2006009245

LIQUIDACIÓN – FIDEICOMISOS – PAGO ACREENCIAS
Concepto 2006009245-001 del 18 de julio de 2006.
Síntesis: El Fondo de Garantías de Instituciones Financieras - Fogafin es a quien le compete
pronunciarse sobre los aspectos inherentes a la liquidación de la sociedad fiduciaria.
Corresponde a la fiduciaria adelantar todas aquellas gestiones tendientes a procurar la
liquidación de los fideicomisos, conforme a los términos pactados en los respectivos
contratos. En cuanto al pago de las acreencias a cargo de la fiduciaria, corresponde a ésta
dar aplicación al procedimiento establecido en el Código de Comercio para la liquidación
voluntaria de las sociedades y el pago de las obligaciones sociales se hará observando las
disposiciones legales sobre prelación de créditos.
«(…) plantea una serie de inquietudes relacionadas con la ejecución de un fideicomiso y la
liquidación de esa sociedad fiduciaria.
En primer lugar cabe señalar que, tal como usted lo menciona en su comunicación, es al Fondo
de Garantías de Instituciones Financieras - Fogafin a quien le compete pronunciarse sobre los
aspectos inherentes a la liquidación de la fiduciaria.
Sin embargo a título meramente ilustrativo, proceden los siguientes comentarios:
a. Conforme a lo preceptuado por el artículo 222 del Código de Comercio esa sociedad
fiduciaria sólo conserva la capacidad jurídica para realizar los actos necesarios encaminados a
su inmediata liquidación.
b. En ese orden de ideas, frente a los negocios fiduciarios en los que la fiduciaria actúa como
su vocera y que al momento de decretarse la disolución de la sociedad no fueron objeto de
cesión a otra sociedad fiduciaria, ha operado la causal de extinción prevista en el numeral 7 del
artículo 1240 del Código de Comercio y, en consecuencia, sólo procede su liquidación.
c. En otras palabras, tal como lo expresamos en una consulta similar “es admisible la
aplicación de toda labor o gestión realizada por el fiduciario tendiente a facilitar la liquidación
de los fideicomisos a su cargo siempre y cuando la misma se ciña estrictamente a los términos
y procedimientos establecidos en los correspondientes actos constitutivos” (oficio número
2001010001-1 del 27 de noviembre del 2001).
d. Es decir que corresponde a la fiduciaria adelantar todas aquellas gestiones tendientes a
procurar la liquidación de los fideicomisos, conforme a los términos pactados en los
respectivos contratos, bien sea efectuando las labores indispensables para la consecución de
los recursos necesarios para atender los pasivos del fideicomiso, ya sea requiriendo
judicialmente al fideicomitente o a aquellas personas que en los términos del acto constitutivo
resulten obligadas a sufragarlos o bien realizando aquellas otras tareas que resulten
indispensables para facilitar dicho trámite, es decir, actuado como un verdadero profesional de
negocios ajenos, más aún cuando según el artículo 1243 del Código de Comercio “El
fiduciario responderá hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su gestión”.
e. Ahora bien, en cuanto al pago de las acreencias a cargo de la fiduciaria, entre estás la
resultante del laudo arbitral que menciona en su comunicación a favor de la Fundación (…),
corresponde a la fiduciaria dar aplicación al procedimiento establecido en el Código de
Comercio para la liquidación voluntaria de las sociedades (Libro Segundo Capítulo X).
f. En ese orden de ideas, si acudimos al citado procedimiento, encontramos que el artículo 242
del Código de Comercio señala: “PAGO DE OBLIGACIONES OBSERVANDO
DISPOSICIONES SOBRE PRELACIÓN DE CRÉDITOS.
El pago de las obligaciones sociales se hará observando las disposiciones legales sobre
prelación de créditos1. Para este y los demás efectos legales, los bienes inventariados
determinarán los límites de la responsabilidad de los liquidadores como tales, respecto de los
asociados y de terceros, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo siguiente”.
Así mismo, al contenido del artículo 243 ibídem, que establece: “Cuando se trate de
sociedades por cuotas o partes de interés y sean insuficientes los activos sociales para atender
al pago del pasivo externo de la sociedad, los liquidadores deberán recaudar de los socios el
faltante, si la responsabilidad de los mismos es ilimitada, o la parte faltante que quepa dentro
de los límites de la responsabilidad de los asociados, en caso contrario.
“Para los efectos de este artículo los liquidadores tendrán acción ejecutiva contra los asociados
y bastará como título ejecutivo la declaración jurada de los liquidadores. Los asociados
podrán, no obstante, proponer como excepción la suficiencia de los activos sociales o el hecho
de no haberse destinado estos al pago del pasivo externo de la sociedad por parte de los
liquidadores”
(…).»
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1 Artículos 2488 y siguientes del Código Civil.