubica y, además, remite, a una –para decirlo con Karl Larenz- “conexión traditiva de sentido”. Se trata, pues, de un proceso sumamente complejo que, en parte, fue anticipado por Carlos Cossio cuando, con notable perspiPág. 3 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 cacia, precisó que la interpretación de la ley, en rigor, no es sino el análisis de las “conductas” mediante la ley. Pero hay más: ha de advertirse, con todo énfasis, que quien interpreta “introduce” de modo insalvable su formación; su officium; por lo que toda “interpretación”, como ya decía sagazmente Schleirmacher a partir del sutil juego lingüístico que ofrece la lengua alemana es, en sí misma, una “adición” (Auslegung/Einlegung). La tarea interpretativa alcanza entonces una vitalidad y una pluralidad notables que impacta sobremanera sobre el derecho pues, en un sentido nada pequeño, termina “reconstruyéndolo” o “conformándolo” al “hoy”; a la actualidad, bien que, como se anticipó, jamás puede ignorar el “ayer” ya que, como recordaba Emilio Betti, éste último viene intermediado a través de los “anillos de la historia” que se sintetizan en la jurisprudencia y en la doctrina. De cuanto se lleva expuesto se infiere que el proceso interpretativo es, en sí mismo, inacabable: la interpretación se plantea, pues, en el horizonte de un “Círculo Hermenéutico” que, empero, no tiene (no debería tener) nada de vicioso, sino que actúa como una “espiral” de argumentos que cooperan en su desarrollo y configuración, tal la feliz expresión de Winfried Hassamer. Con todo, la peculiaridad de la ciencia jurídica conduce, necesariamente, a un término cuanto menos formal por razones de organización básica de la vida social lo cual, sin embargo, no impedirá la perpetuación teórica del debate y su ulterior influencia en otras decisiones. En ese contexto, como expresa Igartúa, el problema básico de la metodología no es tanto cómo aplicar una cierta “técnica interpretativa” sino “cuál” técnica aplicar, entre un variado repertorio a menudo contradictorio y de uso no siempre uniforme. Tales técnicas (cánones o directrices interpretativas), decía ya tempranamente Gustav Radbruch, son el “resultado de su resultado” y, precisamente por ello, invitan a una apertura argumentativa; a la necesidad de dar “razones” a fin de no dejar al intérprete, al justiciable y al derecho mismo, varado sin remisión. A hacer frente a esa exigencia se dirigen las conocidas teorías argumentativas desarrolladas en los últimos decenios y entre las que cabe destacar la de Robert Alexy en razón de su esfuerzo teórico y de su valor pedagógico, aunque no siempre o, incluso, muy esporádicamente, encuentre un adecuado correlato en la práctica. Precisamente a propósito de lo que acaba de señalarse, es necesario poner de relieve que todos los temas expuestos son permanentemente cotejados con la práctica de los tribunales, lo que permite a los estudiantes obtener una adecuada ponderación de la actualidad y valor de tales planteamientos y de los diversos modos de enfrentar los difíciles desafíos que plantea la realidad. Es seguro, en fin, que no existe –contra Ronald Dworkin- una “única respuesta correcta” y es más que probable que el estudiante, ante ello, quede insatisfecho. Con todo, acaso en ello estriba la prudente y, quizá, la gran enseñanza que pueda ofrecer un curso introductorio a la ciencia del derecho. OBJETIVOS: CONTENIDOS PROPUESTOS: Unidad de Aprendizaje I 1. Introducción 2. Consideraciones preliminares: a. Omnipresencia del derecho en la vida social. b. El derecho supone el respeto al “otro”. c. Derecho y latín. d. Derecho y moral. e. La persona, fundamento del derecho. f. Derecho y Literatura. Pág. 4 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 Unidad de Aprendizaje II: La Persona, Fundamento del Derecho 1. Introducción. 2. Análisis etimológico de la voz persona. 3. La concepción greco-romana (estamental) de persona. 4. La configuración histórica del concepto de persona como ser substancial y digno. a. El planteamiento de los primeros teólogos y filósofos cristianos. b. El alumbramiento de la noción de dignitas hominis. c. El aporte del “Humanismo”. d. Un regreso necesario: Tomás de Aquino. e. Francisco de Vitoria y el advenimiento de la “Modernidad”. i. La universalización fáctica del concepto de persona como ser substancial y digno en Francisco de Vitoria. ii. La saga doctrina posterior. iii. El planteamiento de Inmanuel Kant. 5. Los conceptos filosófico y jurídico de persona. a. La dimensión filosófica de la noción de persona. b. La dimensión jurídica de la noción de persona. i. Introducción. ii. El origen natural del concepto de persona. iii. Todos los hombres son persona. c. Síntesis conclusiva. 6. La recepción del concepto de persona en el derecho positivo nacional. a. El derecho constitucional. b. El derecho infraconstitucional. 7. La recepción del concepto de persona en la jurisprudencia de los tribunales. a. Introducción. b. Supuestos de personas con pleno discernimiento. c. Supuestos de ausencia o disminución del discernimiento. i. Las personas por nacer. 1. El caso de los embriones congelados y de los ovocitos pronucleados. 2. El caso del feto anencefálico. ii. Los menores de edad. iii. Los incapaces. Bibliografía: “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco. Bs. As. Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada.; “Lecciones de Introducción al Derecho”. Ed. UCASAL. Salta, Año 1996; Código Civil y Comercial de la Nación reformado. Bs. As. Ed. Erreius. 2014. Unidad de Aprendizaje III: La Tensión Entre “Derecho Natural” y “Positivismo Jurídico” 8. Introducción. 9. La querella entre el “Derecho Natural” y el “Positivismo jurídico”. 10. El “Derecho Natural”. Algunos textos y argumentos clásicos. a. Sófocles. b. Aristóteles. c. Cicerón. 11. El “Positivismo jurídico”. Algunos textos y argumentos clásicos. a. La posición de Callicles en el Gorgias de Platón. b. Thoma Hobbes. c. El “derecho natural” en el nacionalsocialismo. d. El escepticismo ético: H. Kelsen y E. Bulygin. 12. Propuestas de superación de la dialéctica “Derecho Natural-Positivismo Jurídico”: el llamado “Dritter Weg” (“tercer camino”). 13. Reflexiones finales “a la vuelta” del “tercer camino”. Pág. 5 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 Bibliografía: “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada.; “El derecho natural como núcleo de racionalidad de la realidad jurídica” Ed. Abaco. Bs. As., 2000.- “Teoría Pura del Derecho” Hans Kelsen; “Antígona” Sofocles; “Retórica” Aristóteles; “Ética a Nicómaco”, Aristóteles; “Las Leyes” Cicerón; “Gerogias” Platón; “El Leviatan” Thomas Hobbes; Kauffman, Arthur: El renacimiento del derecho natural en la Postguerra y lo que fue de él”. Unidad de aprendizaje IV: “Títulos” y “Medidas” Naturales y Positivos del Derecho 14. Introducción. 15. Los “títulos” naturales. a. Discernimiento a partir de la “naturaleza humana”. b. Clases de derechos naturales. c. Los derechos “humanos” como derechos naturales. d. Los derechos “constitucionales” como derechos naturales: la interpretación de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. e. Un ejemplo: la causa “Saguir y Dibb”. 16. Las “medidas” naturales. a. Discernimiento a partir de la “naturaleza de las cosas”. b. Factores que determinan las “medidas” naturales. Aplicación legislativa y jurisprudencial. i. Finalidad. ii. Cantidad y cualidad. iii. Relación. iv. Tiempo. 17. “Títulos” y “medidas” positivas. a. Introducción. b. Los “títulos” positivos. c. Las “medidas” positivas. 18. Relaciones entre el derecho “natural” y el derecho “positivo” Bibliografía: “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada.; “Introducción crítica al Derecho Natural”, Hervada, Javier. Pamplona, 1990; “Realismo y subjetivismo en la noción de derecho” Navarra, 1991; “Lecciones de Teoría del Derecho y Derecho Natural” Fernandez Galliano y de Castro; Madrid, 1993. Unidad de Aprendizaje V: Las Fuentes del Derecho 19. Introducción. 20. Etimología. Significaciones diversas. 21. Clases de “fuentes”. 22. Las fuentes del derecho en la historia. a. El “Derecho Común”. b. El derecho de la “Codificación”. 23. Hacia una sistematización de las fuentes del derecho. a. Introducción. b. El planteamiento originario. c. La “reacción” por parte de la práctica legislativa y de la doctrina. i. Ejemplos eclécticos de codificación. ii. La propuesta de Gény. d. Hacia la superación del distingo entre fuentes “formales” y fuentes “materiales”. e. Las fuentes del derecho de la “post-codificación”. Bibliografía: “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada; “La estructura del conocimiento jurídico” Martinez Doral; Pamplona. Pág. 6 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 1993; “La historicidad del derecho” Zuleta Puceiro. Abeledo Perrot, 1994; “Tratado de Derecho CivilParte General” Lambías, Jorge; “Método de interpretación y fuentes en el derecho privado positivo” Geny; Fallo Ekmekdjean 315:1492. Unidad de Aprendizaje VI: El Sistema Jurídico 24. Introducción. 25. El planteamiento del “Positivismo Jurídico”. 26. Las aporías del sistema jurídico “positivista”. a. Vaguedad. b. Ambigüedad. c. Contradictoriedad o inconsistencia. d. Redundancia. e. Lagunas. 27. Hacia una superación de la propuesta sistemática del ”Positivismo Jurídico”. a. Insoslayabilidad de la idea de sistema. b. Sistema jurídico “abierto” y pensamiento “problemático”. c. Sistema jurídico abierto: la reacción legislativa y su influencia en la jurisprudencia. d. Sistema jurídico abierto: reglas y principios. 28. La configuración del sistema jurídico. a. Introducción. b. Concepto de “positivación” y de “formalización”. c. Unidad de la positivación-formalización de los elementos del sistema jurídico “abierto”. d. El tema de la no positivación del derecho natural. El distingo entre “validez” y “vigencia”. e. Vicisitudes de la positivación-formalización del derecho natural. i. El progresivo “conocimiento” y “positivación” del derecho natural. ii. Integración explícita e implícita del derecho “natural” en el sistema jurídico. iii. “Eficacia” del derecho natural en el sistema jurídico. f. Derecho natural e historicidad: la cuestión del “ejercicio” de los derechos. Bibliografía: “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada; “Introducción al análisis del derecho”, Nino, Carlos S.; Ed. Astrea, 2ª Edición, Bs. As. 2001; “La protección constitucional del Derecho a la Vida” Barra, Rodolfo; Ed. Abeledo Perrot, 1995; “Introducción crítica al Derecho Natural”, Hervada, Javier. Pamplona, 6° Ed., 1990; “Teoría de los derechos fundamentales” Alexy, Robert – Pamplona, 1980-6ª Ed.; “La eterna polémica del Derecho Natural. Bases para una superación. Las razones del Derecho Natural. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco. Bs. As. 2000. Unidad de Aprendizaje VII: La Interpretación Jurídica 29. Introducción. 30. Una breve ojeada histórica al tema de la interpretación: la tensión entre “cetética” (o “finalismo”) y “dogmática” (o “formalismo”). a. La compilación de Justiniano. b. Los “Glosadores”. c. Los “post-Glosadores” o “Comentadores”. d. El “Humanismo”. e. La teoría del “Derecho natural” de cuño “racionalista”. f. La escuela “Histórica”. g. La “nueva” escuela histórica: Ihering. 31. La teoría de la interpretación en el “Positivismo jurídico”. a. Introducción. b. Configuración histórica. c. La interpretación como “aplicación”. d. Empleo de los cánones interpretativos “positivistas” por parte de la jurisprudencia de la Corte Suprema. Pág. 7 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 i. La interpretación “lógica” o de la “voluntad del legislador”. ii. La interpretación “histórica”. iii. La interpretación “sistemática”. 32. El aporte del movimiento del “Derecho libre” al fenómeno interpretativo. 33. La perspectiva “Iusnaturalista clásica” (o de la “razón práctica”) de la interpretación. a. Introducción. b. Notas características de la teoría “práctico-prudencial” de la interpretación. i. La valoración de la realidad de las cosas. ii. De la “aporía” de la aplicación a la interpretación como “puesta en correspondencia” de norma y caso. iii. La “apertura” del sistema jurídico y el ingreso de los principios. c. Empleo de los cánones interpretativos “iusnaturalistas” por parte de la jurisprudencia de la Corte Suprema. i. Introducción. ii. Pautas de interpretación “intranormativas”. 1. Directriz de la epikeia griega. 2. Directriz del control de constitucionalidad de las leyes. 3. Directriz teleológica. iii. Pautas de interpretación “extranormativas”. 1. Directriz de autoridad. 2. Directriz de la aequitas romana. 3. Directriz de la aequitas judeo-cristiana. iv. Pautas de interpretación “extra” e “intra” normativas. 1. Directriz del “derecho natural”. 2. Directriz de los “principios”. 3. Directriz de la “totalidad”. Bibliografía: “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada; “¿Tiene razón el derecho? Entre el método científico y la voluntad política”. Ollero, Andrés.; “Introducción a la filosofía del Derecho”, Radbruch, Gustav. Madrid, 1974; “La interpretación constitucional” Vigo, Rodolfo, Abeledo Perrot, Bs. As. 1993; “El concepto de Derecho” Hart, H.L.A, Abeledo Perrot, Bs. As. 1977. Unidad de Aprendizaje VIII: La Justicia y el Derecho 34. Introducción. 35. La tesis de H. Kelsen sobre la noción de justicia y su crítica. 36. Materiales para la configuración de una teoría de la justicia. a. Sobre la triple clasificación de la justicia y su gravitación en la realidad de la vida. b. La relación entre justicia y derecho. c. La tríada justicia, derecho y ley. d. Clasificación de las teorías de la justicia. e. “Dar a cada uno su derecho” en el horizonte de una teoría “normativo-material” de la justicia. 37. Un estudio de la fórmula de la justicia. a. La justicia como virtud: el aporte de Sócrates. b. La clasificación de la virtud de la justicia según Aristóteles. i. La justicia “perfecta” y su concreción en la “legal”. ii. La justicia “particular”. iii. La justicia “distributiva”. iv. La justicia “correctiva”. c. Análisis de la fórmula de la justicia. i. Dar. ii. A cada uno. iii. Su derecho. Pág. 8 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 d. Las clases de justicia y su repercusión en la legislación y la jurisprudencia. i. La justicia “conmutativa”. ii. La justicia “distributiva”. iii. La justicia “legal”. 38. Apuntes conclusivos. Bibliografía: “Teoría del Derecho”. Dr. Rabbi Baldi Cabanillas, Renato. Ed. Abaco, Bs. As., Año 2014. 3° Edición corregida y aumentada; “Introducción crítica al Derecho Natural”, Hervada, Javier. Pamplona, 6° Ed., 1990; “Tomás de Aquino: Teoría de la Justicia” Gonzalez Porrua, Méjico, 1990, “El renacimiento del derecho natural en la Post-guerra y lo que fue de él”; Kauffman, Arthur, Ed. Abaco, Bs. As. 2000.; “Etica a Nicómaco” “Política” Aristóteles; Fallo: Longobardi Irene vs. Instituto de Educación Integral San Patricio- CSJN 18/12/2007. METODOLOGÍA: Clases teóricas y prácticas. EVALUACIÓN: Criterios: Conocimiento y comprensión de los contenidos teóricos. Aplicación práctica de los contenidos teóricos. Capacidad de relacionar los contenidos teóricos. Redacción y oratoria. Análisis crítico y argumentación. Asistencia y participación activa en clases. Instrumentos: Primer parcial escrito. Segundo parcial oral. Condiciones para obtener la regularidad y/o promocionalidad La promoción se obtiene aprobando los dos parciales fijados para la evaluación de la materia con una nota equivalente o superior a 7 (siete), no promediable. La regularidad se obtiene aprobando los dos parciales fijados para la evaluación de la materia con una nota equivalente o superior a 4 (cuatro) e inferior a 7 (siete). RECURSOS DIDÁCTICOS: Técnicas de trabajo en grupo, role playing. Método del caso, análisis de fallos, elaboración de trabajos. Power points. Cuadros comparativos y exposición esquemática de los contenidos teóricos. BIBLIOGRAFÍA: BIBLIOGRAFÍA BÁSICA AUTOR Rabbi-Baldi Cabanillas, Renato TITULO EDITORIAL Teoría del Derecho - 3a edición corregida y au- Ábaco mentada. LUGAR Y AÑO DE EDICIÓN Bs. As., 2013 Pág. 9 de 10 UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SALTA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS AÑO LECTIVO: 2016 BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA AUTOR TITULO EDITORIAL LUGAR Y AÑO DE EDICIÓN CONSULTA ALUMNOS: TIEMPO RESPONSABLES MODALIDAD (PRESENCIAL Y/O VIRTUAL) Durante las clases y a Los docentes de la comitravés del sito de e- learPresencial y/o virtual sión. nig. ACTIVIDADES EXTRAORDINARIAS DE LA CÁTEDRA [SI LAS HUBIERA]: TITULO PROPÓSITOS OBJETIVOS DURACIÓN DE LA ACTIVIDAD EQUIPO DE TRABAJO OBSERVACIONES: Salta, Febrero de 2016. Firma Responsable Pág. 10 de 10
