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SOCIEDAD EN COMANDITA
Siguiendo con el análisis de las sociedades mercantiles existentes y reguladas por el
Código de Sociedades Mercantiles en la actualidad, analizaremos en el presente
documento las sociedades en comandita.
ORIGEN Y SIGNIFICADO DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA
La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda. Este contrato, era
desconocido en el derecho romano, en el que, además el sistema de los peculios lo
hacía completamente innecesario. Originariamente, el contrato de commenda se
presenta con una estructura jurídica discutida, que unas veces se asimila a la locatio
conductio, otras veces al mandato, y en ocasiones a la comisión y a la praepositio
institutoria. El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo;
un comerciante va a emprender, entregándole dinero o mercancías que pasan a la
propiedad de aquél, quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si
fuesen suyas (tractator).
Cuando del comercio marítimo pasa el comercio terrestre, la commenda deja de
referirse a los efectos de un solo viaje, para hacerlo a una operación o a una serie de
operaciones mercantiles realizadas por el tractor, en las que se interesan diferentes
personas que, por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el
comercio, o por simple motivos de capacidad, no aparecían en las operaciones y
quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractor. La ley de 1408,
dada en Florencia, exigió que estos contratos se registrasen para que se conocieses
claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados.
Este es el origen de la sociedad en comandita. Para llegar a tal resultado se mercan
dos caminos que realmente no son incompatibles.
La publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de
commenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo, ya
que el derecho canónico prohibía el pago de intereses.
Apartándose de esta concepción, se ha advertido que la sociedad en comandita surge
de la sociedad colectiva en decadencia, en la que se introduce el principio de la
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mediante él, una persona (commendator) se interesa en las resueltas de un viaje que
limitación de responsabilidad de algunos socios, tesis ésta que no ha sido
suficientemente demostrada.
Desde la ley de Florencia de 1408, la sociedad en comandita apareció en los estatutos
de diversas ciudades italianas, de donde pasó a la ordenanza general francesa de
1673, a las ordenanzas de Bilbao, y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio, en
los que ha sido reglamentada en diferentes fechas.
Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita, ésta
viene a diferenciarse de la sociedad en participación, por la circunstancia de ser ésta
un pacto que se mantiene en privado, sin uso de razón social, en tanto que en la
sociedad en comandita en básica la inscripción pública y el empleo de un nombre
colectivo.
capital, en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su
responsabilidad y, por lo tanto, haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo
ilimitado propio de las colectivas; pero, de todos modos, por ser una sociedad
personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes
empresas, que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas
ilimitadas.
La sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica, y muy
particularmente en México, donde puede decirse que es una forma social casi
desconocida, pues su papel está atendido, con grandes ventajas, por las sociedades
de responsabilidad limitada.
CONCEPTO Y ANÁLISIS DE SUS ELEMENTOS
En la Ley General de Sociedades Mercantiles encontramos dos clases de sociedades
en comandita; la llamada sociedad en comandita simple, regulada en los artículos 51
al 57, y la denominada sociedad en comandita por acciones, a la que se refiere los
artículos 207 a 211. Esta última esta forma sólo puede ser estudiada después de que
se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda una estrecha
relación, por lo que ahora sólo expondremos la primera.
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Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el
Complementando la definición que formula el artículo 51, LGSM, podemos decir que
sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil, personalista, que existe bajo
una razón social y se compone de uno o varios socios comanditados que responden
de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de uno
o varios comanditarios, que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones.
De lo anterior podemos analizar los siguientes elementos:
1. Es una Sociedad: es un contrato, por lo menos, entre dos partes, al que son
aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. Pueden
ser socios personas o sociedades.
2. Mercantiles: esto quiere decir que tiene la consideración de comerciante
simplemente por la forma (art. 4 LGSM), aunque no realice actos de comercio.
Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas
un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el
de la cuantía de su aportación. En la sociedad en comandita simple, como en
la colativa, la muerte, quiebra o incapacidad de un socio es causa de solución
de aquélla; el voto es, en principio, por cabeza, aunque pueda convenirse el
voto por capital podrán nombrase administradores extraños, aunque ello
permita separase de la sociedad a los socios que votaron en contra; y también
son aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos y
sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los
demás socios.
3. Razón Social: Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos
principios que se señalaron en la sociedad colectiva, con las siguientes
variaciones:
a. Solamente los socios comanditados, es decir, los de responsabilidad
ilimitada, pueden figurar en la razón social.
b. Los socios de responsabilidad limitada, es decir, los comanditarios cuyo
nombre sea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la
razón social, responderán ilimitadamente de las deudas sociales, como
si fueran socios comanditados.
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personalistas, que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva, implican
c. El extraño cuyo nombre se incluya en la razón social, responderá
ilimitadamente.
d. Junto con el nombre o los nombres de los comanditados que integren la
razón social, seguidos de las palabras “y Compañía” u otra equivalente,
cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios, se
agregarán siempre las palabras “sociedad en comandita” o sus
abreviaturas “S en C”, cuya omisión determinaría que la sociedad fuese
considerada como colectiva.
La nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la
desigualdad jurídica de sus ocios, ya que por lo menos debe haber un socio que
responsa ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad a la cuantía convenida de
sus aportaciones.
y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva.
CONSTITUCIÓN
No hay ninguna diferencia a como se constituyen la demás sociedades; únicamente,
se comprende, que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso
quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS COMANDITADOS Y COMANDITARIOS
a. Aportación: los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir con la
obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. No hay
que hacer ninguna excepción al o que se dijo respecto a la aportación en
general. Únicamente debe subrayarse que el socio comanditado, aunque
aporte lo prometido, responde ilimitadamente, en tanto que para el socio
comanditario la suma de su aportación marca el límite de la suma de su
responsabilidad.
Los socios comanditados pueden ser socios industriales; los comanditarios, por
definición, son socios capitalistas.
b. Derecho de información: los socios comanditados tienen los mismos
derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. No hay limitación
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Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos
alguna para los socios comanditarios, aunque en nuestra opinión podría
restringirse su derecho de información en lo que atañe a los libros y
documentos de la sociedad, a las épocas y formas fijadas en los estatutos.
Los socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que
establece el artículo 35, y, aunque la ley no distingue, parece evidente que esta
prohibición no es aplicable a los socios comanditarios, no sólo porque no
participan en la administración y porque su derecho de información puede ser
limitado, sino también por analogía, ya que en la sociedad en comandita por
acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta, por expresa disposición de
la ley, a los comanditados, pero no a los comanditarios.
c. Derecho a los beneficios: La participación en los beneficios y las pérdidas se
regirá por los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al
hablar de la sociedad colectiva. Otro tanto ocurre respecto de los socios
participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones.
d. Derecho de la cesión de la participación social: Ya se trate de socios
comanditados, y a de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su
participación social, la calidad de los socios importar tanto que no cabe cesión
total o parcial de la participación, si en ello no consiente todos los socios, a no
ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la
adopción de este cuerdo.
ADMINISTRACIÓN, REPRESENTACIÓN Y VIGILANCIA
1.
Administración y Representación en General; en la sociedad en comandita
simple, así como en la demás sociedades, es necesaria la existencia de un
administrador y uno o varios representantes. El artículo 6 fracción IX, distingue
administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se
precisa aún más en los artículos 36 y 40, LGSM, que señalan las normas para la
administración de la sociedad.
Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios
comanditarios
de inmiscuirse
en la
administración
social.
No
pueden
ser
administradores ni representantes y cuando infringen este prohibición, los culpables
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comanditarios, si bien éstos, como repetidamente hemos dicho, limitan su
responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad seguidas de
los actos en los que hayan participado indebidamente.
También será solidariamente responsable para con los terceros, aún en las
operaciones en que no hayan tomado parte, el comanditario, si ha administrado
habitualmente los negocios de la sociedad. No se consideran como actos de
administración, las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los
comanditarios, en los términos del contrato social.
No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión, e incluso
que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre
que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su voz.
realizarse determinados negocios, ni podrán tener voto, en materia administrativa, ni
su consentimiento ni opinión será indispensables para concluir ningún contrato, y esto
no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. Tampoco
es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los
administradores, porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo
la administración de la sociedad.
Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de
los administradores, ya se trate de un apoderamiento general o parcial ni desempeñar
ningún cargo representativo de la sociedad.
Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentamos, son
distintos según la extensión de la infracción.
Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo, o que
habitualmente desempeñe la administración de la sociedad.
En el primer caso, el infractor responde para con terceros, solidariamente, a resultas
de la operación realizada; en el segundo caso, la responsabilidad solidaria es general.
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Por lo tanto, los comanditarios no pueden tener facultades para decidir si han de
2.
Vigilancia;
Los
socios
no
administradores,
sean
comanditarios
o
comanditados, tiene derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en las
demás sociedades.
También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia
que los estatutos puedan haberles reconocido, sin considerar la clase de socios de
que se trate.
Independientemente de todo reconocimiento estatutario, tienen derecho al examen
personal de los libros sociales, del balance y del inventario, así como el de exigir que
estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente.
Finalmente, debe tenerse en cuenta lo que antes dejamos dicho acerca del derecho de
información.
importancia que en la colectiva, por los numerosas restricciones que pesan sobre una
de las clases de socios; la de los comanditarios. De todos modos, ya hemos citado
algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de
voluntades, incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la
sociedad. Esos casos no son los únicos, pues estimamos que cuando se hayan de
conceder a los socios administradores facultados que excedan de las que
estatutariamente les corresponden, deberá recabarse el consentimiento de todos los
socios, puesto que ello equivale a una modificación estatutaria.
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3. Junta de Socios; La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos