Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 REGISTRO NRO. 2082/15 ///la ciudad de Buenos Aires, a los 2 días del mes de noviembre del año dos mil quince, se reúne la Sala IV de la Cámara Federal de Casación Penal integrada por el doctor Mariano Hernán Borinsky como Presidente y los doctores Juan Carlos Gemignani y Hornos como Vocales, asistidos por Gustavo M. el Secretario Actuante, a los efectos de resolver los recursos de casación interpuestos a fs. 4706/4737, 4739/4768, 4770/4789, 4791/4804 y 4807/4838 de la presente causa FGR 81000857/2013/CFC1 del Registro de esta Sala, caratulada: “MONTECINO, Héctor Isaac, DAVILA, Sergio Rubén, LÓPEZ, Cristian Abel, NAVARRETE, Jorge Ruperto, RIBERA PABST, Manuel Arturo, s/recursos de casación”, de la que RESULTA: I. Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de General Roca, provincia de Río Negro, en la causa 81000857/2013/CFC1 de su registro, con fecha 15 de noviembre de 2013, resolvió en cuanto aquí interesa: “I.- RECHAZANDO las nulidades planteadas por las defensas, con costas (arts. 166 y Héctor Isaac 531 del C.P.P.N.)… IV.- CONDENANDO a Montecino, cuyos datos personales acreditados en autos, a la pena de QUINCE (15) AÑOS de prisión, diez mil pesos ($10.000) de multa, con accesorias legales y costas del proceso, por considerarlo responsable penalmente de los delitos de tráfico de estupefacientes en las modalidades de estupefacientes almacenamiento con fines de y tenencia de comercialización, agravado por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo, debiendo responder en calidad de coautor (arts. 5 inc. c, 11 inc. c ley 23.737 y art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N). V.- CONDENANDO a Sergio Rubén Davila, cuyos datos identificatorios ya han sido mencionados a la pena de QUINCE (15) AÑOS de prisión, diez mil pesos Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 1 ($10.000) de multa, accesorias legales y costas del proceso, los por considerarlo delitos de modalidades tráfico de estupefacientes responsable de estupefacientes almacenamiento con penalmente fines y de de en las tenencia de comercialización, agravado por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo, debiendo responder en calidad de coautor (arts. 5 inc. c, 11 inc. c ley 23.737 y art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N). VI. CONDENANDO a Cristian Abel López de demás datos personales obrantes en autos a la pena de SIETE (7) AÑOS Y SEIS (6) MESES de prisión, cuatro mil quinientos pesos ($4.500) de multa, con más accesorias legales y costas del proceso, por considerarlo responsable penalmente de los delitos de tráfico de estupefacientes en las modalidades de almacenamiento y tenencia de estupefacientes con fines de comercialización, agravado por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo, debiendo responder en calidad de coautor (arts. 5 inc. c, 11 inc. c ley 23.737 y art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N) VII.- CONDENANDO a Suyai Macarena Domínguez de demás datos filiatorios obrantes en autos, a la pena de SIETE (7) AÑOS de prisión, tres mil quinientos pesos ($3.500) de multa, con más accesorias legales y costas del penalmente proceso, de los por considerarla delitos de responsable tráfico de estupefacientes en las modalidades de almacenamiento y tenencia de estupefacientes con fines de comercialización, agravado por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo, debiendo responder en calidad de coautora (arts. inc. c ley 23.737 y art. 45 CP y 5 inc. c, 11 530 y 531 del C.P.P.N). VIII.- CONDENANDO a Jorge Ruperto Navarrete de demás circunstancias personales acreditadas en autos, a la pena de SEIS (6) AÑOS de prisión, dos mil quinientos pesos ($2.500) de multa, con más accesorias Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 2 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 legales y costas del proceso, por considerarlo responsable penalmente de los delitos de tráfico de estupefacientes en la modalidad de tenencia con fines de comercialización, agravado por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo, debiendo responder en calidad de coautor (art. 5 inc. c y art. 11 inc. c ley 23737; art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N). IX.- CONDENANDO a Manuel Arturo Ribera Pabst de demás circunstancias personales acreditadas en autos, a la pena de SEIS (6) AÑOS Y SEIS (6) MESES de prisión, dos mil quinientos pesos ($2.500) de multa, accesorias legales y costas del proceso, por considerarlo responsable penalmente de los delitos de tráfico de estupefacientes en la modalidad de tenencia con fines de comercialización, agravado por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo, debiendo responder en calidad de coautor (art. 5 inc. c y art. 11 inc. c ley 23737; art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N). X.- DECLARANDO la reincidencia por primera vez de Manuel Arturo Ribera Pabst (art. 50 del Código Penal). XI.- UNIFICANDO la presente sanción impuesta a Manuel Arturo Ribera Pabst con la impuesta por el Tribunal Oral Criminal Federal de Neuquén en el Expte. 730 Fº 81 año 2010, y en consecuencia establecer como PENA UNICA la de NUEVE (9) AÑOS Y SEIS (6) MESES de prisión, dos mil quinientos pesos ($2.500) de multa, con más accesorias legales y costas del proceso (art. 12, 29 y 58 del CP; art. 530, 531 y 533 CPPN, con sus concordantes y afines). XII.Manosalva CONDENANDO Campos acreditadas en de a demás autos, a la señora circunstancias la pena de Ana Pilar personales SEIS AÑOS de prisión, dos mil quinientos pesos ($2.500) de multa, accesorias legales y costas del proceso, por considerarla responsable penalmente de los delitos de tráfico de estupefacientes en la modalidad de tenencia Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 3 con fines de comercialización, agravado por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo, debiendo responder en calidad de coautora (art. 5 inc. c y art. 11 inc. c ley 23737; art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N). XIII.- CONDENANDO a Susana Ramona Luna, de demás circunstancias acreditadas en autos a la pena de SEIS AÑOS de ($2.500) de proceso, por los delitos prisión, multa, dos accesorias considerarla de mil tráfico quinientos legales responsable de y pesos costas penalmente estupefacientes en del de la modalidad de tenencia con fines de comercialización, agravado por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo, debiendo responder en calidad de coautora (art. 5 inc. c y art. 11 inc. c ley 23737; art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N). XIV.- CONDENANDO a Héctor Darío Bravo de demás circunstancias personales acreditadas en autos, a la pena de SEIS AÑOS de prisión, dos mil quinientos pesos ($2.500) de proceso, por los delitos multa, accesorias considerarlo de tráfico legales responsable de y costas penalmente estupefacientes en del de la modalidad de tenencia con fines de comercialización, agravado por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo, debiendo responder en calidad de coautor (art. 5 inc. c y art. 11 inc. c ley 23737; art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N). XIV.- CONDENANDO a Nicolás Fabián Reyes, de demás circunstancias acreditadas en autos a la pena de CINCO (5) AÑOS de prisión, y mil setecientos pesos ($1.700) de multa, con más las accesorias legales y costas del penalmente proceso, de por los considerarlo delitos de responsable tenencia de estupefacientes con fines de comercialización, por el que deberá responder en calidad de coautor (art. 5 inc. c, ley 23737 y art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N). XV.- CONDENANDO a Cecilia Marisol Soto, de demás circunstancias personales acreditadas en autos a Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 4 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 la pena de CINCO setecientos pesos accesorias legales (5) AÑOS ($1.700) y de de prisión, multa, costas con del y mil más las proceso, por considerarla responsable penalmente de los delitos de tenencia de estupefacientes comercialización, por el que con deberán fines de responder en calidad de coautora (art. 5 inc. c, ley 23737 y art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N). XVI.- CONDENANDO a Julio Omar Bertot, de demás circunstancias acreditadas en autos a la pena de CUATRO (4) AÑOS de prisión, y mil pesos ($1.000) de multa, con más las accesorias legales y costas del proceso, por considerarlo responsable penalmente de los delitos de tenencia de estupefacientes con fines de comercialización, por el que deberá responder en calidad de autor (art. 5 inc. c, ley 23737 y art. 45 CP y 530 y 531 del C.P.P.N)(…). XVIII.- ORDENANDO el decomiso de los vehículos: marca Renault modelo Clio, dominio DSD 385; marca Volkswagen modelo Caddy dominio COE 101; marca Peugeot modelo Compac 207 dominio JCE 021; Motocicleta marca Gilera, dominio 904 GID; marca Volkswagen modelo Bora dominio GCY 614; marca Volkswagen modelo Bora dominio IBU 712; camioneta marca Ford modelo Ranger dominio GBM 581; marca Fiat modelo 128 dominio WSH 988; marca Fiat modelo Duna dominio CUO 717; marca Chevrolet modelo Astra dominio HOO 808; marca Ford modelo Focus dominio GHC 615 y la motocicleta Gilera VC 150cc Penal y dominio 30 de 345 la IAI ley (artículos número 23 del 23.737), Código ello sin perjuicio del derecho que pudieran invocar terceros (cfr. art. 525 y ccdts. CPPN; y disposiciones civiles aplicables al caso)”- cfr. fs. 4645/4649-. II. Que contra dicha decisión dedujeron recursos de casación el señor defensor particular de Héctor Isaac Montecino, Sergio Rubén Dávila y Héctor Dario Bravo, 4706/4737); doctora la Gabriela doctor señora Silvia Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Juan Luis Vincenty (fs. Defensora Pública Labat representación 5 en Oficial, de Suyai Macarena Domínguez, Cristian Abel López, Julio Omar Bertot, Ana Pilar Ruperto Navarrete (fs. defensor particular Carlos Martín de Manosalva y Jorge el señor Luna, doctor 4739/4768vta.); Ramona Segovia Campos (fs. Susana 4770/4789); el señor defensor particular de Cecilia Marisol Soto y Nicolás Fabián Reyes, doctor Gustavo Martín Olivera (fs. 4791/4804) – el cual se tuvo por desistido respecto de Reyes mediante resolución de fs. 5059-; y el señor defensor de Manuel Arturo Ribera Pabst, doctor Gustavo Eduardo Palmieri (4807/4838). III. a) Recurso interpuesto por la defensa de Héctor Isaac Montecino, Sergio Rubén Dávila y Héctor Darío Bravo. Luego de discurrir sobre la admisibilidad del recurso impetrado, fundó su presentación en los motivos previstos en los incisos 1º y 2º del artículo 456 del C.P.P.N. Liminarmente el recurrente solicitó la nulidad absoluta de toda la investigación, pues consideró que la actividad referida a las órdenes de intervención telefónicas había sido indiscriminada, por cuanto se intervinieron teléfonos de personas contra las que no se había promovido acción penal alguna. Por otra parte, manifestó que la imputación que pesaba contra sus asistidos había derivado de escuchas ilegales que se practicaron sobre los teléfonos de Manosalva Campos y Cristian entender, Abel una López. lesión Todo ello flagrante a implicó a su principios y garantías de máximo rango normativo: la privacidad e intimidad de las comunicaciones y ne procedat iudex ex officio. Asimismo planteó la nulidad de las declaraciones indagatorias de sus asistidos prestadas en la instrucción por indeterminación, ambigüedad y vaguedad de la imputación. También adujo que la sentencia era arbitraria ya que había probatoria, existido más un déficit específicamente Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 6 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA de la respecto valoración de las Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 condenas que pesaron sobre Dávila y Bravo. Por otra parte se agravió de la aplicación del agravante prevista en el artículo 11 inc. “c” de la Ley 23737 ya que, a su juicio, nunca había podido acreditarse de manera fehaciente qué rol ocupaba cada una de las personas en la organización investigada. Además, se agravió del monto de las penas aplicadas a Héctor Isaac Montecino y a Sergio Rubén Dávila, a las que consideró excesivas y carentes de fundamentación, según los parámetros de los artículos 40 y 41 Código Penal. Finalmente, propició la anulación del decomiso de 11 automóviles y 2 motocicletas. Adujo que tal decisión carecía de una adecuada motivación. Dijo que en el fallo cuestionado no se indicaba que los concretamente automotores utilizados hubieran en sido determinadas circunstancias de tiempo y lugar, para la comisión de alguno de los hechos típicos motivo de condena, y por otra parte, a su entender, nada indica que dichos bienes hayan ingresados al patrimonio de sus titulares con posterioridad al inicio de la causa. Además sostuvo que se vulneró el principio de congruencia afectando con ello derechos de raigambre constitucional, como lo son el de defensa en juicio y el de propiedad pues tratándose de una pena accesoria de contenido efectos patrimonial, debe contar con la decisión razones de decomisar derivadas de un prudente análisis del cuadro probatorio, que autoricen a concluir cuales inequívocamente pretende que despojarse los el bienes de condenado los posean vinculación directa con el hecho de la condena. Por último, solicitó se anule o case la sentencia impugnada, aplicándose la regla del artículo 3 del Código Procesal Penal de la Nación si fuere menester. b) Cristian Pilar Recurso Abel López, Manosalva interpuesto Suyai Campos, Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA por Macarena Julio 7 Omar la defensa Domínguez, Bertot y de Ana Jorge Ruperto Navarrete. Efectuó su presentación en base a ambas vías previstas en el artículo 456 del Código Procesal Penal de la Nación. En primer lugar, el recurrente planteó la nulidad del inicio de las actuaciones por falta de promoción fiscal, circunstancias también de en de la tanto tiempo, no se modo y individualización determinaron las lugar, así de como las personas involucradas, conforme establece el artículo 188 del Código Procesal Penal de la Nación. En segundo término, se agravió del rechazo de la nulidad de las intervenciones telefónicas practicadas sobre los celulares correspondientes a Ana Pilar Monsalva Campos y Cristian Abel López, porque a su entender había existido una obtención ilegal de los teléfonos celulares de los nombrados. En tercer lugar, impetró la nulidad del video filmación sobre el inmueble de su asistida Ana Pilar Manosalva (ubicado en el domicilio Primeros Pobladores n° 787) como medio probatorio, pues a su juicio no se encontraba justificada la colocación de la cámara durante aproximadamente tres meses para observar su domicilio. En cuarto lugar, solicitó la nulidad de los allanamientos practicados en los domicilios de calle Primeros Pobladores n° 787 (Ana Pilar Manosalva Campos) y el de calle Jorge Luis Borges s/n° B Coop. “Los Panaderos” (Julio Omar Bertot) ambos de la localidad de Cipolleti, pues habían sido practicados durante el horario nocturno sin la fundamentación debida. En quinto lugar, se dolió por considerar que en el fallo cuestionado se realiza un análisis de la pericia química valorando con realizada certeza por absoluta Gendarmería el Nacional resultado de la misma, sin responder todos los cuestionamientos que punto por punto se analizara por momento de alegar. Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 8 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA esa defensa al Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 Concluyó que la sentencia en este aspecto adolece de falta de fundamentación lo que conlleva a su arbitrariedad, al ignorar la puesta en duda del rigor o alcance científico de la pericia química. En sexto lugar, planteó la nulidad de las indagatorias por indeterminación e imprecisión en la imputación, insuficiente anoticiamiento de descripción, pruebas de cargo, falta de afectación al derecho de defensa en juicio y violación al principio de congruencia. En séptimo lugar, se agravió respecto de la condena de Macarena Suyai Domínguez, pues a su entender no había prueba ni sospecha que la vinculase con la venta de estupefacientes o con los consortes de la causa. En tal sentido, manifestó que la única vinculación con el resto de los condenados consistía en que la nombrada era la pareja de Cristian López. Por otra parte, sostuvo que el tribunal no había podido demostrar cuál había sido el rol que cumplía Macarena Suyai Domínguez en la organización, al grado tal de que nunca fue mencionada durante el debate. Seguidamente, cuestionó la fundamentación dada por el tribunal al momento de graduar la pena impuesta, pues a su juicio se había apartado de las pautas establecidas en los artículos 40 y 41 Código Penal. En octavo lugar, se dolió de la condena de Ana Pilar Manosalva Campos pues, a su juicio, no se corroboró cuál organización había sido investigada su y participación tampoco había en la podido acreditarse acto alguno que demostrase el comercio de estupefacientes. encontraba También debidamente sostuvo fundada que en la pena las no se pautas mensurativas de los artículos 40 y 41 Código Penal. En noveno lugar, se agravió de los argumentos vertidos por los sentenciantes para condenar a Julio Omar Bertot, por entender que resultaban insuficientes por ausencia de elementos incriminatorios que dieran cuenta del fin de la tenencia de la droga que se había encontrado en su poder, que no había pruebas que lo Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 9 vinculasen con la organización investigada, como así tampoco tareas de inteligencia previas que lo asociasen con los aquí encausados. También adujo que en la sentencia no se había especificado endilgarle cual la fue figura comercialización, período el y endilgado de que el accionar no dolo del tenencia se de ha mentado con fines demostrado tráfico, es para de en el decir la ultraintención que requiere la figura penal. Asimismo se dolió en cuanto a la individualización de la pena. En décimo lugar, presentó agravios la defensa de Jorge Ruperto Navarrete, por entender que no se habían indicado incriminatorios cuáles para eran los endilgarle la elementos tenencia de estupefacientes con fines de comercialización en forma organizada. Sostuvo que en el allanamiento practicado en su domicilio de calle Juan Domingo Perón N° 1032 no se había secuestrado material estupefaciente, como así tampoco elementos de corte, balanzas u otros objetos que permitiesen presumir que estaría vinculado a la actividad comercial de la droga. Sostuvo que si bien su asistido era sindicado como el encargado de guardar el dinero para dárselo a López (circunstancia que se desprende de una escucha telefónica), lo cierto es que tampoco se había secuestrado dinero de su domicilio. Por ello, manifestó que no se encontraba acreditada la participación de su defendido en el hecho de tenencia de estupefacientes con fines de comercialización en forma organizada (Art. 5 inc. “c y art. 11 inc. “c” de la ley 23.737). También sostuvo que la pena no se condecía con los elementos probatorios reunidos y que había sido aplicada fuera de las pautas establecidas en los arts. 40 y 41 Código Penal. Finalmente indicó que la sentencia recurrida se encontraba entender, viciada por de nulidad un pues técnica ha optado a su epistemológicamente deficiente, globalizadora, que consiste básicamente en un exposición conjunta de los hechos, participaciones, y responsabilidades, en un relato Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 10 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA que los pone en Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 conexión con una estructura narrativa alejada del análisis empírico de cada caso en particular, y tiene una fundamentación aparente o dogmática que no se corresponde con lo establecido en el artículo 471 del C.P.P.N., y lo establecido por el art. 456 segundo supuesto, en función de los arts. 3, 123, 166, 398, 399 y 404 inciso 2º del C.P.P.N. Por último peticionó que se haga lugar al recurso deducido disponiéndose la absolución de sus asistidos. c) Recurso interpuesto por la defensa de Susana Ramona Luna. En primer lugar, y por la vía prevista en el inciso 2º del artículo 456 del C.P.P.N. impugnó el fallo por considerar que debía ser descalificado como acto jurisdiccional válido, por encontrarse privado de la debida motivación que exigen los artículos 123 y 404 inc. 2° del Código Procesal Penal de la Nación. Solicitó que se declarase la nulidad de la sentencia por arbitraria y, en consecuencia, se dispusiese la absolución de su defendida. Se agravió específicamente de las escuchas practicadas sobre posteriormente el imputado derivaron en Dávila las (las cuales intervenciones y escuchas que se realizaron sobre el teléfono de Susana Luna), por considerar que no estaban ordenadas por el juez a cargo de la causa y que de ello resultaría una violación a garantías constitucionales como la 1º del intimidad y el derecho de defensa en juicio. Por artículo la vía prevista en el inciso 456 planteó que había existido una errónea calificación legal respecto del hecho investigado, por cuanto ni la tenencia con fines de comercialización, ni la agravante por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo, habían sido acreditadas en la sentencia. Así, manifestó que los 56 gramos de cocaína hallados en su domicilio de calle Brasil 754 (Cipolletti) no le pertenecían a ella, sino a su hermano Héctor Darío Bravo. Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 11 Finalmente, manifestó que no había pruebas que la vinculasen con la droga secuestrada, como tampoco que demostrasen su participación en una organización dedicada al tráfico de estupefacientes. d) Recurso interpuesto por la defensa de Cecilia Marisol Soto. También esta defensa impetró la nulidad de las intervenciones telefónicas allanamientos practicados asistida, razón en ordenadas sobre de la el y de domicilio falta de los de su elementos de convicción para fundar el auto que lo ordena. Asimismo se agravió por afectación al principio de congruencia indagatoria, por el cuanto auto de a su entender en procesamiento, la en la requisitoria de elevación a juicio y en la sentencia, no se había especificado concretamente cuál era el hecho que se les achacaba a su defendida. Por otra parte, sostuvo que no se había acreditado que Soto integrara una organización o que se dedicase al comercio de estupefacientes. Pues si bien en el domicilio de Soto se había encontrado medio kilo de marihuana, ello se debió a que en el lugar había mucha gente y a que se encontraba en una reunión. Finalmente adujo una violación al derecho de ser oído pues entendió que los dichos de Soto no fueron valorados en la sentencia cuestionada, por lo que al fallo fundamentación en crisis carece de descalificándolo la como debida acto jurisdiccional válido. e) Recurso interpuesto por la defensa de Manuel Antonio Ribera Pabst. Motivó su presentación por lesión constitucional por afectación al principio de que no puede dictarse condena sin acusación fiscal final (artículo 18 de la C.N.), transgresión a la regla por la cual el proceso penal en su iniciación requiere de impulso externo, inconstitucionalidad de los artículos 188 párrafo primero, 194 y 196 del Código Procesal Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 12 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 Penal de la Nación, constitucionales privacidad que e violación consagran intimidad, de el garantías derecho violación de a la motivar suficientemente la sentencia y violación al principio de legalidad, violación de la presunción de inocencia, violación al principio de culpabilidad y lesividad. En nulidad primer lugar, la sentencia de defendido, en tanto se el recurrente y lo solicitó la la absolución de su había condenado por un delito que no surgía de la acusación pública en el requerimiento fiscal. En tal sentido, explicó que el tribunal se había limitado a condenar a su asistido bajo la figura contemplada en el artículo 5, inciso c) de la ley 23.737 (con la agravante de la intervención de dos o Ribera más Pabst dedicaba al personas), bajo el integraría una organización comercio de argumento estupefacientes, de que que se pero sin especificar cuál era el rol y la participación de su defendido en aquella organización. En segundo lugar, sostuvo que desde el inicio de las actuaciones se había desnaturalizado la garantía de imparcialidad contemplada en el artículo 18 de la Constitución Nacional, pues el Juez Federal inició y continuó una investigación con omisión de dar intervención del Ministerio Público Fiscal. En tercer término, reiteró las nulidades relativas a las escuchas telefónicas y al allanamiento practicado que derivó en la detención de Ribera Pabst. Para fundar su pedido, invocó los artículos 18 y 19 de la Constitución Nacional, en lo que se refieren a la inviolabilidad de la correspondencia epistolar y de los papeles privados, y las acciones privadas que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública. Por ello, solicitó la anulación de la sentencia. Finalmente, solicitó que se declare la nulidad de la sentencia por arbitraria, por ausencia de motivación suficiente. Específicamente, sostuvo que la Cámara había efectuado una selección arbitraria del material probatorio Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA incorporado, 13 con omisión de considerar numerosos elementos que acreditasen que su asistido no había tenido nada que ver en el hecho bajo estudio. Por último, corresponde resaltar que todas asistencias técnicas hicieron expresa reserva del caso federal. IV. Que en la oportunidad prevista en los arts. 465, cuarto párrafo y 466 del C.P.P.N., el señor Fiscal General ante esta Cámara, doctor Javier Augusto De Luca, solicitó fundadamente que se rechacen los recursos interpuestos (cfr. fs. 5022/5036). Asimismo se presentó el señor Defensor Público Ad Hoc ante esta Cámara, Gabriel Gonzalo Rey, quien sostuvo en forma íntegra el recurso de casación interpuesto por la colega de la instancia anterior y amplió argumentos. V. artículos Que superada 465, último la etapa párrafo y prevista 468 en del los mismo ordenamiento de forma, de lo que se dejó constancia a fs. 5071, quedaron las actuaciones en condiciones de ser resueltas por este Tribunal. Efectuado el sorteo de ley para que los señores jueces emitan su voto, resultó el siguiente orden sucesivo de votación: doctores Gustavo M. Hornos, Juan Carlos Gemignani y Mariano Hernán Borinsky. El señor juez Gustavo M. Hornos dijo: I. Los recursos impetrados resultan formalmente admisibles, toda vez que la sentencia recurrida es de aquellas consideradas C.P.P.N.), las definitivas partes recurrentes (art. se 457 del encuentran legitimadas para impugnarla (art. 459 del C.P.P.N.), los planteos realizados encuadran dentro de los motivos previstos por el art. 456 del C.P.P.N., y se han cumplido los requisitos de temporaneidad y de fundamentación requeridos por el art. 463 del código ritual. II. A efectos de realizar un adecuado análisis de los cuestionamientos efectuados por los recurrentes, comenzaré por contestar los planteos de nulidad articulados en común por todas las defensas. Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 14 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 a) Nulidad del inicio de las actuaciones. Este cuestionamiento no es nuevo y ya ha sido tratado oportuna y debidamente por el Juzgado Federal, por la Cámara Federal de Apelaciones y por el Tribunal Oral Federal de General Roca, sin presentar en esta instancia los recurrentes nuevos argumentos que logren desvirtuar las fundamentaciones brindadas en esas instancias. Cabe recordar que las presentes actuaciones se iniciaron como un desprendimiento de la causa N° 152/11, caratulada: “Nacimiento, Miguel Ángel y otros s/ley estupefacientes”, en la que a fin de dar con el paradero de Ruth y Héctor Isaac Montecino, prófugos en las actuaciones originarias se ordenaron intervenciones telefónicas. El devenir de esa investigación puso al Juez ante la posible presencia de una organización dedicada a actividades distribución y de almacenamiento, comercialización de transporte, estupefacientes, razón por la cual se extrajeron testimonios dándose de tal forma origen a las presentes actuaciones y se ordenaron intervenciones telefónicas en el marco de esa nueva causa. Esas escuchas también tuvieron apoyatura en los informes que fueron policiales que aportaron mayores aportados realizaron tareas elementos por de para los agentes inteligencia acreditar y la participación de las personas investigadas dentro de la organización dedica al tráfico de estupefacientes (fs. 2/3, 22/23, 42/46, 56/58, 70/71, 85/86, 92/93, 103, 109, entre otras, del expediente principal). Ahora bien, a fin de dar respuesta a este motivo de agravio, comienzo por señalar que el art. 236 del C.P.P.N. establece que el auto que ordena la intervención de las comunicaciones telefónicas deberá ser fundado y que, en virtud de lo dispuesto en el art. 123 del mismo código, la falta de fundamentación de ese auto provoca su nulidad. Llevo dicho Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA que esta 15 exigencia de fundamentación debe observarse dentro del marco de la regla de la razonabilidad, que tiene como finalidad preservar el valor justicia en el contenido de todo acto de poder, y atendiendo a los fines que persigue la disposición citada, así como al interés general en el afianzamiento de la justicia (cfr. causas “Aragona, Antonio y Ferreccio, “Nadal, Juan recurso de Alberto y Enrique Carlos y casación”, otros s/rec. Aragón, y casación”, Francisco “Calancha s/recurso de de José s/ López, Martín casación”, antes citadas). También sostuve que si bien la exigencia de motivación es el modo de garantizar que la intromisión en la intimidad aparezca como fundadamente necesaria (conforme surge del voto del doctor Petracchi en el caso “Torres, O.”, Fallos 315:1043), no se exige a los magistrados una semiplena prueba de la culpabilidad de la persona teniendo que en debe cuenta soportar que esta el registro, medida no se máxime dirige necesariamente contra el imputado. En el mismo sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha dicho recientemente que “una orden de registro telefónicas conocer a su los […] fines contenido de de sólo las comunicaciones develar puede su ser secreto y válidamente dictada por un juez cuando median elementos objetivos idóneos para fundar una mínima sospecha razonable” (Fallos 330:1674 “Q, J. C.”, , rta. 31/08/2010). Por lo expuesto se advierte que la decisión del juez instructor en el sub examine no luce arbitraria, producto de su sola voluntad individual, sino por el contrario se fundamenta en circunstancias que sustentan las medidas. Ello porque, como ya señaláramos, las intervenciones de los teléfonos que fueron ordenadas en un primer momento con el objeto de hallar a los prófugos en descubrimiento la de causa la “Nacimiento”, probable comisión ante de el otros delitos, generaron que el juez válidamente ordenara la Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 16 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 extracción de testimonios y comenzara una investigación nueva y distinta, a partir de la cual se dispusieron las medidas pertinentes a ese nuevo objeto procesal, entre las que se encuentran la nuevas intervenciones telefónicas. Es decir, cumplimentado que las el Juez exigencias de del instrucción art. ha 236 del C.P.P.N., ya que las mismas fueron dispuestas por auto fundado. Por lo tanto, y toda vez que esas medidas se llevaron a cabo resguardando el debido proceso y no vislumbrándose violación a garantía constitucional alguna, corresponde rechazar este motivo de agravio. b) Nulidad por falta de requerimiento fiscal de instrucción. El agravio consistiría en la inexistencia de intervención del Ministerio Público en el inicio de las actuaciones, que es titular exclusivo de la acción pública conforme el artículo 120 de la Constitución Nacional. Es que tal como lo mencionara el a quo al responder similar planteo efectuado en el juicio oral, una vez capturados los imputados Montecino en el marco de la causa “Nascimiento”, el juez dio por finalizado el expediente y se enviaron testimonios a la Fiscalía Federal de Neuquén, que con fecha 19 de marzo de 2013 formuló el pertinente requerimiento de instrucción, que se encuentra agregado a fs. 490/492. Por ende, al contrario de lo planteado por los recurrentes, se dio debida intervención al Ministerio Público Fiscal, respetándose el principio de ne procedat iudex ex officio. Por lo tanto, también corresponde rechazar este motivo de agravio. c) Nulidad de las declaraciones indagatorias de Héctor Isaac Montecino, Sergio Rubén Dávila, y Héctor Dario Bravo, Domínguez, Ana Cristian Pilar Abel López, Manosalva Suyai Campos, Macarena Julio Omar Bertot y Jorge Ruperto Navarrete, Nicolás Fabián Reyes Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 17 y Cecilia Marisol Soto. En este planteo las defensas que lo formulan sostienen que las declaraciones indagatorias resultan vagas, generales e imprecisas, por lo que, se ha incurrido en una nulidad de carácter absoluto. Similar planteo se había efectuado al momento de alegar en la audiencia de debate, y fue rechazado por el tribunal interviniente. Antes de abordar este concreto agravio traído a estudio por los impugnantes, corresponde recordar cuál ha sido la plataforma fáctica sobre la cual el tribunal de mérito sustentó la sentencia de condena. Se imputó a Héctor Isaac Montecino y a Sergio Rubén Dávila haber organizado y financiado, desde el interior de la Unidad N° 5 del Servicio Penitenciario Federal en la que se encontraban detenidos, la comercialización de estupefacientes realizada en forma organizada para cometerla –entre el 24 de diciembre de 2011 y el 28 de septiembre de 2012- con Cristian Abel López, Jorge Ruperto Navarrete, Suyai Macarena Dominguez, Ana Pilar Manosalva Campos, Cecilia Marisol Soto, Fabián Nicolás Reyes, María Beatriz Gutierrez, Ramona Susana Bertot y Luna, Manuel Héctor Arturo Darío Rivera Bravo, Pabst; Julio así Omar como el almacenamiento de 130,161 kilogramos de marihuana y 2,366 kilogramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio de la calle América n° 277 de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; el almacenamiento de 46,115 kilogramos de marihuana y 67 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio de Rubén Darío nro. 338 de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; la tenencia de 2,996 kilogramos de marihuana y 2 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre en el domicilio ubicado en la calle Primeros Pobladores n° 787, de la ciudad de Cipolletti, Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 18 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA provincia de Río Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 Negro; la tenencia con fines de comercialización de 161,05 gramos allanamiento de marihuana realizado el secuestrados día 28 de en septiembre el de 2012, en el domicilio de calle Cinco Saltos y Río Neuquén del barrio 130 viviendas; la tenencia con fines de comercialización de 590 gramos de marihuana y 30 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrado en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio ubicado en el Lote N° 11 de la Manzana N° 383, entre las calles Cámpora y Leopoldo Lugones del barrio Tran Hue, de la ciudad de Centenario; la tenencia con fines de comercialización de 487 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio ubicado en una esquina entre las calles Borges y Guillelmo, del barrio Cooperativa Los Panaderos, de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; comercialización la de tenencia 56 gramos con de fines de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento del día 28 de septiembre calle de Brasil 2012, n° en 754, el de domicilio la ciudad ubicado de en la Cipolletti, provincia de Río Negro. Los imputados Cristian Abel López, Jorge Ruperto Navarrete, Suyai Macarena Dominguez, Cecilia Marisol Soto, Gutierrez, Fabián Julio Omar Nicolás Bertot, Reyes, María Beatriz Manuel Arturo Ribera Pabst, Ana Pilar Manosalva Campos, Ramona Susana Luna y Héctor Darío Bravo, fueron enjuiciados por haber comercializado estupefacientes en forma organizada – entre el 24 de diciembre de 2011 y el 28 de septiembre de 2012-, actividad que era organizada y financiada por Héctor Isaac Montecino y Sergio Rubén Dávila desde el interior de la Unidad N° 5 del Servicio Penitenciario Federal en General Roca en la que se encontraban detenidos; así como el almacenamiento de 130,161 kilogramos de marihuana y 2,366 kilogramos de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio de calle Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 19 América n° 277 de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; el almacenamiento de 46,115 kilogramos de marihuana y 67 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio de Rubén Darío n° 338 de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; la tenencia con fines de comercialización de 2,996 kilogramos de marihuana y 2 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio ubicado en la calle Primeros Pobladores n° 787, de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; la tenencia con fines de comercialización de 161,05 gramos allanamiento de marihuana realizado el día secuestrados 28 de en el septiembre de 2012, en el domicilio de calle Cinco Saltos y Río Neuquén del barrio 130 viviendas de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; la tenencia con fines de comercialización de 590 gramos de marihuana y 30 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio ubicado en el Lote N° 11, de la Manzana N° 383, entre las calles Héctor Cámpora y Leopoldo Lugones del barrio Tran Hue, de la ciudad de Centenario, provincia de Neuquén; la tenencia con fines de comercialización de 487 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el ubicado en una esquina entre las calles domicilio Borges y Guillelmo, del barrio Cooperativa Los Panaderos, de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; y la tenencia con fines de comercialización de 56 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio ubicado en la calle Brasil n° 754, de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro. Ahora declaraciones 1657/1665vta), bien, de una indagatorias Dávila simple lectura de Montecino (1647/1655vta), Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 20 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA de las (fs. Bravo Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 (1633/1642), López (fs. 1678/1687), Domínguez (fs. 1589/1598), Manosalva Campos (1577/1587), Bertot (fs. 1722/1730) y Navarrete (fs. 1711/17209 y Cecilia Marisol Soto (1611/1620), a las que me remito en honor a la brevedad, se desprende que en todos los casos se llevó a hechos cabo una pormenorizada imputados, cuales son y de las pruebas coincidentes anteriormente descriptas y descripción con por de de los cargo, los las las conductas que finalmente resultaron condenados, así como el derecho de declarar o abstenerse, sin que esto implique presunción en su contra. Por lo tanto, se advierte la observancia de las formalidades previas previstas en el art. 298 del C.P.P.N. en lo que hace a los tres tópicos señalados en el entre precepto sí, a que son saber: la esenciales. puesta en Dos vinculados conocimiento del declarante del hecho o hechos objeto de indagatoria, con su clara descripción (acto de intimación) y la comunicación de las pruebas anexadas al sumario; el restante, concerniente al derecho de abstención de declarar. Siguiendo a Navarro-Daray (Código Procesal Penal de la Nación, 1° ed., Bs. As., Hammurabi, 2004, t. 2, pág. 821 y sgtes.) podemos decir como “generalidad” que la comunicación del hecho imputado y de su prueba está dada, en primer lugar, por la intimación que “consiste en poner al imputado en pleno conocimiento del hecho objeto del proceso, con todas las circunstancias jurídicamente relevantes [Vélez Mariconde, Derecho..., t. II, p. 222], para que pueda contestarlo eficazmente” [Clariá Olmedo, Derecho..., t. II, p. 498]. Es decir, para que la persona imputada pueda ejercer sin mengua su derecho constitucional a ser oída. Ahora bien, la exigencia de la norma, reiterada con igual calificativo en los arts. 8°, párr. 2°, b, y 14, párr. 3°, a, en su orden, de la C.A.D.H. y el P.I.D.C.P., requiere Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA que la 21 intimación deba ser efectuada en forma detallada, lo que significa simplemente que la descripción que del hecho haga el órgano debe ser practicada con precisión, de modo de permitir ulteriormente la contestación, dado que la trascendencia del acto jurídico llevado a cabo esta dado por la plenitud de conocimiento, de la persona imputada, del hecho atribuido, y la eficaz prosecución de los procedimientos subsiguientes. En definitiva, existió un suficiente detalle en la intimación instructor y del hecho informado los imputados por tuvieron conocimiento del suceso ilícito el un juez cabal atribuido como para poder ejercer ampliamente su derecho de defensa, con lo cual propicio al acuerdo no hacer lugar al planteo. d) Nulidad de las escuchas telefónicas. Liminarmente es menester recordar que el art. 236 del C.P.P.N. ordenar, mediante prescribe auto que: fundado, “El la juez podrá intervención de comunicaciones telefónicas o cualquier otro medio de comunicación del imputado, para impedirlas o conocerlas. Bajo las mismas condiciones, el Juez podrá ordenar también hubiere de la las obtención de comunicaciones los del registros imputado que o de quienes se comunicaran con él […]”. Ya he tenido oportunidad de expedirme en punto a que el decreto que ordena la intervención en las comunicaciones telefónicas debe ordenarse mediante auto fundado, tal como lo dispone el código de rito. En el investigación sub examine, consideró el que juez las a cargo de la intervenciones y escuchas telefónicas se presentaban como el medio más adecuado para la investigación y averiguación de los hechos pesquisados. Como inició en mencioné virtud de anteriormente La presente el sumario se causa reconoce su inicio, como consecuencia del desprendimiento de la N° 152/11, caratulada: “Nacimiento, Miguel Ángel y otros s/ley estupefacientes”) y que a fin de dar con el prófugo dispuso Montecino se la Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 22 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA intervención de Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 teléfonos de sujetos con los que éste podría tener contacto. Así, la intervención telefónica se presentó como un medio útil y necesario para avanzar con la pesquisa pues el delito que se estaba investigando resultaba complejo. En efecto, a partir de esas escuchas, se pudo establecer la existencia de una organización dedicada al tráfico de estupefacientes. Es que la medida de injerencia en el ámbito de la privacidad que está siendo analizada fue dictada conforme lo autoriza el art. 236 del C.P.P.N., encontrándose elementos suficientes para su dictado y guarda proporcionalidad y aptitud suficiente para avanzar con la investigación. A fs. 5/6, 26/27, 50/51, 60/61, 72/73, 80, 87, 90, 111/112, 127/128, 169, 174/175, 227/228, 256/258, 267/268, 169, 174/175, 227/228, 256/258, 267/268, 291, 316, 322, 331/332, 357, 365/366, etc. obran las constancia de las pertinentes autorizaciones de las intervenciones telefónicas, sus fundamentos y sus respectivas prórrogas. Por otro lado, las mencionadas intervenciones fueron apoyadas por tareas de inteligencia realizadas por personal de la Dirección de Investigaciones del Tráfico de precisar los estarían Drogas Ilicitas, nombres completos involucradas estupefaciente y al sus las de cuales las comercio presuntos pudieron personas del que material domicilios. Se elaboraron diferentes croquis y se obtuvieron fotos por lo que se tomó conocimiento de los domicilios donde se guardaría el material estupefaciente. Por observación varios de otra en parte, todos ellos se se realizaron los domicilios pudo constatar tareas de allanados. En una frecuente concurrencia al lugar, en diferentes días y en horario nocturno, de personas que descendían de sus rodados e ingresaban al domicilio por escasos minutos para luego retirarse. En algunas oportunidades, se pudieron ver Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 23 la descarga de bultos en los domicilios y, en otra ocasión se divisó a un conductor de una moto que ingreso sin nada y se retiró con un objeto que no llevaba antes consigo. Entonces, de la interceptación telefónica, cantidad medidas de realización se a de realizaron fin de la una gran realizar las comprobaciones de lo escuchado en las conversaciones de Montecino. En efecto, el accionar de la policía y la solicitud de intervención telefónica se ha fundado en un juicio de alta probabilidad sobre la posible comisión de un hecho delictivo, en donde los hechos y circunstancias que investigativas son rodearon suficientes a las por si medidas mismos para sospechar que se estaba cometiendo un delito. En virtud a lo expuesto, corresponde rechazar también este motivo de agravio. e) Nulidad de las órdenes de allanamiento. Tales medidas fueron ordenadas por el juez federal en el auto de fs. 1296/1301. El Juez de instrucción fundamentó las medidas tomando (desde en el cuenta que 25/10/2011) durante y en un lapso virtud de prolongado dar con el paradero de Héctor Montecino, por las escuchas y a través de tareas desarrolladas por el Departamento de Toxicomanía de la Provincia de Neuquén fueron individualizados como participantes de actividades de tráfico de estupefacientes: Cristian Abel López, Macarena Domínguez, Ana Pilar Manosalva Campos, María Beatriz Gutiérrez, Cecilia Marisol Soto, Fabián Nicolás Reyes, Jorge Ruperto Navarrete, Néstor Prieto, Susana Dávila, Ramona Arturo Luna, Héctor Manuel Darío Rivera Bravo, Pabst y Juan Sergio Cruz Rubén Dávila. Acto seguido, se mencionó cuál sería el rol que ocupaba cada uno de ellos en la organización investigada. En tal sentido se dijo Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 24 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA que Héctor Isaac Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 Montecino desde la Unidad N° 5 del S.P.F. mantenía comunicación Ruperto fluida con Navarrete, a Cristian quienes López según y las Jorge escuchas, dirigía la organización destinada a la distribución y comercialización cantidades y de la estupefacientes, contabilización, sus posibles tanto de las sustancias que manejaban como del dinero producto su comercialización. A su vez, determinó que Cristian Abel López y Jorge Ruperto Navarrete, serían las personas que ejecutaban las órdenes que impartía Montecino desde la unidad, las cuales eran la distribución a diversos punteros que se encargaban de vender al menudeo. Además se sostuvo que Cristian Abel López tenía un lugar de acopio del material estupefaciente (cito en Rubén Darío 338 de Cipolletti), a dónde iba su pareja, Macarena Domínguez, quien lo ayudaba con la logística relativa a la distribución de la droga a los distribuidores. En efecto, por medio de las tareas efectuadas pudo determinar que Ana Pilar Manosalva, Cecilia Marisol Soto, María Beatriz Gutiérrez y Néstor Prieto, eran las personas que comerciaban las sustancias prohibidas al menudeo o “punteros”. Por otra parte, comprobó que Sergio Rubén Dávila (el cual se encontraba alojado en el Pabellón N° 1 de la Unidad N° 5 del S.P.F.) se relacionaba con López y Navarrete y era conocido bajo el apodo de “Carpintero”. También domicilio de pudo Ramona acreditar Susana Luna que desde –pareja de del Sergio Rubén Dávila-, se comerciaba estupefaciente bajo las órdenes de su pareja, los cuales eran proporcionados por gente que trabajaba con Montecino y serían distribuidos por Héctor Darío Bravo. Además, se aseveró que Dávila y su familia, no eran simples “punteros”, sino que se encargaban de comprar grandes cantidades de distribuían en la zona. Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 25 droga y luego las Finalmente, explicó que Montecino y Dávila tenían un distribuidor en común, Manuel Arturo Rivera Pabst, quien era conocido como “el Tontín”, de quien se pudo determinar su domicilio y la actividad que llevaba a cabo. A partir instructor de todos encontró estos reunido el elementos el grado sospecha de juez requerido por el artículo 224 del C.P.P.N. para la realización de los allanamientos en la calle América 277, Rubén Dario 338, Primeros Pobladores 787, Primeros Pobladores s/n, Cinco Saltos y Río Neuquén, del barrio 130 viviendas, Juan Domingo Perón 1032, Brasil 754, Brasil 735, y calles Borges y Guillelmo, del barrio ciudad Cooperativa los Panaderos, todos de la de Cipolletti, provincia de Río Negro, lote 11 de la manzana 383, entre las calles Cámpora y Leopoldo Lugones del barrio Tran Hue, de la ciudad Centenario de la provincia de Neuquén, calle de 25 de mayo 260 de la ciudad de General Roca, Panamá 4795, también de General Roca, provincia de Río Negro. Como se ve, en el auto de fs. 1296/1301 se explican suficientemente los motivos para llevar a cabo esas medidas. También habilitación se del características encuentra horario de justificada nocturno, los delitos la por las investigados, circunstancia que se mencionó expresamente en el auto en cuestión. Finalmente, y en lo relativo a la nulidad por falta de presencia del juez al llevar a cabo la medida, entiendo que aquel agravio ha sido rebatido correctamente sostuvo que por “toda el tribunal vez que de de la juicio, mera en cuanto lectura del artículo 224 de la ley adjetiva advertimos que “…el juez podrá…delegar la diligencia en... funcionarios de la policía o de la fuerza de seguridad”, lo que cierra toda discusión sobre el particular. En definitiva, coincido con el tribunal a quo en que no se advierte en el caso concreto que se una Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 26 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 vulneración a inviolabilidad la del garantía domicilio, constitucional ya que no se de observa cuál es el perjuicio efectivo que pudo acarrearle a los encartados el horario en que se llevaron a cabo los procedimientos, de qué elementos probatorios o de defensa se vio privado de ejercer, y qué incidencia puede tener en el resultado final de la causa. En este sentido la Corte suprema de Justicia de la Nación ha sostenido que “la nulidad procesal requiere de un perjuicio concreto para alguna de las partes, porque cuando se adopta en el solo interés del formal cumplimiento de la ley, importa un manifiesto exceso ritual, no compatible con el buen servicio de justicia” (Fallos 295: 961, 298:1413, 311: 2337, entre otros). Es que, no basta con invocar la existencia de un agravio, sino que es preciso la demostración de tal agravio que sirve de fundamento en el caso concreto. Por todo lo expuesto, las nulidades pretendidas por las defensas deben ser rechazadas. f) Nulidad de la sentencia en orden a la arbitrariedad en la valoración probatoria. El tribunal tuvo por acreditada la materialidad de los hechos y la autoría de los imputados Héctor Isaac Montecino, Cristian Abel López, Jorge Ruperto Navarrete, Manosalva Manuel Arturo Campos, Suyai Ribera Macarena Pabst, Ana Domínguez, Pilar Sergio Rubén Davila, Ramona Susana Luna, Héctor Darío Bravo, Julio Fabián Omar Bertot, Reyes elementos en Cecilia base a probatorios, telefónicas, informes Marisol la Soto valoración entre ellos policiales y de Nicolás numerosos intervenciones sobre tareas de inteligencia realizados sobre domicilios; la cantidad de droga secuestrada y la forma en la que se encontraba; los testimonios prestados en la audiencia por el personal policial que practicara las tareas. También se valoró la pericia química practicada sobre los estupefacientes incautados (1934/1958), cuyo análisis por parte del Tribunal fue motivo de agravio Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 27 de la defensa de López, Domínguez, Manosalva Campos, Bertot y Navarrete, planteo que, adelanto, no habrá de prosperar. En efecto, se tuvo en cuenta que en ese informe se determinó que: “a) América 277, Que el material identificados incautado como muestras en M1 calle a M160 resultan positivas a la presencia de cannabis sativa y que las muestras clorhidrato de M402 cocaína a con M603 resultaron diversas ser sustancias de corte. b) que las muestras identificadas como M161 a M218, elementos secuestrados en calle Rubén Darío nro. 338, resultaron ser marihuana y las muestras M336 a M339 y M342 y M344, se corresponden con clorhidrato de cocaína con diversas sustancias de corte. c) que las muestras M219 a M222, elementos estos encontrados en calle Primeros Pobladores nro. 787, resultaron ser marihuana y la M223 clorhidrato de cocaína con diversas sustancias de corte. d) que los elementos incautados en el domicilio de lote 11 manzana 383 del barrio Tran Hue de la ciudad de Centenario, fueron identificados como muestras M231 a M261 y M263, correspondiéndose con marihuana y las muestras M224 a M227 y M229 a M230 y M604 resultaron ser clorhidrato de cocaína, e) que los elementos secuestrados en calle Cinco Saltos y Río Neuquén fueron identificados como muestras M264 a M284 y M296 a M335, tratándose de marihuana y las muestras M285 a M295 es cocaína con diversas sustancias de corte,. f) que las muestras M345 a M350 resultaron ser clorhidrato de cocaína, elementos incautados en calle Brasil 754. g) las muestras M351 a M401 resultaron ser clorhidrato de cocaína, y se trataba de la sustancia hallada en el domicilio del Además determinó que barrio Cooperativa los Panaderos”. “de Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 28 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA acuerdo con las Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 características físicas, cromatográfico y la organolépticas, concentración el de perfil principio activo”, resultan compatibles entre sí las sustancias -marihuana- contenida en los envoltorios secuestrados en los domicilios de calle América nro. 277, Rubén Darío 338, y Primeros Pobladores 787 y que a su vez resultan compatibles con las sustancias incautadas en el domicilio ubicado en el lote 11 de la manzana 383 del barrio Tran Hue de Centenario y en el domicilio sito en calle cinco Saltos y Río Neuquén. En relación al clorhidrato de cocaína, se determinó que “de acuerdo con la apariencia física, el tipo de sustancias de corte presentes, el perfil cromatográfico, la presentación del principio activo y la concentración del mismo” resultan compatibles entre sí los secuestrados en calle Brasil 654 y el de barrio Cooperativa Los Panaderos como así con la sustancia incautada en calle América 277” (cfr. fs. 4623/4623vta.). De la transcripción efectuada de la pericia, que fuera practicada por personal habilitado de la División de Policía Científica de la Agrupación XII “Comahue” manera de Gendarmería clara, precisa Nacional, y se detallada desprende que la de droga secuestrada en los domicilios de América Nº 277, Rubén Dario 338 y Primeros Pobladores 787, eran compatibles entre sí y con las sustancias incautadas en Tran Hue de Centenario y en el domicilio sito en Cinco Saltos y Río Neuquén. Ahora bien, de una evaluación de todos estos elementos, que previamente fueran profusamente detallados, se tuvo por acreditado que Héctor Isaac Montecino tenía relación directa con Cristian Abel López y Jorge Ruperto Navarrete, ello en virtud de las intervenciones telefónicas tanto de los teléfonos de la Unidad últimos de Detención nombrados, Reforzando ello, nro. cuyos los 5 como el de contenidos se detallaron. testimonios de los los dos efectivos policiales, principalmente de los efectivos Rodríguez Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 29 y López Koller, este último detallando la forma en la que descodificó las conversaciones entre ellos. También se tuvo por probado que Héctor Isaac Montecino realizaba encargos precisos a Cristian Abel López, Suyai de los cuales Macarena comunicación tenía Domínguez, con su conocimiento como madre, se su advierte (intervención pareja en del la día 24/09/12) y que Montecino realizaba la misma maniobra con Navarrete quien cumplía con la manda que se le encomendaba. Asimismo el tribunal tuvo por probado que López y Navarrete se comunicaban y coordinaban las distintas tareas relativas al tráfico de estupefacientes (compra de gran cantidad de droga, distribución y registro de las ganancias) virtud de que las Montecino reiteradas les asignaba. comunicaciones Ello en telefónicas entre ellos, burdamente codificadas, que dejaron ver la adquisición del material estupefaciente por parte de López con el dinero que le proporcionaba Navarrete por exclusiva manda de Montecino y por los anexos incorporados a la causa de los que surge la forma de la distribución en los distintos puntos de venta de la sustancia ilícita, los datos precisos de la entrega de las sustancias y las altas sumas recaudadas que Montecino registraba. Se domicilio comprobó que el lugar de acopio era el sito en calle Rubén Darío 338 de la ciudad de Cipolletti, alquilado por Suyai Macarena Domínguez, en el cual ingresaban constantemente ella y Cristian López, donde este último se abastecía con el propósito de distribuir en los distintos puntos de venta al menudeo. A raíz del seguimiento de López, las vigilancias que se iniciaron con Ana Pilar Manosalva Campos y la telefónicas, intervención pudieron de las identificarse comunicaciones dos puntos de venta: 1) en calle Cinco Saltos y Río Neuquén; 2) en calle Primero Pobladores 787, ambos de la ciudad de Cipolletti y se estableció que Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 30 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA las sustancias Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 estupefacientes secuestradas en los allanamientos en estos domicilios pertenecían a la misma partida. En los dos domicilios señalados se observaron en reiteradas oportunidades el constante arribo de personas en distintos medios de movilidad, que en el caso de la vivienda ubicada en Primero Pobladores 787, ingresaban al interior Manosalva Campos y que se luego de encontraba escasos la señora minutos se retiraban, observando a la nombrada realizar el típico pasamanos en la vereda de la vivienda el día 28 de agosto de 2012 a las 20.27 horas. Por otra parte tuvo por acreditado que en el otro domicilio, cuya propietaria es María Beatriz Gutiérrez, era distinta la modalidad. El intercambio se realizaba a través de la reja del frente. Suyai Macarena Domínguez, pareja de Cristian López con quien convivía y a quien, según surge de las comunicaciones telefónicas que mantenía con su madre, apoyaba y colaboraba con la actividad que desarrollaba existiendo intervenciones telefónicas entre la nombrada y Montecino, aclarándole ella, que López no se encontraba en su vivienda debido a que estaba realizando los trámites que él le había encomendado. Asimismo, en otras trascripciones de mensaje de textos del celular que utilizaba López para contactarse con los compradores, ella le responde a uno de estos que cuando llegue su pareja se contactará. En síntesis de las escuchas y las testimoniales se consideró acreditada la colaboración prestada por Domínguez a Cristian López en las actividades lícitas. Por otra comunicaciones parte se telefónicas determinó que Manuel a través Arturo de Ribera Pabst, era el proveedor de la sustancia estupefaciente a Montecino quien actuaba a través de López, que éste en una ocasión concurrió a la casa de Navarrete y retiró dentro de una bolsa verde dinero por indicaciones de Montecino, suma que codificó como “uno cuatro cero cero”. Luego, López se encontró con Ribera Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 31 Pabst quien conducía la camioneta Ford Ranger blanca haciéndole entrega del efectivo. También de las comunicaciones surge que Sergio Rubén Davila cuyo seudónimo en la presente era “el carpintero” le daba indicaciones tanto a Luna como a Bravo. Dichas comunicaciones son aún más claras que las anteriores, debido a que en general no utilizaban codificación alguna. Por su parte, y con relación a Héctor Darío Bravo, éste, se dedicaba a la venta al menudeo conforme los informes de la prevención y las placas fotográficas. A raíz del seguimiento a Bravo, se determinó el domicilio en el barrio Cooperativa Los Panaderos, donde se secuestró 467 gramos de cocaína la cual era compatible con la sustancia secuestrada en el domicilio de Luna y Bravo. Estos dos primeros lineamientos guardan relación entre sí, es decir, se comprobó que estaban estrechamente vinculados Montecino con Davila, a su vez, López concurría al domicilio de Luna –denominada la señora sustancias del y transacciones, carpintero- dinero, donde dejando informado intercambiaban registros posteriormente de dichas cada uno de los nombrados en primer término. En Fabián torno Reyes, telefónicas y a Cecilia según la surge Marisol de Soto las transcripción de y Nicolás intervenciones los mensajes de textos entre ellos y las observaciones efectuadas se comprobó que compraban sustancia estupefaciente a López para luego proceder a la venta al menudeo. Respecto de Julio cuando se realizó aparece Omar Bertot, el quien allanamiento recién en la vivienda del barrio Cooperativa Los Panaderos, cuya propiedad es de Dávila, quedó acreditado que Bertot residía en el domicilio allanado junto con su familia, que de ese estupefacientes domicilio y que ese se incautó material estaba bajo su esfera de custodia. Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 32 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA material estupefaciente Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 En efecto, del prolijo estudio de las abundantes pruebas arrimadas el Tribunal Oral tuvo por acreditado el hecho ya descripto y estableció claramente la responsabilidad que le cupo a cada uno de los imputados y se los encartados establecieron los vínculos que tenían entre si y los roles que ocupaban cada uno en la organización delictiva. De la reseña efectuada se desprende que en el fallo recurrido se ha efectuado un exhaustivo examen de los elementos probatorios arrimados al debate, valorándolos de manera conjunta, armónica e integrada conforme a las reglas de la sana crítica, sin que las defensas logren invocan. Las presentaciones demostrar la alegaciones casatorias que no arbitrariedad que efectúan sus logran en conmover el razonamiento efectuado por el a quo. Es que, en materia de evaluación de la prueba testimonial también rige el sistema de la sana crítica racional (art. 241 del C.P.P.N.), que se caracteriza por la inexistencia de disposiciones legales que predeterminen el valor conviccional de los elementos probatorios; lo que determina que su valoración queda en manos del juzgador quien puede extraer libremente sus conclusiones siempre que respete las reglas que gobiernan el razonamiento: lógica, sicología y experiencia común. En este orden de ideas, es dable recordar que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha establecido que la aplicación de la doctrina de la arbitrariedad es de naturaleza excepcional, pues su objeto se ciñe a la superación de graves falencias de fundamentación o de razonamiento que afecten la validez del acto jurisdiccional que se cuestiona, todo lo cual, no se verifica en el presente caso (cfr., esta Sala, causa nº 749, “Frías, Martín Daniel s/recurso de casación”, fallada el 26-03-98, reg. nº 1199; causa nº 4727, “Quintero, Fernando Alejo s/recurso de queja”, rta. el 08-10-04, entre muchas otras, y C.S.J.N., Fallos: 310:234; 76:861; 311:341; Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 33 571:904; 312:195). A tenor sentencia vicios de lo expuesto, condenatoria que el considero impugnada recurrente le no adolece atribuye, por que la de los lo que concluyo que no corresponde hacer lugar a la tacha de arbitrariedad formulada. Por lo tanto también corresponde rechazar este motivo de agravio. III. Corresponde ahora tratar los agravios no comunes de las defensas. 1) Recurso impetrado por la defensa de Héctor Isaac Montecino, Sergio Rubén Dávila y Héctor Darío Bravo: a) Aplicación figura del artículo 11 inc. “c” de la ley 23.737. Esa aplicación defensa, del en primer agravante lugar, cuestiona prevista en la la norma mencionada, por no haber podido acreditarse el rol que ocupaba cada una de las personas en la organización delictiva. Ahora bien, para que se configure la agravante del art. 11, inc. c, de la ley 23.737 “...no se exige la acreditación permanencia y de una estructura organicidad, sino delictiva la con reunión de individuos con una actuación coordinada, con división de roles y funciones, que respondan a un plan común” (Cámara Criminal y Correccional Federal de la Capital Federal, Sala II, causa Nro. 11.961 “Ledesma, Patricia y otros s/inf. ley 23.737", Reg. Nro. 12852, rta. el 27/2/96 y causa Nro. 10.149 “Rivero, Olga y otros s/inf. ley 23.737", Reg. Nro. 11106, rta. el 8/8/94, causa 1269 “Quiroga, Honorio y otro s/ recurso de casación” Reg. 2204, rta. el 11/11/99). Por ello deviene acertada la aplicación que hizo el tribunal de mérito de la agravante señalada toda vez que, tal como se mencionara al tratarse el agravio relativo al déficit en la valoración probatoria, se encuentran debidamente acreditadas las conductas y roles de cada uno de los imputados y por Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 34 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 lo tanto la participación organizada con división de funciones, modalidad característica de este tipo de delitos, en la presente causa, respecto de Montecino, Dávila y Bravo. En esta dirección, se verifican, en el caso, los extremos requeridos para la aplicación de la agravante prevista en el art. 11, inc. “c” de la Ley 23.737, puesto que tanto en la conducta de tenencia de estupefacientes intervinieron con fines dolosamente de comercialización, más de tres personas organizadas mediante la división de tareas. Por lo expuesto, el agravio de la defensa, en lo relativo a la aplicación de la agravante prevista en el art. 11 inc. “c” de la ley 23.737 debe ser rechazado. b) Decomiso. Seguidamente esta defensa cuestiona el punto del fallo relativo al decomiso de los vehículos oportunamente secuestrados en autos. En efecto, a fs. 4643 del fallo cuestionado el Tribunal ordenó el decomiso de los efectos secuestrados, entre ellos, los vehículos Renault Clío, dominio DSD 385; VW Caddy dominio DSD 385; VW Caddy dominio COE 101; Peugeot compac 207 dominio JCE 021; Motocicleta marca Gilera, dominio 904 GID; VW Bora dominio GCY 614; VW Bora dominio IBU 712; camioneta Ford Ranger dominio GBM 581; Fiat 128 dominio WSH 988; Fiat Duna dominio CUO 717; Chevrolet Astra dominio HOO 808; Ford Gilera Focus VC 150cc dominio dominio GHC 615 345 y IAI, la motocicleta por constituir elementos utilizados en la comisión del delito y como fruto de sus actos delictuales. Cabe recordar que el art. 23 del C.P. establece que “En todos los casos en que recayese condena por los delitos previstos en este Código o en leyes penales especiales, la misma decidirá el decomiso de las cosas que han servido para cometer el hecho y de las cosas o ganancias que son el producto o provecho del delito, en favor Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA del Estado 35 Nacional, de las provincias o de los municipios, salvo los derechos de restitución o indemnización del damnificado y de la ley de terceros”. Por su parte, el artículo 30 de estupefacientes, prevé en su párrafo quinto, “que se procederá al comiso empleados para la de los comisión bienes del e instrumentos delito, salvo que pertenecieren a una persona ajena al hecho y que las circunstancias del caso o elementos objetivos acreditaren que no podía conocer tal empleo ilícito”. Así, el decomiso es una consecuencia accesoria a una pena principal, de carácter retributivo, que constituye un efecto de la declaración de culpabilidad de un hecho delictivo cuando, como en el caso, se configuran las condiciones previstas en la disposición mencionada. Sobre el punto, Jeschek destaca que el comiso no sólo sirve para la defensa de la colectividad, para la prevención general, sino también para expresar la idea de la pérdida del dominio sobre los instrumentos del delito y para influir en el marco de la prevención especial, sobre el autor (cfr. Jescheck, Hans-Heinrich: general, “Tratado cuarta de edición, Derecho traducida Penal” por parte José Luis Manzanares Samaniego, ed. Comares, 1993). Destaca asimismo Zaffaroni que puede tratarse de un instrumento que se haya utilizado para cualquier acto ejecutivo punible, para un acto consumativo y aún para actos de agotamiento, de modo que el inmueble o los vehículos, las cuentas bancarias o cualquier otro valor empleado como instrumento o infraestructura para la comisión de un ilícito, puede ser objeto de una pena accesoria. Ahora bien, y toda vez que en autos se encuentra debidamente acreditado que algunos de estos vehículos fueron utilizados para llevar la cabo las actividades ilícitas en infracción a la ley 23737 (fs. 4619vta. importante y 4621 flujo vta.) y económico también se a de raíz Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 36 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA constató esta el empresa Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 delictiva, el decomiso de los automotores resulta ajustado a derecho. Por todo lo expuesto propicio entonces al acuerdo el rechazo de este agravio traído a estudio. 2) Recurso presentado por la defensa de Luna. La parte se agravió pues consideró que no se comprobó ni la tenencia con fines de comercialización, ni la agravante por la intervención de tres o más personas organizadas para cometerlo ha sido acreditada en la sentencia respecto de su asistida. Sostuvo que la droga encontrada en calle Brasil 754 de la ciudad de Cipolletti (domicilio en el que Luna tenía arresto domiciliario) no le pertenecía a Luna sino a su hermano Héctor Dario Bravo. Ahora bien, el Tribunal consideró acreditada su participación en la organización delictiva, en primer lugar, por las escuchas telefónicas. Así, se dejó constancia de que de la intervención al abonado nro. 0298-4429064 del día 16 y 17/09/12 (llamado nro. Davila Luna el y en 5) que surge el hablan dialogo entre específicamente de dinero en grandes cantidades y de los kilos que le piden al “gordo”, los kilos de la “huevada” que le queda y los kilos de la “huevada” que se vendieron, a lo que aclaró Luna que ella los vendió. En uno de los mensajes Dávila dice “hemos vendido cuanto kilo de huevada y voy a quedándome sin capital bolo vendido o cada eh vez vendido menos”, yo? Luna Tenías responde doscientos “hemos y algo cuanto tenias”. A su vez se refirieron a la relación con Montecino al especificar Luna: “y pero si le había dado al Monte mas las otras cosas que yo he vendido”, Davila: “y pero cuanto le debía al Monte ocho o diez kilos nada más” asimismo le da directivas a Luna sobre la actividad que debe realizar Bravo “que el Pocho me reciba ese dinerillo, a la tarde va a ir el pibe sabes” (cfr. fs. 4619). También en el fallo cuestionado se ponderó el Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 37 informe relativo al domicilio de Héctor Bravo y Susana Luna, del que consta que el día 21/09/12 a las 15.15 horas se lo ve salir a Bravo quien se dirige en una camioneta dominio GUT-980 hasta una vivienda ubicada en el barrio Cooperativa de los Panaderos donde ingresa sin llamar y luego de unos minutos se retira con una bolsa blanca en sus manos. Regresa a su domicilio en donde antes de ingresar, entrega la bolsa blanca a un sujeto: y que el día 22/09/12 entre las 16.20 horas a 18.50 horas concurrieron al domicilio aproximadamente 15 personas que ingresaban y luego de dos o tres minutos se retiraban. Se incorporaron las placas digitalizadas que dan cuenta de ello (cfr. fs. 4620vta/4621). Además se indicó que en las escuchas se hablaba de un monto “Monte”, de dinero dinero que que era Luna debía evidentemente entregar a cambio a de sustancia. La señora Luna tenía arresto domiciliario y por tanto no podía salir del domicilio y necesitaba un colaborador que era su hermano Bravo, quien también aparecía en las conversaciones con Davila pidiéndole explicaciones, en una él le decía que había cierta cantidad de este dinero y luego Bravo lo corregía en cuanto a la cantidad. De todo participación ello de se Ramona consideró Susana Luna acreditada la junto su con hermano Héctor Darío Bravo que mantenía comunicación telefónica con Davila el cual le daba directivas tanto a Luna como a Bravo. De las comunicaciones telefónicas surge claramente como Luna le expresó que ella vendió la “huevada” como denominaban al material estupefaciente, y le indicó grandes sumas dinerarias. Ha sido probado al analizar la materialidad de los ilícitos imputados, que la encartada intervino en la organización estupefacientes, grupos, pero respondiendo dedicada formando a las al parte tráfico de indicaciones uno que de de los Dávila impartía. Entonces resultó correcto encuadrar la conducta Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 38 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 atribuida a la imputada en el delito de tráfico de estupefacientes en la modalidad de tenencia con fines de comercialización, agravado por la intervención de tres o más debiendo personas responder en organizadas calidad de para cometerlo, coautores (art. 5 inc. c y art. 11 inc. c ley 23737; art. 45 CP). Por lo tanto, corresponde rechazar también este agravio. 3) Recurso interpuesto por la defensa de Suyai Macarena Bertot, Domínguez, Ana Pilar Cristian Abel López, Julio Omar Manosalva Campos y Jorge Ruperto Navarrete. a) Videofilmaciones. Esta asistencia indiscriminada y técnica sostuvo violatoria de que fue garantías constitucionales la colocación de la cámara filmadora en el domicilio de su asistida Ana Pilar Manosalva (Primeros Pobladores n° 787) durante aproximadamente tres meses. Al rechazar similar planteo en el juicio oral el tribunal mencionó lo dispuesto en el inciso cuarto del art. 184 del Código de Procedimiento Procesal de la Nación, que faculta a las fuerzas de seguridad a la realización de tareas de vigilancia a través de filmaciones. Se señaló: “Cual es el objetivo a tener en cuenta al establecer este mecanismo de control, que no dista mucho de ser un mecanismo de seguimiento personalizado, esto es, la consigna de un agente de seguridad. Más claro, se coincide en el fin obtenido entre una filmación y las observancias de un agente apostado en un domicilio, por cuanto el fin que se persigue, ingresos esto y es egresos obtener de datos personas precisos al sobre domicilio, conductas, fechas y horarios, que no dista mucho de ser lo que realiza uno y el otro” (cfr. fs. 4606/4606 vta.). Continuó: “Avancemos un poco más, con la video filmación tenemos un producto objetivo, preciso, en Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 39 cuanto puede ser fácilmente incorporado al proceso sin conclusiones de quienes investigación, quedando llevan reservado adelante su alcance la a los jueces intervinientes, por lo tanto, se puede inferir que, lejos está de entenderse como un elemento violatorio de la garantía constitucional del derecho a la intimidad, que está a resguardo en el propio artículo 18 de la Constitución Nacional, que consagra la inviolabilidad del domicilio, de los papeles privados y de la correspondencia (…)”. También colocación de se aseveró una cámara que: de “El hecho filmación de la a un frente domicilio en el cual se investiga la comercialización de estupefacientes y como consecuencia de los hechos y circunstancias que imposibilitan otra forma de captación de información, no hacen a la violación de la garantía constitucional en cuanto tenga como fin ese objetivo” (cfr. fs. 4606vta./4607). Entonces, y en coincidencia con lo argumentado por el “a quo”, la utilización de la video cámara en el marco de una investigación judicial, resulta razonable. Por otra parte, cabe destacar que el dispositivo se instaló en la calle y no en el interior de la vivienda, lo cual da por tierra con una posible vulneración en inviolabilidad privacidad el caso, del a domicilio protegidos por la la y garantía de derecho de al Constitución Nacional, que planteara la defensa. Finalmente, debe mencionarse que el artículo 26 bis de la consista ley en 23737 establece fotografías, que “la filmaciones o prueba que grabaciones, será evaluada por el tribunal en la medida en que sea comprobada su autenticidad”. En el caso en estudio, y toda vez que su autenticidad no fue cuestionada, las imágenes obtenidas constituyen un elemento probatorio más, que se suma de los restantes arrimados al proceso. Por lo tanto, corresponde no hacer lugar este Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 40 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 planteo defensivo. b) Planteo de insuficiencia de pruebas de la participación de Macarena Suyai Domínguez, Ana Pilar Manosalva, Julio Omar Bertot y Jorge Ruperto Navarrete en la organización delictiva. Ahora bien, al contrario de lo planteado por la defensa, considero sentencia que condenatoria el en Tribunal base a a quo fundó numeroso la material probatorio. En cuanto a Macarena Suyai Domínguez su vinculación con la organización delictiva se encuentra probada por las escuchas telefónicas. Entre ellas la de fecha 17 de agosto de 2012, abonado 0298-4634348, en la que Domínguez habla con Montecino sobre la tarea que se encontraba realizando y de la existencia de un auto que los estaba vigilando. También en una comunicación Macarena Domínguez habla con su madre a quien le explica sobre la conducta de su concubino (López) y sobre las presiones que tiene sobre las labores que desarrolla, para concluir que traería las cosas de otro lugar a su casa (llamado n° 3). Además, existe otra escucha entre López, Macarena Domínguez y su mamá Carina Domínguez, donde López relata los problemas que tiene con Montecino y cuenta el miedo que tiene de dejar todo ya que lo están vigilando y, Macarena Domínguez le cuenta a su madre la cantidad de dinero que López le juntó a Montecino (llamado n° 5). También en la escucha del teléfono utilizado por López y Domínguez, se oye a ésta decir que ayudó al “Gordo” (en clara referencia a López) a poner todo en orden. Relevante resultó también el informe sobre las tareas de vigilancia realizadas el día 1 de septiembre de 2012, cuando López y su pareja Macarena Domínguez arribaron al domicilio de la calle Darío Bravo 338, donde Macarena Domínguez tenía una mochila que a simple vista estaba vacía y, luego de retirarse del lugar a los diez minutos de arribar, la mochila que Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 41 portaba la nombrada estaba abultada. Por otra parte se contó con el procedimiento practicado en el domicilio de calle América 277, lugar donde se la detuvo junto con su pareja Cristian Abel López, en donde se secuestró la suma de $121.822, una balanza digital, 2,366 kilogramos de cocaína y 130,171 kilogramos de marihuana (cfr fs. 1477/1490). Con respecto a Ana Pilar Manosalva Campos, su participación se encuentra probada, en primer lugar, por el informe sobre las tareas de inteligencia efectuada a partir del 16 de mayo de 2012 en distintos domicilios, entre ellos, el situado en la calle Primeros Pobladores 787 de la ciudad de Cipolletti, domicilio de Manosalva Campos, siendo que en ese lugar la prevención informó sobre el ingreso de distintas personas por escasos períodos y la actividad que desarrollaba la nombrada. Además se tuvieron en cuenta las transcripciones de las intervenciones sobre el abonado que utilizaba la nombrada (N° 0299-155850345 llamados 2 y 3), de las que surge la venta de estupefacientes de forma codificada, cuando se habla de una venta de “rosquitas” en donde le preguntan “cuanto sale la docena, entera, del cuarto del coso, de rosquita?”, en clara alusión a la droga. También se ponderaron imágenes digitalizadas del domicilio en donde se ve el arribo constante de personas que luego de unos instantes se retiran del lugar, en doce fechas distintas. En especial, la observación del día 25 de agosto de 2012, en donde Manosalva Campos sale a la vereda de su casa y le entrega algo pequeño sujeto que lo guarda y se retira (Cfr. fs. Finalmente se ponderó el a un 796/804). allanamiento efectuado en el domicilio de la nombrada, el cual fue practicado el día 28 de septiembre de 2012 ocasión en la que se secuestró la cantidad de 2,996 kilogramos de marihuana y 2 gramos de cocaína. Respecto de Jorge Ruperto Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 42 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Navarrete, cabe Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 destacar que conforme surge de fs. 806/808 (transcripciones de comunicaciones entre López y éste) existían encuentros entre ellos y una relación de cierta confianza. Por otra parte, de las escuchas del abonado 0299-155171903 utilizado por Navarrete (llamado Nro. 10), surge que le dijo a López que lo llamó el “Tío” (Montecino) para que vayan a ver una casa que tiene en pugna; en el llamado Nro. 11 y 12 López le relata la vigilancia de la policía; y en los llamados 13 y 14 Navarrete le solicita a López encontrarse para hablar a pedido del “Tío”; y en el llamado Nro. 15 conversa con Montecino haciendo referencia a la entrega de dinero. Asimismo se ponderó lo informado a fs. 1167/1179 en cuanto se desprende de las intervenciones telefónicas del día 24/06/12 del abonado nro. 02984425327 que Montecino primero le dice a Navarrete (llamado nro. 38) que le de plata al muchacho “porque no le pasas uno cuatro cero” siguen hablando de cifras y luego Navarrete le dice “entonces y voy a preparar el circo bolo”, posteriormente el llamando siguiente Montecino habla con López para que vaya a buscar esa suma y hablan que tiene que arreglar las cosas con un muchacho. De los informes policiales surge que en la fecha mencionada López fue a la casa de Navarrete y se retiró en una moto con una bolsa verde. En cuanto a Julio Omar Bertot, no se comprobó su participación en acreditó la tenencia domicilio en el Cooperativa los que la organización de estupefacientes residía, Panaderos pero sito entre en el calles sí se en el barrio Borges y Guillermo, donde en el allanamiento llevado a cabo el 28 de septiembre de 2012 se incautó cocaína en un peso total de 467 gramos. Por lo tanto el tribunal lo condenó por el delito de tenencia de estupefacientes con fines de comercialización. Si bien dijo Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA que es 43 consumidor en el procedimiento llevado a cabo en la vivienda que habitaba junto a su familia se incautaron en total 467 gramos de cocaína, la cual se encontraba fraccionada en más de 50 envoltorios, restos de esa sustancia, y $260 pesos (cfr. acta de fs. 1417/1418vta.). c) Calificación legal. Con respecto a la falta del requisito del elemento subjetivo de dolo de tráfico, que planteó la defensa respecto de este imputado cabe consignar que de la descripción fáctica y de las pruebas que se hiciera mención precedentemente se desprende que el mencionado Bertot obró con conocimiento y voluntad realizadora, o lo que es lo mismo, con intención. Se presenta adecuada por consiguiente la calificación adoptada por el tribunal de la anterior instancia en grado, pues la visión global de lo ocurrido indica que Bertot tuvo el tóxico para obtener un lucro a partir de él, la droga estaba en su ámbito de custodia, acceso y disponibilidad, lo que implica conocimiento y voluntad de tenencia y su universo económico (es decir, el dinero hallado en distintos lugares), a lo que se agrega la importante valoración del producto incautado, relevancia a la todo lo hora cual de reviste vital demostrar la ultraintencionalidad que exige la figura en análisis (cfr. C.N.C.P., Sala IV, mis votos en la causa nro. 7806, “PALMA GAMERO, José Luis y otros s/recurso de casación”, Reg. Nro. 10727.4, rta. el 16/7/2008; causa nro. 6054, “LONCOPÁN, Elías Froilán s/recurso casación”, Reg. Nro. 8607, rta. el 14/5/2007; nro. 6476, “LEAL, Ramón Antonio de causa s/recurso de casación”, Reg. Nro. 9153.4, rta. el 4/8/2007; causa nro. 7879, “VERGARA, Claudio Daniel s/recurso de casación”, Reg. Nro. 9298, rta. el 28/9/2007; causa nro. 6625, “SALAS FLORES, María Eugenia s/recurso de casación”, Reg. Nro. 9434, rta. el 19/10/2007; entre muchas otras). En razón de lo precedentemente expuesto, considero que resulta debidamente fundada y ajustada a Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 44 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 derecho la calificación legal escogida por el sentenciante a la conducta atribuida al sospechoso. Aquellas observaciones se advierten por demás suficientes, siempre en conjunto con el resto de las pruebas evaluadas, para considerar acreditada válidamente la finalidad de comercialización con la que era detentado lugar. En el estupefaciente consecuencia, examinados, corresponde sobre rechazar hallado estos esta en el aspectos parte de la apelación confirmándose la sentencia dictada en cuanto se condena al responsable del encausado delito de como autor comercio y penalmente tenencia de estupefaciente con fines de comercialización. 4) Recurso interpuesto por la defensa de Cecilia Marisol Soto: a) Planteo relativo a supuesta violación al principio de congruencia: Esa defensa adujo que existía una lesión a ese principio por indagatoria, falta el auto de de especificación en la procesamiento, en la requisitoria de elevación a juicio y en la sentencia del hecho que se achacaba a su asistida. Liminarmente cabe recordar que tal como se ha sostenido n°189, reiteradamente “MEDINA, Carlos por A. s/ esta Sala recurso de IV (causas casación”, reg. n°370, rta. el 14/8/95 y n°1233, “GIMÉNEZ, Javier Alejandro s/ recurso de casación”, reg. n° 1893, rta. el 11/6/99; entre otras), la congruencia exigida entre la acusación y la sentencia por el art. 399 del C.P.P.N., al mencionar “las circunstancias que hayan sido materia de acusación”, como contenido obligatorio de la sentencia de condena, impone que en resguardo de la defensa en juicio –art. 18 C.N.- la base fáctica descripta en el libelo acusatorio, sea mudada a la sentencia sin variaciones sustanciales. El principio es claro en su inspiración, toda vez que tiende a garantizar el contradictorio, impidiendo que pueda cambiarse el “thema decidendum” acerca del cual las partes han sido llamadas a exponer Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 45 sus razones y el juez, a decidir. En esa dirección, y en resguardo del debido proceso y de la defensa en juicio (artículo 18 de la Constitución Nacional), consecuencia la debe debida habérsele oportunidad al dado imputado en de defenderse acerca de ese hecho, lo cual implica, claro está, que se le haya informado al momento de recibírsele la declaración indagatoria. Desde luego, no puede olvidarse que la instrucción tiende a decidir y precisar la imputación, que durante su desenvolvimiento es fluida y puede experimentar modificaciones y precisiones. Es con el requerimiento de elevación a juicio que adquiere una configuración hipótesis como fáctica base ulterior: precisa, del la y determinada. sometida juicio, defensa al órgano incidirá del Sobre jurisdiccional todo imputado, dicha la el examen prueba, la discusión y la decisión definitiva del tribunal. Y entonces, delimitada, se la concreta presentará como el acusación eje rector así del juicio que habrá de sustanciarse, y que manifiesta la voluntad del titular de la acción pública de perseguir penalmente al imputado, permitiéndole a éste conocer la entidad de los cargos que se le formulan y proveer en consecuencia su defensa material. Es así que la necesaria congruencia entre los actos que garantizan la debida defensa del imputado, exige que la imputación por la cual se requiere la elevación a juicio, describa el mismo hecho por el cual se recibió declaración indagatoria, y respecto del cual se solicitará una absolución o una condena, y se otorgará fundamento al monto y la naturaleza de la pena que en definitiva habrá de corresponder a quien fue sometido a juicio. Conviene delinear algunas precisiones más en torno a la sustancialidad de ese relato, que habrá de mantenerse proceso, en y forma para ello congruente es durante importante todo el recordar el criterio que al respecto sustentó el nuestro más alto Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 46 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 Tribunal Agustín en los precedentes s/recurso (Fallos: de 321:2021) DEL’OLIO, casación”, y Juan “SANTILLÁN, rta. “DEL’OLIO, Carlos Francisco el 13/08/98 Edgardo Luis s/defraudación y por administración fraudulenta” (Causa D. 45. XLI, Recurso de Hecho, rta. el 11/07/06) Allí, se plasmó con claridad la doctrina según la cual la acusación, como forma sustancial de todo proceso penal, se integraba con dos actos sucesivos y complementarios: el requerimiento de elevación a juicio y el alegato final en el debate (arts. 347 y 393 regía del C.P.P.N., en respectivamente). salvaguarda de la defensa Tal en requisito juicio del justiciable, sin que tuviera otro alcance que el de dotar de contenido bilateralidad sobre constitucional cuya base el al principio legislador de estaba sujeto a reglamentar el proceso criminal. De primero tal de premisa los debía actos en seguirse que, cuestión, el con el acusador delimitaba el objeto de imputación sometido a debate, mientras que con el segundo, podía a su vez recortarlo en su alcance, en función de la valoración que se hiciera de la prueba producida durante el juicio. Y el tribunal debía, imputativa entonces, circunscripta partir a su de la hipótesis análisis de los elementos de cargo, colectados conforme a ese doble juego, determinar el hecho que resultara acreditado, y otorgarle significación jurídica. Del estudio de las presentes actuaciones resulta que el hecho investigado, el descripto en el requerimiento de elevación a juicio, en el alegato y el fijado en la condena, ha sido, esencialmente, el objeto del proceso desde el inicio. Como declaraciones Marisol Soto ya se mencionara indagatorias, fue la traída a al analizar imputada juicio por las Cecilia haber comercializado estupefacientes en forma organizada – entre el 24 de diciembre de 2011 y el 28 de septiembre de 2012-, actividad que era organizada y financiada Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 47 por Héctor Isaac Montecino y Sergio Rubén Dávila desde el interior de la Unidad N° 5 del Servicio Penitenciario Federal en General Roca en la que se encontraban detenidos; así como el almacenamiento de 130,161 kilogramos de marihuana y 2,366 kilogramos de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio de calle América n° 277 de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; el almacenamiento de 46,115 kilogramos de marihuana y 67 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio de Rubén Darío n° 338 de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; la tenencia con fines de comercialización de 2,996 kilogramos de marihuana y 2 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio ubicado en la calle Primeros Pobladores n° 787, de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; la tenencia con fines de comercialización de 161,05 gramos allanamiento de marihuana realizado el día secuestrados 28 de en el septiembre de 2012, en el domicilio de calle Cinco Saltos y Río Neuquén del barrio 130 viviendas de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; la tenencia con fines de comercialización de 590 gramos de marihuana y 30 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio ubicado en el Lote N° 11, de la Manzana N° 383, entre las calles Héctor Cámpora y Leopoldo Lugones del barrio Tran Hue, de la ciudad de Centenario, provincia de Neuquén; la tenencia con fines de comercialización de 487 gramos de clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de ubicado en una septiembre de esquina entre 2012, las en el calles domicilio Borges y Guillelmo, del barrio Cooperativa Los Panaderos, de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro; y la tenencia con fines de comercialización de 56 gramos de Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 48 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 clorhidrato de cocaína secuestrados en el allanamiento realizado el día 28 de septiembre de 2012, en el domicilio ubicado en la calle Brasil n° 754, de la ciudad de Cipolletti, provincia de Río Negro. Por ese hecho fue indagada (cfr. actas de fs. 1611/1620 hasta y la 1689/1698), audiencia de imputación debate. En que se este mantuvo sentido, se presenta que los hechos descriptos en el requerimiento de elevación a juicio resultan ser aquellos elementos sobre los cuales se produjo la prueba durante el debate, y que fueran analizados por el señor Fiscal General para definir la acusación (determinar el hecho acreditado y circunscribir otorgarse el significación “thema decidendum” jurídica) sobre el y cual decidió el tribunal. Por lo tanto, y toda vez que no ha existido en el caso una lesión al principio de congruencia, corresponde rechazar ese planteo. b) Agravio relativo a la intervención de Cecilia Marisol Soto. La participación de Soto se encuentra esencialmente acreditada por los siguientes elementos de prueba: trascriben informe de fs. comunicaciones 918/940 telefónicas en y el que se mensajes de textos del abonado nro. 0298-4634348, en los cuales Cecilia Soto y otras personas le solicitan a humo o pilas, ofreciendo López estas López, últimas por kilogramo: mensaje de texto entre López a Soto “Keres 1Kl de pilas”, Soto contesta “La mitad m lo traes dond mi pa” –entre otros-. También por las transcripciones de fs. 965/980 utilizado por Del al Cristian abonado López el nro. día 21 0298-4634348 de agosto, quien recibe un llamado de Cecilia Soto coordinando un encuentro en la casa del padre de esta última a fin de que López le lleve algo, y arreglan por mensaje de texto que López le lleve medio kilo de pilas (llamado nro. 2); luego un masculino le solicitó que le lleve dos de humo (llamado nro. 4); de la trascripción del abonado 0298-4634348 Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA del mes 49 de septiembre de 2012 utilizado por López donde Manosalva Campos lo contacta porque no tiene más mensajes y le pide que vaya; luego se comunica Soto para que le lleve lo mismo, por lo que López le aclaró que el machimbre que tiene es más largo que el anterior por lo que varía el precio pero es muy bueno, a su vez Soto le comenta que se llevaron detenido a Nico porque allanaron por un robo y que no se anima a ir a Cipolletti porque no tiene carnet y le pide que vaya a lo del padre (llamado 10 y 11); del abonado 0299-4209073 de Cecilia Soto y 298-4634348 de López del 05/09/12 donde la primera le escribe: “avisame xq lo extra)o no es lo mismo sin el”, “tengo todavía”, “Si tanqi esperando a ramón”. Se describe en dicho informe la tarea de vigilancia en el domicilio de Soto y Reyes del 11/09/12 desde las 21.20 hs. a 22.00 hs. donde se observó el arribo en distintos medios de transporte de por lo menos 8 personas que ingresan a la vivienda y están escasos minutos y se retiran del lugar. Asimismo se tuvieron en cuenta los informes de fs. 1222/1230 sobre el domicilio de Cecilia Soto y Nicolás Reyes realizados durante los días 05, 10, 11, 13 y 27 de septiembre de ese año, a raíz de los cuales se determinó que allí se encontraba el automóvil VW Voyage dominio ICT-832 color gris (propiedad del padre de Soto) que había sido visto en la ruta 151 con Cristian López. También se describen el constante arribo de sujetos en distintos medios de trasporte, sobre todo en horarios nocturnos, que permanecen escasos minutos y se retiran del lugar. Asimismo se tuvo en cuenta el acta de allanamiento del domicilio sito en entre calle Héctor Campora y Leopoldo Lugones, del barrio Tran Hue de la ciudad de Centenario, se procedió a la detención de Cecilia Soto y Nicolás Reyes, quienes se encontraban acompañados de varias personas. Se secuestraron varios envoltorios de cocaína y marihuana, teléfonos celulares y la suma de $5610 (fs. 1507/1517). Esos elementos resultan Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 50 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA suficientes para Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 encuadrar la tenencia conducta de imputada como estupefacientes el delito con fines de de comercialización, en calidad de coautores, ya que no pudo acreditarse fehacientemente su vinculación a la organización delictiva. c) Planteo relativo a la vulneración al derecho de ser oído. La defensa cuestionado cuenta se el se quejó condenó descargo a que su porque en asistida ésta el sin efectuara fallo tener al en prestar declaración indagatoria en la audiencia de debate. Conforme se desprende de la descripción que se efectuara en el apartado anterior, ha quedado evidenciado que la fundamentación de la sentencia en torno a la valoración participación y examen de Soto exhaustivo de se la apoyó en totalidad la del material probatorio reunido en autos, que descarta la versión de los hechos sostenida por la imputada. En definitiva, la defensa ha circunscripto su planteo a recurrida, una mera discrepancia resaltando los dichos con de la su resolución asistida al prestar declaración en el juicio oral, y soslayando el material probatorio valorado por el a quo, e ignorando el completo razonamiento efectuado por el tribunal para fundar el fallo pronunciado. 5) Recurso interpuesto por la defensa de Manuel Antonio Ribera Pabst. a) Inconstitucionalidad de los artículos 188 párrafo primero, 194 y 196 del Código Procesal Penal de la Nación. En primer término, resulta pertinente recordar que es doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que “…la declaración de inconstitucionalidad de una disposición legal es un acto de suma gravedad institucional, pues las leyes dictadas de acuerdo con los mecanismos previstos en la Carta Fundamental gozan de una presunción de legitimidad que opera plenamente, y obliga a ejercer dicha atribución con sobriedad y prudencia, únicamente Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA cuando 51 la repugnancia de la norma con la cláusula constitucional sea manifiesta, clara e indudable…” (Fallos 226:688; 242:73; 300:241 y 1087; entre otros). Por otra parte, debe demostrarse de qué manera la disposición contraría la Constitución Nacional (Fallos 253:362; 257:127; 308:1631; entre otros), supuestos que no se comprueban ni se verifican en la especie. Sabido es que resulta ajeno al control judicial el examen de la conveniencia o acierto del criterio adoptado por el legislador en el ámbito propio de sus atribuciones (Fallos 253:362, 257:127, 300:642, entre otros). En efecto, inconstitucionalidad funciones más jurisdicción última y ratio la de una delicadas por del su declaración ley del gravedad orden es de una de las ejercicio de la debe jurídico estimarse (Fallos como 305:1304, entre otros). De lo contrario, se desequilibraría el sistema constitucional de los tres poderes, que no está fundado en la posibilidad de que cada uno de ellos actúe destruyendo la función de los otros, sino que lo haga con la armonía que exige el cumplimiento de los fines del estado y para lo cual se requiere el respeto de las normas constitucionales y del poder encargado de dictar la ley (Fallos 226:688; 242:73, 285:369; 314:424, entre otros). Entonces, no es posible considerar que las normas tildadas por inconstitucionales por la defensa, lesionen “per se” las garantías invocadas por el recurrente, que debe demostrar, en el caso concreto, su efectiva vulneración, aspecto que no ha sido cumplido en el caso “sub examine”. Es por lo indicado, y toda vez que la defensa no logró rebatir los fundamentos expuestos por el a quo al responder igual planteo en la audiencia de debate, que corresponde rechazar esta cuestión puesta bajo tratamiento. b) Crítica a la valoración probatoria. Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 52 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 En torno a este agravio, cabe consignar que participación de Ribera Pabst la misma se encuentra acreditada por el informe de fs. 1167/1179 en el que se describen las intervenciones telefónicas del día 24/06/12 abonado del nro. 0298-4425327 en las que Montecino primero le dice a Navarrete (llamado nro. 38) que le de plata al muchacho “porque no le pasas uno cuatro cero” siguen hablando de cifras y luego Navarrete le dice “entonces y voy a preparar el circo bolo”, posteriormente el llamando siguiente Montecino habla con López para que vaya a buscar esa suma y hablan que tiene que arreglar las cosas con un muchacho. Surge de los informes policiales que López le tenía que dar dinero a un hombre que se referían con frecuencia como el “Tontín” ya que sería el proveedor de las sustancias, es así que ese día López llego al domicilio de Navarrete y se retiró con una bolsa de color verde por lo que la prevención lo sigue y detalla el camino recorrido por este a bordo de su motocicleta hasta llegar a calle Juan XXIII y Esmeralda de Cipolletti, lugar en el cual se encontró con una camioneta blanca marca Ford Ranger dominio GBM-581 a la cual sube y desciende sin la bolsa. El conductor del vehículo es conocido en el ambiente como el “Chileno Manuel” y la prevención concluyó que ese sujeto es el nombrado “Tontín” que es Manuel Arturo Rivera Pabst con domicilio en calle Brasil 735 de esa ciudad, por lo que se lo sigue por distintas arterias de Cipolletti Pobladores hasta s/n de finalizar la en localidad la de calle Barda Primeros del Medio donde se sitúa un predio que es propiedad del Chileno Manuel, situación que también se detalla en el informe de fs. 1255/1257. También se ponderó el procedimiento en la calle Brasil 735, en el que se detuvo a Arturo Manuel Rivera Pabst, secuestrándose distintos aparatos celulares, la suma de $2.754, y una camioneta dominio GBM-581 (fs. 1445/1451). Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 53 marca Ford Ranger Por celulares último, de la pericia secuestrados en el efectuada domicilio de a los Manuel Arturo Ribera Pabst surge un mensaje entrante que dice “HOLA QUE NOTICIA LA DE TU VECINA X L DROGAS A VOS NO TE AGARRARON referencia JAJAJA al UN BESO” evidentemente haciendo allanamiento del domicilio de Ramona Susana Luna. Asimismo, surge en la agenda el abonado nro. 299155896104 celular utilizado guardado por como POPEJ, Cristian López que el es cual el era intervenido (fs. 1768/1770vta). En orden a las pruebas mencionadas se acreditó que Manuel Arturo Ribera Pabst, era el proveedor de la sustancia estupefaciente a Montecino, quien actuaba a través de López. Por lo tanto y ante el planteo de arbitrariedad impetrado por la defensa, no puede soslayarse, finalmente, que la Corte Suprema de Justicia de la Nación tiene dicho que la aplicación de la doctrina de la arbitrariedad es de naturaleza excepcional, pues su objeto se ciñe a la superación de graves falencias de fundamentación validez del o acto de razonamiento jurisdiccional que que afecten se la cuestiona (Fallos: 310:234; 311:341; 312:195; 571:904 y 676:861; entre otras); las que, en orden a las consideraciones antedichas y que se exponen extensamente en el primer voto, no se verifican en la especie en las presentes actuaciones. Asimismo, cabe recordar que el Máximo Tribunal ha expresado invocación que de no la constituye fundamento arbitrariedad, aquel para que la sólo trasunta una opinión diversa de la sostenida por el juzgador, ésta insuficiente conduzca a por un ende para apartamiento demostrar palmario de que la solución jurídica prevista para el caso o adolezca de una carencia 302:1491; de fundamentación 323:4028; 324:2460; (Fallos: 326:2156; 295:140; 327:2406; 329:2206; 330:133; entre otras); supuesto que tampoco se presenta en el este caso. IV. Corresponde ahora tratar Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 54 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA los agravios Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 referidos a las penas recaidas a Montecino, Dávila, Domínguez, Manosalva Santos, Bertot y Navarrete. Respecto de la cuestión planteada en el recurso de casación interpuesto, ya he tenido oportunidad de señalar (cfr. esta Sala IV: causa nro. 847, “WOWE, Carlos s/recurso de casación”, rta. el 30/10/98, Reg. Nro. 1535.4; causa nro. 1735, “DEL VALLE, Mariano s/recurso de casación”, rta. el 19/11/99, Reg. Nro. 2221.4; causa nro. 1646, “BORNIA DE MERLO, Walter A. s/recurso de casación”, rta. el 22/02/00, Reg. Nro. 2409.4 y causa nro. 1444, s/recurso de casación”, “GELMI, Mario Alfredo rta. el 23/02/00, Reg. Nro. 2427.4; entre varias otras) que a esta Cámara Nacional de Casación Penal compete la intervención en cuestiones como la aquí planteada, toda vez que la posibilidad del juicio de revisión sobre la fijación de la pena impuesta, no sólo corresponde en caso de arbitrariedad (supuesto en que lo controlable es la falta de motivación o su contrariedad), sino también en relación con la corrección de la aplicación de las pautas fijadas por el derecho de fondo (arts. 40 y 41 del C.P.). Esto es que la individualización de la pena será revisable, según cual sea el vicio atribuido en tal sentido al fallo, ya sea desde el aspecto de la fundamentación, como en relación a la aplicación de las disposiciones de carácter sustantivo que la regulan, aunque varias de esas pautas dependan de las características deberá del recurrirse hecho al juzgado, examen del caso en “factum” el que cual el tribunal consideró acreditado (cfr. causa nro. 1735, “DEL VALLE, Mariano s/recurso de casación”, rta. el 19/11/99, Reg. Nro. 2221.4; entre otras). Y ello así en vinculación directa con el alcance que esta Sala ha asignado al recurso de casación, pues a la luz de la correcta interpretación del art. 8.2.h. del Pacto de San José de Costa Rica, para que exista una verdadera revisión ante el juez o tribunal superior, es necesario otorgarle al instituto casatorio -como etapa Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 55 del proceso penal- el carácter de recurso eficaz que garantice suficientemente al imputado el examen integral del fallo (cfr. los votos del suscripto en la causa nro. 4428: “LESTA, Luis Emilio s/recurso de casación”, rta. el 23/09/04, Reg. Nro. 6049; y en la causa nro. 4807: “LÓPEZ, Fernando Daniel s/ recurso de queja”, rta. el 15/10/04, Reg. Nro. 6134; entre otras). Esta interpretación amplia, remarcada en ambos precedentes citados, fue luego reconocida por la Corte Suprema de Justicia de la Nación como la única compatible con los derechos y garantías invocadas por la Constitución Nacional, los Tratados Internacionales de Derechos Humanos y la aplicación que de éstos han efectuado los competentes recordar diversos (C.S.J.N. que “la Organismos fallo Corte in y re Tribunales “Casal”). Interamericana de Cabe Derechos Humanos, por sentencia de 2 de julio de 2004, en el caso “Herrera Ulloa vs. Costa Rica”, indicó que el recurso que contempla el artículo 8°, inciso “h” de la citada debe convención, garantizar recurrida, sea un de cual examen todas fuere su integral las denominación, de la cuestiones decisión debatidas y analizadas en el tribunal inferior (parágrafos 165 y 167) entre 166)”, ellas, agregando pronunciado la de que Sala la pena “En IV el de impuesta mismo la (parágrafo sentido Cámara se ha Nacional de Casación Penal, por sentencia del 15 de octubre de 2004, en la causa nro. 1488, “LÓPEZ” (cfr.: “REINOSO, Luis”, rto. el 7 de marzo de 2006; con específica referencia a la revisión de la sentencia relativo a la individualización de la pena). debe perderse de vista, en lo No fundamentalmente, que la individualización de la pena es la fijación de por el juez según de la aquéllas, las consecuencias clase, gravedad escogiendo posibilidades previstas jurídicas y entre forma la legalmente de de un delito, ejecución pluralidad (cfr.: de de Jescheck, “Tratado de Derecho Penal. Parte General”, De Comares Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 56 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 Granada, 1983, págs. 783 y ss.), por lo cual este arbitrio se encuentra condicionado. En efecto, está vinculado jurídicamente, constituyendo sus límites la culpabilidad –que también es su fundamento– y los principios establecidos por el artículo 41 del Código Penal; es decir el grado de injusto, admitiendo el correctivo de la peligrosidad. El juez tiene entonces también el deber de fundar su decisión en cuanto a la determinación de la pena efectuada en el caso concreto como cúspide de su actividad resolutoria; sustentan la exponiendo necesidad de las razones imposición de que una pena concreta. Deber que no sólo surge de la Constitución Nacional (art. 18), sino también de los artículos 123 y 404, inciso 2°, del C.P.P.N., y del propio ordenamiento material en cuanto establece las pautas que deben ser merituadas en tal decisión. Así, el artículo 40 del Código Penal establece, en lo pertinente, condenación de que los acuerdo tribunales con las fijarán la circunstancias atenuantes o agravantes particulares a cada caso y de conformidad a las reglas previstas en el artículo 41, en el que se mencionan: “1° la naturaleza de la acción y de los medios empleados para ejecutarla y la extensión del daño y del peligro causados”; y “2° La edad, la educación, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria para ganarse el sustento propio necesario de los suyos, la participación que haya tomado en el hecho, las reincidencias en las que hubiere incurrido y los demás antecedentes y condiciones personales, así como los vínculos personales, la calidad de las personas y circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasión que demuestren su mayor o menor peligrosidad...”. Tal como se sostuviera en varios precedentes de esta Sala (in re “WOWE”, ya citada; y causa nro. 1785 “TROVATO, Francisco, Reg. Nro. 2614.4, rta. el 31/05/00; entre otras) las mencionadas directrices no Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 57 se pueden definir dogmáticamente de modo de llegar a un criterio totalmente objetivo y casi mecánico, ya que tal ponderación debe ser realizada en base a variables que no pueden ser matemáticamente tabuladas “desde que nos hallamos ante un derecho penal de acto, que incluye un juicio de reprobación jurídica, sin contar con que el fondo de la tarea judicial, al menos en su modelo ideal, impone al juez el dificilísimo esfuerzo humano, que en modo alguno puede ser suplido por una cuantificación determinada” (cfr. Zaffaroni, Eugenio R., “Tratado de Derecho penal”, T. V, pág. 271). Sobre el significado de aquellos parámetros fijados legalmente para la cuantificación de la pena, cabe aclarar que si bien los mencionados en el primer inciso del artículo 41 no se refieren directamente a la peligrosidad del autor, no pueden catalogarse de meramente objetivos, toda vez que en ellos existe una referencia a la mayor o menor culpabilidad del autor que aparece como pauta fundamental de individualización, a la par que la peligrosidad. La forma en que se ha manifestado el hecho es el punto de partida para la graduación del ilícito por ser la más evidente; la naturaleza de la acción, que al decir de Zaffaroni es la “extensión del daño” como grado de afectación al bien jurídico comprende el o los particulares modos de ejecución de la acción (cfr.: obra citada, pág. 296). Los medios empleados, por ejemplo, son los instrumentos utilizados por el autor para cometer el delito, tanto (amenazas, deberá u ser delictiva objetivos otras situaciones analizado y en (armas), en relación subjetivos psíquicas), función a como la de cada lo que figura significación que adquiera en cada caso. La extensión del daño y del peligro causados tiene en cuenta particularmente el bien jurídico lesionado y el valor atribuido al mismo, ya que dentro de cada acción delictiva puede ser mayor o menor. Ello Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 58 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 se relaciona con otras circunstancias como, además del medio empleado, las condiciones de tiempo, lugar, y ocasión de la comisión del delito y las circunstancias determinantes de éste. La fondo, enumeración entonces, efectuada es en puramente el código de enunciativa y explicativa, que no excluye ninguno de los elementos referentes a la persona o al hecho dignos de ser considerados y que representen mayor o menor gravedad del delito cometido, o de la peligrosidad del delincuente. Ahora bien, a los fines de graduar la pena finalmente impuesta a señor Héctor Isaac Montecino, a quien se le aplicó la pena de quince años de prisión, diez mil costas pesos del de multa, proceso, agravantes entre con se otras accesorias tuvieron en legales cuenta circunstancias el y como lugar la cantidad y calidad de la droga secuestrada, que era la cabeza de la organización y bajaba las instrucciones al resto afectado de y los su involucrados, magnitud, que se el bien jurídico vinculara a gente joven; la edad, extracción y formación socio cultural del incuso; computables la existencia (ver fs. de antecedentes 4081/4093). No se penales tuvieron en cuenta atenuantes. Respecto de Sergio Rubén Davila, se impuso también la pena de quince años de prisión, diez mil pesos de multa, accesorias legales y costas del proceso. A tal fin como agravantes se tuvieron en cuenta la naturaleza y modalidad del delito; la cantidad de droga que fuera organización y secuestrada; daba que instrucciones era al líder resto de de la los involucrados; que se encontraba privado de su libertad al cometer el hecho; haberse servido para la consecución del fin propuesto de personas jóvenes y de la madre de sus hijos; la magnitud de afectación al bien jurídico tutelado; la edad, extracción y formación socio cultural del incuso; los desfavorables Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 59 informes (fs. condenatorios 3261/3262); (fs. los 4116/4127). antecedente NO se ponderaron atenuantes. En relación consideró a apropiado Suyai aplicar Macarena una pena Domínguez se de de siete prisión, tres mil quinientos pesos de multa, con más accesorias legales y costas del proceso. Se valoraron como agravantes la cantidad de droga secuestrada en los domicilios que se encontraban directamente jurídico vinculados protegido; la a ella; la naturaleza lesión y al bien modalidad del delito, y como pautas atenuantes, su edad; y la falta de antecedentes condenatorios (fs. 4111/4112). Por otra parte a Ana Pilar Manosalva Campos se le impuso la pena de seis años de prisión, dos mil quinientos pesos de multa, accesorias legales y costas del proceso. En este caso se tuvo en cuenta la naturaleza y modalidad del delito enrostrado; la lesión provocada al bien jurídico protegido; el modo de comisión del ilícito, era una de las vías de llegada directa a los jóvenes o adictos ponderaron su del nivel barrio. Como sociocultural y atenuantes que carece se de antecedentes condenatorios (fs. 4143/4153). A los efectos de imponerle la pena a Julio Omar Bertot se valoraron como agravantes la lesión al bien jurídico protegido; su activa participación en el ilícito y como atenuantes su condición sociocultural y su grado de instrucción. Como consecuencia de la ponderación de esos elementos se concluyó que correspondía imponerle la pena de cinco años de prisión, y mil pesos de multa, con más las accesorias legales y costas del proceso. Finalmente a los efectos de imponerle a Jorge Ruperto Navarrete la pena de seis años de prisión, dos mil quinientos pesos de multa, con más accesorias legales y costas del proceso, se tuvo en cuenta como agravantes la cantidad de droga secuestrada; la lesión al bien jurídico protegido; la naturaleza y modalidad Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 60 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 del delito y la forma en que participó. Como atenuantes, su condición socio-cultural y la falta de antecedentes condenatorios (fs. 4104/4105). Ahora bien, de lo detallado precedentemente se desprende que las sanciones imputados mencionados, como recaídas para consecuencia de los la ponderación conjunta de todas esas pautas, no resultan en definitiva en ninguno de los casos arbitrarias sino debidamente fundadas y proporcionales; pues no han excedido los límites de la culpabilidad ni el grado de injusto cometido por los encausados, más allá de que en algunos casos no se tuvieran en cuenta pautas atenuantes. En el sub judice los fundamentos que fueran válidamente expuestos en la sentencia a los fines de individualizar la pena han sido más que suficientes a los fines de sustentar la pena finalmente impuesta, la que resulta razonablemente fijada, en referencia a la escala penal prevista que se establece para los de los delitos atribuidos. Como se advierte, los agravios recurrentes se reducen a una mera discrepancia de los montos fijadas pena, las cuales no aparecen arbitrariamente sino dentro de los parámetros legales pertinentes. Por las consideraciones efectuadas no resulta de ninguna manera evidente en el caso la falta de correspondencia entre la gravedad de las lesiones al bien jurídico provocada por los delitos por el cuales resultaron condenados Montecino, Dávila, Domínguez, Manosalva Santos, Bertot y Navarrete, y la intensidad o extensión de esa privación de bienes jurídicos, que, como consecuencia de la comisión de aquél estos deben ahora soportar a raíz de sus condenas; ni en consecuencia repugnante a la protección de la dignidad de la persona humana, centro sobre el que gira la organización de los derechos fundamentales en nuestro orden constitucional. Por todo ello, Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA propicio 61 entonces que se rechacen también estos agravios. V. Por último, respecto de la imposición a Montecino, Dávila, López, Domínguez, Navarrete, Ribera Pabste, Manosalva Campos, Luna, Bravo, de accesorias dejar legales, adelantado las ya he Soto y Bertot tenido razones por oportunidad las que de considero ahora que la segunda y tercer disposición del art. 12 del C.P. en tanto restrinje el ejercicio de la patria potestad y la disposición y administración de los bienes de las personas condenadas a penas privativas de la libertad mayores inconstitucional a (cfr. tres causa (3) nº años 871/2013 resulta caratulada “Ramírez, Juan Ramón s/recurso de casación”, Reg. Nro. 2231/14.4, rta. el 6/11/2014). Ahora bien, la naturaleza de las cuestiones jurídicas en juego que sustentaran la declaración de inconstitucionalidad referida me inclinan en una interpretación pro personae a permitirme salir de la zona de autorrestricción judiciales derechos con en el propia objeto juego de de los mejor mediante magistrados garantizar un examen de los su constitucionalidad aun cuando no exista en el caso un concreto nuestro pedido más principio de alto iura parte; se tribunal novit curia trata como de una y, nada ha dicho aplicación menos, de del la supremacía de la Constitución Nacional. Es que esta postura concilia mejor el más adecuado equilibro y los límites del Poder del Estado frente al individuo encarcelado, quien goza de todos los derechos constitucionales cuya restricción no derive necesariamente de la privación de la libertad (Fallos: 318:1894 y 334:1216) y, en tal sentido, merece recibir del Estado condiciones de trato digno que, de no cumplirse, tornarían al encierro en ilegítimo. En el mismo sentido, algunos aspectos de la norma del art. 12 del C.P. –en términos generales– se presentan contrarios a los fines y principios de la pena privativa de la libertad como Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 62 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA la reinserción Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 social y más paulatino de laborales, concretamente los lazos ocasionando al fortalecimiento familiares, perjuicios sociales adicionales o que dificultan el regreso al medio libre y afectan, de ese modo, el principio rescocializador de la ejecución de la pena. También viene a favor del examen de oficio el interés superior del niño (art. 3.1 de la Convención sobre los Derechos hermenéutica que del debe Niño) orientar como y una pauta condicionar la decisión de los tribunales de todas las instancias. Se presenta plenamente aplicable la doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que admite la posibilidad de que los jueces ejerzan de oficio el control de constitucionalidad de una disposición normativa y la declaren de oficio inconstitucional en casos en los que la norma entra en pugna de modo manifiesto con los derechos establecidos en nuestra Constitución Nacional (M. 102. XXXII. Recurso de hecho en la causa “Mill de Pereyra, Rita Aurora; Otero, Raúl Ramón y Pisarello, Provincia de Angel Celso Corrientes c/ Estado s/demanda de la contencioso administrativa”, resuelta el 27/9/2001). En el citado precedente, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido que “Este principio, por el que se le concede a los jueces la potestad de suplir el derecho que las partes no invocan o que invocan erróneamente, incluye el deber de mantener la jerarquía normativa de nuestro orden jurídico, de allí que una sentencia que aplique normas inconstitucionales se subleva en contra de aquélla” y que “…la atribución que tienen y el deber en que se hallan los provinciales– tribunales de de examinar justicia las leyes –nacionales en los y casos concretos que se traten en su decisión comprándolas con el texto de la Constitución, para averiguar si guardan o no conformidad con ésta, y de abstenerse de aplicarlas si las encuentran en oposición con ella, constituye uno de los fines superiores y fundamentales Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 63 del Poder garantías derechos Judicial Nacional con se que consagrados y una de las ha entendido la Constitución en mayores asegurar los contra los abusos posibles de los poderes públicos, atribución que es derivación forzosa de la distinción entre los poderes constituyente y legislativo ordinario que hace la Constitución, subordinada y del de la naturaleza segundo (Fallos: necesariamente 33:162, 194)” (considerando 11º del voto de Boggiano en “Mill de Pereyra”, cit.). En idéntico sentido, sostuvo que “…cuando se someten a conocimiento de los jueces cuestiones de derecho…en el ejercicio de la potestad de suplir el derecho que las partes no invocaron, atendiendo al principio iura novit curia y el ineludible deber de mantener la supremacía de la Constitución, se hallan facultados XXXVI. para hacer Recurso Comercial de de tal hecho declaración…” deducido Finanzas S.A.”, en (B. 1160. causa resuelta “Banco el día 19/8/2004). A estas consideraciones, cabe agregar lo expresado por nuestro más alto tribunal en cuanto a que “…tras la reforma constitucional de 1994 deben tenerse en cuenta las internacional precedente enfatizó directivas de los “Mazzeo” que “la que surgen derechos (Fallos: del humanos. 330:3248), interpretación derecho de En esta la el Corte Convención Americana sobre los Derechos Humanos debe guiarse por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)” que importa “una insoslayable pauta de interpretación para los poderes constituidos argentinos en consecuencia, el ámbito también de para su competencia, y en la Corte Suprema de Justicia de la Nación, a los efectos de resguardar las obligaciones asumidas por el Estado argentino en el sistema interamericano de protección de los derechos humanos…” y que “…el Poder Judicial debe ejercer una especie normas de `control jurídicas de convencionalidad´ internas que aplican Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 64 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA en entre los las casos Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 concretos y la Convención Americana sobre los derechos humanos (caso “Almonacid”, del 26 de septiembre de 2006, parágrafo 124, considerando 21)” (R. 401. XLIII. Recurso de hecho deducido en causa “Rodríguez Pereyra, Jorge Luis y otra c/ Ejército Argentino sobre daños y perjuicios”, resuelta el 27/11/12). Así, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha precisado en el caso “Trabajadores Cesados del Congreso” el deber que tienen los órganos del Poder Judicial de ejercer no solo un control de constitucionalidad sino también de “convencionalidad” ex officio entre las normas internas y la Convención Americana (“Caso Trabajadores Cesados del Congreso, Aguado Alfaro y otros vs. Perú”, del 24 de noviembre de 2006); criterio reiterado en los casos “Ibsen Cárdenas e Ibsen Peña vs. Bolivia”, del 1 de septiembre de 2010, parágrafo 202; “Gomes Lund y otros vs. Brasil”, del 24 de noviembre de 2010, parágrafo 176 y “Cabrera Garcia y Montiel Flores vs. México”, del 26 de noviembre de 2010, parágrafo 225. Admitida posibilidad que en los tienen términos los jueces expuestos de la efectuar un control de constitucionalidad aunque no exista expresa petición de parte, habré de exponer los fundamentos por los cuales considero disposición del que art. la 12 segunda del y C.P. tercera resulta inconstitucional. Al votar en la causa “Ramírez” citada sostuve que la norma del art. 12 violaba el principio de resocialización de la ejecución de las penas en tanto afecta la continuidad de los lazos familiares y sociales y el contacto fluido del interno con el mundo exterior, así como el ejercicio de sus derechos de contenido patrimonial, en tanto lo situaban en un plano de desigualdad con respecto a los demás sujetos de derecho, impidiéndole obligaciones cumplir inherentes a la adecuadamente patria con potestad y sus de actuar en un plano de igualdad frente a terceros en la administración y disposición de sus bienes por acto Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 65 entre vivos, sometiéndolo de manera forzada al régimen de la curatela, generando un efecto estigmatizante que se apartaba de la finalidad resocializadora de la ejecución de la pena. Agregué que el carácter genérico de la norma y su aplicación constatare automática una en situación tanto y en objetiva, cuanto esto es: se la imposición de una condena superior a los tres años, impedía una permitiera reflexión evaluar particular la concreta del caso vulneración a que los derechos humanos que su aplicación pudiera generar. Así, consideré que la “…la referida normativa – que se arroga la aplicación de medidas que, de resultar necesario, deberían canalizarse en ámbito ajenos al derecho penal-, lejos de reflejar una mera consecuencia de la condena con efectos tutelares, instituye una pena accesoria, de exclusiva índole moralista, infantilizante y paternalista, contraria al Estado de Derecho”. Sostuve también que la norma prevista en el art. 12 del C.P. menoscaba el principio de intrascendencia de la pena establecido en el art. 5.3 de la C.A.D.H. en tanto expresa que “La pena no puede trascender la persona del delincuente” en tanto las incapacidades civiles impuestas por el art. 12 del C.P. suspenden el ejercicio de los derechos y deberes emergentes de la patria potestad haciendo extensible las consecuencias de la pena impuesta al condenado a todo el entorno familiar, impidiendo que los padres puedan decidir sobre la crianza de sus hijos de acuerdo al proyecto de vida que aquéllos elijan. Asimismo, destaqué que la privación de la patria potestad atentaba contra el interés superior del niño reconocido por la ley 26.061 como la máxima satisfacción integral y simultánea de sus derechos y garantías y el deber que tiene el Estado en la protección de la familia, entendida como el elemento natural y fundamental de la sociedad. Por lo expuesto y con Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 66 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA remisión a los Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 fundamentos expuestos declarar la inconstitucionalidad tercera disposición consecuentemente, en del dejar “Ramírez”, de art. sin 12 efecto corresponde la segunda y del C.P. y, la sentencia condenatoria pronunciada en cuanto a la imposición de las accesorias dispuestas en dicha normativa. VI. En definitiva, de los recursos rechazo declarar la propongo de al casación inconstitucionalidad de acuerdo el interpuestos y la y segunda tercera disposición del artículo 12 del Código Penal, conforme lo consignado en el párrafo que antecede. El señor juez Juan Carlos Gemignani dijo: I. Que comparto las conclusiones del Dr. Gustavo M. Hornos, en lo que respecta a las nulidades planteadas y la calificación legal escogida por el a quo por cuanto esta responde a aquello que objetivamente se desprende del expediente, en el que ha quedado reflejada la responsabilidad de los imputados en los hechos motivos de reproche. II. Simplemente habré de agregar respecto de la aplicación en el particular de la agravante prevista en el artículo 11 inciso “c” de la ley 23.737 que, tal como sostuve en la causa nro. 15.013, Arrieta, Eva y otros s/ recurso de casación”, “[l]a doctrina nacional es conteste en afirmar un concepto amplio, admitiendo que la tanto intervención en calidad de (co)autoría de los como cómplices sujetos en una primarios pueda consistir participación o en secundarios…”. (Falcone, Roberto A.-Capparelli, Facundo L., ‘Tráfico de estupefacientes y derecho penal’, Ad.Hoc, 2002, pag. 217). De agravante tal de suerte, que se para trata, la no procedencia es menester de la probar circunstancias que hacen a cuestiones de autoría, sino que basta simplemente la concurrencia de los actores en cualquier calidad. III. Dicho esto, habré de realizar una serie de consideraciones respecto a los cuestionamientos vertidos sobre el monto de las sanciones impuestas. Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 67 En efecto, cuanto fuera expuesto en el sufragio que abre el acuerdo, es cabal muestra de que el tribunal colegiado, llamado a individualizar la pena única que deberían purgar los condenados –a contramano de lo señalado por las defensas-, evaluó debidamente las circunstancias atenuantes y agravantes de la pena y, por añadidura, fundó correctamente la respuesta estatal punitiva en la medida en que guarda correlato con la gravedad de la deslealtad del acusado para con la normativa penal vigente. Ese colofón -lo destaco- se halla en buen romance con la finalidad que confiero a la pena en el ámbito del derecho penal, cual es la conservación o incolumnidad del sistema represivo y la confianza de los individuos en el buen funcionamiento de éste (bien jurídico-penal), es decir, como reacción necesaria de la sociedad para (reconocimiento) de asegurar sus la normas vigencia y efectiva restablecer la confianza institucional en el sistema; “La pena hay que definirla positivamente: es una muestra de la vigencia de la norma a costa de un responsable. De ahí surge un mal, pero la pena no ha cumplido ya su cometido con tal efecto, sino con la estabilización de la norma lesionada […]. Resumiendo: misión de la pena es el mantenimiento de la norma como modelo de orientación para los contactos sociales […]. El derecho penal se legitima formalmente mediante la aprobación conforme a la Constitución de las leyes penales. La legitimación material reside que las leyes penales son necesarias para el mantenimiento de la forma de la sociedad y del Estado. No existe ningún contenido genuino de las normas penales, sino que los contenidos posibles se rigen por el respectivo contexto de la regulación. Al contexto de la regulación pertenecen las realidades de la vida social así como las normas –especialmente las jurídico-constitucionales-. Derecho penal presta La al contribución mantenimiento que el de la configuración social estatal reside en garantizar las Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 68 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 normas. La garantía consiste en que las expectativas imprescindibles para el funcionamiento de la vida social, en la forma dada y en la exigida legalmente, no se den por perdidas en caso de que resulten defraudadas” (confr. Günther Jakobs, “Derecho Penal, Parte General. Fundamentos y teoría de la imputación”, Marcial Pons, Ediciones Jurídicas S.A., Madrid, 1995, págs. 9, 14 y 44/45 -en tal dirección, entre muchos otros, ver mi voto en el expediente Nro. 561/2013, Reg. Nro. 2413, “Hernández, Elías Nicolás s/rec. de propicio al casación”, rta. el 11 de diciembre de 2013). III. Por todo lo expuesto, acuerdo rechazar los recursos de casación introducidos por las defensas, sin costas en la instancia (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.). Así voto.- 1 El señor juez doctor Mariano Hernán Borinsky dijo: I. Que coincido en lo sustancial con el desarrollo efectuado en los votos de mis distinguidos colegas, doctores Gustavo M. Hornos y Juan Carlos Gemignani, con relación a los agravios formulados en los recursos de casación en análisis. II. Habré de realizar algunas consideraciones con respecto al pedido de la nulidad de las escuchas telefónicas efectuado por todas las partes. Sobre el particular y conforme la reseña de las presentes efectuada en el voto que abre el acuerdo, se advierte que, en el caso de autos, las intervenciones telefónicas fueron solicitados a fin de constatar la ocurrencia de los hechos objeto de pesquisa en el marco de una línea investigativa y, conforme las particulares circunstancias del caso, fueron dispuestas mediante órdenes judiciales válidas. Dichas órdenes fueron fundadas debidamente en las pruebas con que se contaba en autos, dentro de los límites de las posibilidades que la realidad impone en la génesis investigativa. El requisito de motivación (que es el modo de Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 69 garantizar que la intervención de las comunicaciones aparezca como fundadamente necesario) no exige a los magistrados una prueba de la culpabilidad de la persona que debe soportar la invasión en su esfera de privacidad, sino tan solo una presunción razonable de la comisión de un ilícito. Habida cuenta lo expuesto, las órdenes por las que se dispuso comunicaciones, se la intervención adecuan a los en las estándares establecidos por la Corte Suprema de Justicia de la Nación para la evaluación de la motivación de medidas como las que nos ocupan, en el precedente “Quaranta, José Carlos s/inf. ley 23.737 –causa n° 763— (rta. el 31 de agosto de 2010, cons. 18). En dicha ocasión se sostuvo que una orden de registro de las comunicaciones telefónicas, a los fines de develar su secreto y conocer válidamente elementos su dictada objetivos contenido, por un idóneos sólo juez para puede cuando fundar una ser median mínima sospecha razonable de que con ella podría encontrarse elementos que probasen la comisión de algún ilícito penal (cons. 19, con remisión a la disidencia del juez Petracchi en el caso de Fallos: 321:510, “Yemal” – cons. 5° y sus citas). Y, seguidamente, se puntualizó que tal extremo puede surgir de: 1) la expresión en el auto que ordena la medida de las razones por las que se la considera procedente; 2) la remisión a algún elemento objetivo de la causa que pudiera fundar una mínima sospecha razonable; 3) la existencia de información de esas características como antecedente inmediato de la decisión judicial examinada (cons. 20 -supuestos alternativos definidos negativamente por la Corte, dada su no corroboración en el caso que tenía a estudio-). Concretamente, como fuera indicado, en el caso de autos según la tipología reseñada, el “a quo” analizó la validez de las órdenes de intervención de líneas telefónicas a la luz de los estándares individualizados en el párrafo precedente (Cfr., en lo Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 70 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 pertinente y aplicable, C.F.C.P., Sala IV, Causa Nro. 16.597 “Brandan, David Alberto y otros s/ recurso de casación”, Reg. 2493, Rta. 16/12/2013 y Nro. 970/2013 “Di Biase, Luis Antonio y otros s/recurso de casación e inconstitucionalidad”, Reg. 1420, Rta. 4/07/2014, entre otras). Por ello, cabe concluir que las defensas no lograron demostrar la invalidez de las intervenciones telefónicas. III. La defensa de Héctor Isaac Montecino, Sergio Rubén Dávila y Héctor Darío Bravo planteó que no se acreditó en el caso el rol que ocupaba cada una de las personas en la organización delictiva, razón por la cual sostuvo la errónea aplicación de la agravante prevista en el art. 11 inc. “c” de la ley 23.737 –intervención, en los hechos, de tres o más personas organizadas para cometerlos–. A fin de dar respuesta a dicho agravio, es preciso señalar que la aplicación de la agravante prevista en el art. 11 inc. “c” de la ley 23.737 no requiere la existencia de una asociación con una permanencia de similares características a la tipificada y reprimida por el art. 210 del Código Penal. A los efectos presencia de de organización su configuración, tres a o los más resulta personas efectos de con suficiente algún cometer grado los la de delitos previstos por la ley 23.737, tal como, en definitiva, se encuentra comprobado en la presente causa (cfr. votos del suscripto en las causas N° 773/2013 “Anadino Becerra, Pablo Alejandro y otros s/ recurso de casación”, reg. 473/2014.4, rta. 28/3/2014; causa Nº FSM 26005459/2013/TO1/CFC2 "Heck, Osmar y otros s/recurso de casación”, reg. 1796/15, rta. 21/9/15, de esta Sala IV de la Cámara Federal de Casación Penal, entre otras). Por lo expuesto, este tramo de la impugnación debe ser rechazado. IV. La defensa de Héctor Isaac Montecino, Sergio Rubán Dávila y Héctor Darío Bravo Rubén Dávila y Héctor Darío Bravo cuestionó el decomiso de los vehículos dispuesto por el tribunal “a quo” (11 –once— automóviles Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA 71 y 2 –dos— motocicletas). Al respecto, corresponde recordar que el art. 23 del C.P. ordena que “En todos los casos en que recayese condena por delitos previstos en este Código o en leyes penales especiales, la misma decidirá el decomiso de las cosas que han servido para cometer el hecho y de las cosas o ganancias que son el producto o el provecho del delito, en favor del Estado nacional, de las provincias o municipios, salvo los derechos de restitución o indemnización del damnificado y de terceros”. D´Alessio sostiene en referencia al decomiso que “se le asigna retribución, en posteriores indebido una tanto delitos para el función que apunta y la a excede la En mera prevención frustración condenado. la este del de lucro óptica, se advierte que, por el modo en que está estructurada esta pena en nuestra legislación vigente, pueden atribuírsele los siguientes fundamentos: a) prevenir ulteriores delincuencias; y b) excluir posibilidad alguna de que de un delito castigado por el Estado resulte un remanente de lucro para el autor” (Cfr. D ´Alessio, Andrés José; Divito, Mauro A. “Código Penal de la Nación. Comentado y anotado”. 2da. edición Actualizada y Ampliada. Tomo I, Buenos Aires, octubre de 2011, pag. 222). Sentado ello, considero que, contrariamente a lo que postula la recurrente y a la luz de las consideraciones expuestas en el voto del doctor Gustavo M. Hornos, con las que coincido en lo sustancial, en el sub lite el “a quo” brindó suficientes fundamentos –a tenor de lo exigido por los arts. 123 C.P.P.N.—, para tener por debidamente secuestrados en autos acreditado “fueron que los utilizados rodados en la comisión del delito y que como fruto de sus actos delictuales vinculados a aplicación de esta especial empresa” (Cfr. fs. 4619/4621vta. y 4643/4643vta.). De esta manera, el tribunal de la instancia anterior efectuó una correcta aplicación del art. 23 del C.P., Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 72 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4 FGR 81000857/2013//CFC1 por lo que corresponde rechazar también el agravio de la defensa en relación a este punto. V. Por ello, de conformidad con lo propugnado por el señor Fiscal General ante esta instancia, doctor Javier Augusto de Luca, propongo al Acuerdo: Rechazar los recursos de casación interpuestos por las defensas de Héctor Isaac Montecino, Sergio Rubén Dávila, Héctor Darío Bravo, Suyai Macarena Domínguez, Cristian Abel Manosalva Susana López, Campos, Luna, Julio Jorge Cecilia Omar Bertot, Ruperto Marisol Ana Pilar Navarrete, Soto y Ramona Manuel Arturo Ribera Past, sin costas en la instancia (arts. 530 y 531 “in fine” del C.P.P.N.). Tener presentes las reservas del caso federal efectuadas. Por ello, y en mérito del acuerdo que antecede el Tribunal, RESUELVE: I. RECHAZAR interpuestos Montecino, por Sergio los las recursos defensas Rubén Dávila, de casación de Héctor Isaac Héctor Darío Bravo, Suyai Macarena Domínguez, Cristian Abel López, Julio Omar Bertot, Ana Pilar Manosalva Campos, Jorge Ruperto Navarrete, Ramona Susana Luna, Cecilia Marisol Soto y Manuel Arturo Ribera Past, sin costas en la instancia (arts. 530 y siguientes del Código Procesal Penal de la Nación). II. TENER PRESENTE las reservas del caso federal efectuadas. Se deja constancia que el Dr. Juan Carlos Gemignani participó de la deliberación, emitió su voto y no firma la presente por encontrarse en uso de licencia (art. 399 “in fine” del C.P.P.N.). Regístrese, notifíquese y oportunamente comuníquese (Acordada 15/13 –Lex 100-, CSJN). Remítase al Tribunal de origen, sirviendo la presente de atenta nota de envío. MARIANO HERNÁN BORINSKY Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA GUSTAVO M. HORNOS 73 Ante mí: Fecha de firma: 02/11/2015 Firmado por: MARIANO HERNAN BORINSKY, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CAMARA DE CASACION PENAL 74 Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA