“ASOCIACIONES PÚBLICO PRIVADAS: MARCO LEGAL Y REGULATORIO. MODELO DE DELEGACIÓN. OPORTUNIDADES Y AMENAZAS EN SU IMPLEMENTACIÓN” DRA. MARIA FERNANDA GARCÉS D. IV SEMINARIO DE DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO INTERNACIONAL PROCURADURIA GENERAL DEL ESTADO 2016 ANTECEDENTES “Para promover el desarrollo económico, Latinoamérica y el Caribe (LAC) debe aumentar su nivel de inversión en infraestructura, del nivel existente e histórico de 2-3% a un mínimo de 5%, lo que representa un incremento de más de $ 280 mil millones USD al año en precios de 2014” 1 “A través de una combinación de mayor eficiencia de planeación y licitación de proyectos, y el aprovechamiento de nuevas modalidades de financiamiento” (1) Infraestructura sostenible para la competitividad y el crecimiento inclusivo. BID 2014 ANTECEDENTES Leyes que promueven las ASOCIACIONES PÚBLICO –PRIVADAS ANTECEDENTES Art. 313.- El Estado se reserva el derecho de Art. 314.- El Estado será responsable de la provisión de los administrar, regular, controlar y gestionar los servicios públicos de agua potable y de riego, saneamiento, energía eléctrica, telecomunicaciones, vialidad, infraestructuras sectores estratégicos, de conformidad con los portuarias y aeroportuarias, y los demás que determine la ley. principios de sostenibilidad ambiental, precaución, prevención y eficiencia. El Estado garantizará que los servicios públicos y su provisión Los sectores estratégicos, de decisión y control respondan a los principios de obligatoriedad, generalidad, exclusivo del Estado, son aquellos que por su uniformidad, eficiencia, responsabilidad, universalidad, accesibilidad, regularidad, continuidad y calidad trascendencia y magnitud tienen decisiva influencia económica, social, política ambiental, y deberán Art. 315.El oEstado constituirá empresas públicas para la gestión de sectores El Estado dispondrá que los precios y tarifas de los servicios orientarse al estratégicos, pleno desarrollolade prestación los derechos y de al servicios públicos , yelestablecerá aprovechamiento públicos sean equitativos, su control y regulación. interés social. sustentable de recursos naturales o de bienes públicos y el desarrollo de otras Se consideran sectores estratégicos: actividades económicas. Se consideran servicios públicos: •Energía en todas sus formas, •Riego, •Telecomunicaciones, •Saneamiento, • Recursos naturales no renovables, •Energía eléctrica, • Transporte y la refinación de •Telecomunicaciones, hidrocarburos, •Vialidad, • Biodiversidad y el patrimonio •Infraestructuras portuarias y genético, •aeroportuarias, • Espectro radioeléctrico, y los demás que determine la ley. • Agua, • y los demás que determine la ley. Constitución ANTECEDENTES Art. 316.- El Estado podrá delegar la participación en los sectores estratégicos y servicios públicos a empresas mixtas en las cuales tenga mayoría accionaria. La delegación se sujetará al interés nacional y respetará los plazos y límites fijados en la ley para cada sector estratégico. El Estado podrá, de forma excepcional, delegar a la iniciativa privada y a la economía popular y solidaria, el ejercicio de estas actividades, en los casos que establezca la ley. Ley de Modernización Ley de EP COOTAD COPCI Art. 100.- La modalidad de delegación podrá ser la de concesión, asociación, alianza estratégica, u otras formas contractuales de acuerdo a la ley, observando, para la selección del delegatario, los procedimientos de concurso público que determine el reglamento, salvo cuando se trate de empresas de propiedad estatal de los países que formen parte de la comunidad internacional, en cuyo caso la delegación podrá hacerse de forma directa. Decreto 811 Decreto 582 Régimen de excepcionalidad Regula proyectos de iniciativa privada LEY ORGANICA DE INCENTIVOS A LAS ASOCIACIONES PUBLICO-PRIVADAS Y LA INVERSIÓN EXTRANJERA GESTION CONTROL EVALUACION COORDINACION REGULACION RECTORIA PLANIFICACION ANTECEDENTES SECTORES ESTRATEGICOS Y SERVICIOS PUBLICOS DELEGABLES EMPRESAS MIXTAS CON MAYORIA ACCIONARIA O A LA INICIATIVA RIVADA ANTECEDENTES FILIAL EMPRESA PUBLICA SUBS ALIANZA ESTRATEGICA ESTADO D E L E G A EMPRESA PRIVADA CAPACIDAD ASOCIATIVA DE LAS EMPRESAS PÚBLICAS INICIATIVA PRIVADA EMPRESA PRIVADA LEY DE INCENTIVOS A LAS APP ANTECEDENTES ANTECEDENTES Establecer incentivos para atraer inversión privada para la ejecución de proyectos públicos en asociación público privada. Promover el financiamiento productivo y la inversión extranjera. Reducir efectos tributarios en el costo de los proyectos • • • Reducir el esfuerzo de capital Facilitar el financiamiento Reducir el precio de los bienes y servicios para el usuario MARCO LEGAL.- DEFINICIONES Asociación público privada Es la modalidad de gestión delegada por la que el Gobierno Central o los Gobiernos Autónomos Descentralizados encomiendan al gestor privado la ejecución de un proyecto público específico y su financiamiento total o parcial , para la provisión de bienes, obras o servicios a cambio de una contraprestación por su inversión, riesgo y trabajo de conformidad con los términos, condiciones, límites y más estipulaciones previstas en el contrato de gestión delegada Entidad delegante Es la entidad pública a cargo de la evaluación de los proyectos públicos, los aspectos precontractuales y contractuales, la adjudicación y suscripción de los contratos de gestión delegada, su administración y supervisión Gestor Privado El sujeto de derecho privado responsable del desarrollo del proyecto público que para efectos tributarios debe contar con un RUC especifico. MARCO LEGAL.- ÁMBITO Servicios de Interés General Servicios Públicos Por Excepción Infraestructura Desarrollo Urbano Proyectos Inmobiliarios Vialidad Puertos Aeropuertos Definidos por el Comité Hidroeléctricas y Energías Alternativas Sectores Estratégicos MARCO LEGAL.- DEFINICIONES Obra nueva Construcción, equipamiento, operación y mantenimiento Obra Pública existente Rehabilitación o mejora, operación y mantenimiento Equipamiento (cuando la inversión requerida para este propósito sea sustancial) Operación y mantenimiento cuando se justifique mejoras sustanciales Construcción y comercialización Proyectos inmobiliarios, de vivienda de interés social y en obras de desarrollo urbano, y Desarrollo de actividades productivas, de investigación y en general en las que participe el Estado directamente y en concurrencia con el sector privado Demás calificados como prioritarios por el Comité Interinstitucional. MARCO LEGAL.- LINEAMIENTOS Sostenibilidad Fiscal Derecho de propiedad Valor por dinero Distribución adecuada de riesgos Respeto a los intereses y derechos de los usuarios Cobertura e inclusión social MARCO LEGAL.- ORIGEN DE LOS PROYECTOS ENTIDAD DELEGANTE PROCESO ESTABLECIDO EN EL DTO 1040. jun 2016 PROYECTO PÚBLICO SUJETO PRIVADO INICIATIVA PRIVADA PROCESO ESTABLECIDO EN EL DTO 582. feb 2015 La selección del sujeto privado se hace por concurso público, en caso de iniciativa privada se reconocerá puntaje (bonificación) MARCO LEGAL.- INCENTIVOS Impuesto a la Renta En los sectores priorizados por el Comité APP, exención IR por 10 años contados a partir del ejercicio fiscal en el que se genere ingresos operacionales de acuerdo con el plan económicofinanciero agregado al contrato. Impuesto de Salida de Divisas (ISD) Están exentas del impuesto a la salida de divisas Impuestos comercio exterior Aplican las mismas exenciones que tiene una empresa pública en materia de tributos al comercio exterior. Se aplicará la exención únicamente respecto de aquellos bienes de los que no exista producción nacional en la cantidad y calidad requeridas en el proyecto público Declaración de utilidad pública Los órganos y entidades del sector público, incluidos los gobiernos autónomos descentralizados, pueden declarar de utilidad pública bienes que requieran ser destinados a la ejecución de proyectos públicos en asociación público-privada. MARCO LEGAL.- COMITÉ INTERINSTITUCIONAL SENPLADES POLÍTICA ECONÓMICA MCPEC Atribuciones Voz y voto Definición de sectores Regular en materia de APP Elaborar Guías y notas técnicas y estandarización de procesos SRI Entidad delegante Voz Unidad de APP (MCPEC) Aprobar incentivos Registrar proyectos APP MARCO REGULATORIO.- ELEMENTOS ESENCIALES ELEMENTOS ESENCIALES a. Distribución adecuada de riesgos; b. Un gestor privado claramente identificado; c. Un esquema de obligaciones bilaterales de largo plazo; d. Indicadores de desempeño, niveles de servicio u otros equivalentes con énfasis en la calidad del servicio a los usuarios; e. La forma de contraprestación establecida al gestor privado, que podrá ser a través de tarifas pagadas por los destinatarios, pagos diferidos del sector público, una combinación de ambas u otras que establece la Ley APP; f. Combinación total o parcial de las etapas de planificación, diseño, construcción, financiamiento, comercialización, operación o mantenimiento, en función de lo establecido en el artículo 14 de la Ley APP; g. El régimen de incentivos y beneficios aprobados por el Comité Interinstitucional; y, h. La determinación de los aspectos regulatorios sectoriales específicos, que se encuentran sometidos a la garantía de estabilidad jurídica PROXIMOS PASOS LEY RGMTO A LA LEY RESOUCIÓN (INSTITUCIONALIDAD) RESOLUCION APROBATORI A DEL PROCESO RESOLUCION QUE APRUEBE GUIAS METODOLOGICAS MARCO REGULATORIO.- PROCESO POR APROBAR VERIFICACION DE VIABILIDAD • Evaluación económica, financiera • Declaratoria de Interés público • Análisis de conveniencia: índice de elegibilidad, comparador publico-privado Entidad delegante APROBACIÓN DE MODALIDAD DE APP • Tramite ante el Comité para aprobación de incentivos Comité Interinstitucional Emitirá las guías técnicas y metodológicas, modelos contractuales y mecanismos de registro y evaluación GESTIÓN CONTRACTUAL • Elaboración de pliegos • Proceso concursable • Adjudicación • Gestión del contrato Entidad delegante OPORTUNIDADES Y AMENAZAS Diversidad de fuentes de financiamiento Mecanismo adicional para atracción de inversión Certeza para la inversión, si se logra contar con un portafolio De Proyectos Estandarización de mecanismos de evaluación OPORTUNIDADES Y AMENAZAS “Captura del regulador” Procesos sin distribución de riesgos inadecuados Falta de técnicos especializados en el proceso Poco conocimiento de las metodologías Dispersión de la normativa vigente [email protected] Inversiones: Asesoramiento y acompañamiento durante todo el proceso de: AREAS DE PRACTICA Inversiones en el marco del Código de la Producción Asociaciones Público Privadas Derecho Público: Leyes y normativa secundaria: formulación o revisión Consultas a la Procuraduría General del Estado Asesoría y acompañamiento en procedimientos precontractuales, y durante la ejecución y liquidación de los contratos públicos Derecho mercantil y Derecho Financiero Asesoría