Diapositiva 1

2013
Reorganizaciones empresariales: Aportes en Especie,
Fusiones, Escisiones y Estructuras Internacionales
José Andrés Romero – Socio Director de Impuestos
22 de enero de 2013
Agenda
•
Introducción a las reorganizaciones empresariales y normas relacionadas
1. Empresa vs. Sociedad. Fusión y Escisión. El régimen SAS.
2. Artículo 90 del Estatuto Tributario / Normas de precios de transferencia y reestructuración de
negocios
3. Artículo 36 del Estatuto Tributario: prima en colocación de acciones
4. Artículo 12-1 del Estatuto Tributario: concepto de residencia para entidades extranjeras
•
Reorganizaciones empresariales: Aportes en especie
1. Artículos 319, 319-1, 319-2 del Estatuto Tributario
2. Casos prácticos
•
Reorganizaciones empresariales: Fusiones y Escisiones
1. Artículos 319-3, 319-4, 319-5, 319-6, 319-7, 319-8, 319-9 del Estatuto Tributario
2. Casos prácticos
•
Colombia como un régimen Holding regional
2
Introducción a las reorganizaciones
empresariales y normas relacionadas
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1. Generalidades: La empresa
EMPRESA
• “Toda actividad económica organizada para la producción, transformación,
circulación, administración o custodia de bienes, o para la prestación de
servicios, desarrollada a través de uno o más establecimientos de comercio”.
(Artículo 25 del C.Co).
• Es un concepto distinto al de sociedad, sucursal, establecimiento de
comercio, establecimiento permanente. Sin embargo, las empresas se
pueden desarrollar a través de todos estos tipos de vehículos.
• Una empresa puede ser desarrollada esporádica o permanentemente, por
un residente colombiano o por un extranjero no residente. De estas
características dependerá, en algunas ocasiones, el tipo de vehículo
disponible para el desarrollo de la empresa.
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1. Reorganizaciones empresariales: Generalidades
Definiciones:
•
Fusión: Es el acto jurídico complejo por el cual una o varias sociedades se disuelven para
ser absorbidas por otra o para crear una nueva, en tal forma que las compañías
fusionadas quedan extinguidas sin necesidad de liquidación previa, mediante la
transferencia global de todas sus relaciones jurídicas, a otra que podrá ser una sociedad
prexistente. (Fusión por absorción, fusión por creación y fusión impropia)
•
Escisión: Es el fraccionamiento del patrimonio de una sociedad en varias porciones cuyo
destino es diverso porque bien puede ser absorbidas por otras sociedades ya existentes
o bien ser utilizadas para integrar el capital de una o más compañías nuevas.
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1. Reorganizaciones empresariales: El régimen SAS
“ARTÍCULO 30. NORMAS APLICABLES A LA TRANSFORMACIÓN, FUSIÓN Y ESCISIÓN.
Sin perjuicio de las disposiciones especiales contenidas en la presente ley, las normas que
regulan la transformación, fusión y escisión de sociedades le serán aplicables a la sociedad
por acciones simplificadas, así como las disposiciones propias del derecho de retiro
contenidas en la Ley 222 de 1995.
PARÁGRAFO. Los accionistas de las sociedades absorbidas o escindidas podrán recibir
dinero en efectivo, acciones, cuotas sociales o títulos de participación en cualquier sociedad
o cualquier otro activo, como única contraprestación en los procesos de fusión o escisión
que adelanten las sociedades por acciones simplificadas.”
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2. Normas que regulan el FMV en las transferencias
Artículo 90 del Estatuto Tributario
•
La renta bruta o la pérdida proveniente de la enajenación de activos a cualquier título,
está constituida por la diferencia entre el precio de la enajenación y el costo del activo
o activos enajenados.
•
El precio de la enajenación es el valor comercial realizado en dinero o en especie.
•
Se tiene por valor comercial el señalado por las partes, siempre que no difiera
notoriamente.
•
Difiere notoriamente cuando se aparte en más de un veinticinco por ciento (25%).
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2. Normas que regulan el FMV en las transferencias
Normas de precios de transferencia y reestructuración de negocios
Artículo 260-3. Métodos para determinar el precio o margen de utilidad en las operaciones
con vinculados:
•
“Parágrafo 1°. Para el caso de operaciones de compraventa de acciones que no
coticen en bolsa o de aquellas operaciones que involucren la transferencia de otros
tipos de activos y que presenten dificultades en materia de comparabilidad, se deberán
utilizar los métodos de valoración financiera comúnmente aceptados, en particular
aquel que calcule el valor de mercado a través del valor presente de los ingresos
futuros, y bajo ninguna circunstancia se aceptará como método válido de valoración el
del Valor Patrimonial o Valor Intrínseco.”
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2. Normas que regulan el FMV en las transferencias (cont.)
Reestructuración de Negocios: Conjunto de actividades tendientes a modificar o ajustar
la estructura a través de la cual se desarrolla un negocio determinado (el cual puede tener
varias fases). PAR. 3 ART. 260-3 ET
Venta / Maquila
Materia
prima
Distribución/ Comisión/
Mandato
Proceso
Industrial
Proceso
Comercial
1.
Asignación de Funciones y Riesgos.
2.
Asignación de activos tangibles e intangibles?
3.
Renegociación o terminación de contratos
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3. La prima en colocación de acciones
NORMA ANTERIOR
NORMA ACTUAL
ARTICULO 36. LA PRIMA POR
COLOCACIÓN DE ACCIONES. La
prima por colocación de acciones no
constituye renta ni ganancia
ocasional si se contabiliza como
superávit de capital no susceptible
de distribuirse como dividendo.
En el año en que se distribuya total
o parcialmente este superávit, los
valores distribuidos configuran renta
gravable para la sociedad, sin
perjuicio de las normas aplicables a
los dividendos.
ARTICULO 36-3. La capitalización de
la prima incrementa el costo de los
accionistas.
ARTÍCULO 36. PRIMA EN COLOCACIÓN DE
ACCIONES O DE CUOTAS SOCIALES. Para todos
los efectos tributarios, el superávit de capital
correspondiente a la prima en colocación de
acciones o de cuotas sociales, según el caso,
hace parte del aporte y, por tanto, estará
sometido a las mismas reglas tributarias
aplicables al capital, entre otras, integrará el
costo fiscal respecto de las acciones o cuotas
suscritas exclusivamente para quien la aporte y
será reembolsable en los términos de la ley
mercantil. Por lo tanto, la capitalización de la
prima en colocación de acciones o cuotas no
generará ingreso tributario ni dará lugar a costo
fiscal de las acciones o cuotas emitidas.
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4. Reorganizaciones empresariales: Residencia fiscal
Artículo 12-1. Concepto de sociedades y entidades nacionales para efectos tributarios. Se
consideran nacionales para efectos tributarios las sociedades y entidades que durante el
respectivo año o periodo gravable tengan su sede efectiva de administración en el territorio
colombiano.
También se consideran nacionales para efectos tributarios las sociedades y entidades que
cumplan con cualquiera de las siguientes condiciones:
1. Tener su domicilio principal en el territorio colombiano; o
2. Haber sido constituidas en Colombia, de acuerdo con las leyes vigentes en el país.
Parágrafo 1°. Para los efectos de este artículo se entenderá que la sede efectiva de
administración de una sociedad o entidad es el lugar en donde materialmente se toman las
decisiones comerciales y de gestión decisivas y necesarias para llevar a cabo las actividades
de la sociedad o entidad como un todo.
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Reorganizaciones empresariales:
Aportes en Especie
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Reorganizaciones – Tabla resumen requisitos
Aporte en
Especie
A sociedades
colombianas
Constancia en el
documento que
contenga el aporte
Emisión de
acciones
A sociedades
extranjeras
Requisitos
Igual costo fiscal
del bien aportado y
de las acciones
recibidas
Naturaleza del
activo aportado
Se entiende que
hay enajenación
para efectos
fiscales
Sometido al
Régimen de
precios de
transferencia.
Depreciación o
amortización
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Reorganizaciones empresariales: Casos prácticos
Caso No. 1: Aporte en especie para venta indirecta
Nacional
Bajo la legislación anterior, el aporte
deberá realizarse a valores de
mercado.
•
Bajo la Reforma Tributaria el aporte
constituiría enajenación y, además,
estará sujeto a las reglas de precios
de transferencia. Art. 319-2
Accionista
A
Accionista
A
Aporte acciones
Sociedad Colombia
Sociedad
Colombia
•
Sociedad
Exterior
Punto para discusión: ¿Quién debe
declarar y pagar el impuesto en
Colombia?
Activos en
Colombia
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Reorganizaciones empresariales: Casos prácticos
Caso No. 2: Aporte en especie para venta indirecta
Extranjero
Accionista
A
Accionista
A
Aporte acciones
Sociedad Colombia
Sociedad
Colombia
Sociedad
Exterior
•
No existe una norma que lo regule
expresamente.
•
Concepto Dian No. 053175 del 3 de
Julio de 2009. los inversionistas
deberían presentar una declaración
de renta informativa y se debía
someter al régimen de precios de
transferencia.
Punto para discusión: ¿Cuál es la
normatividad aplicable?
Activos en
Colombia
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Reorganizaciones empresariales:
Fusiones y Escisiones
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Reorganizaciones – Tabla resumen requisitos
Requisitos
Fusiones y Escisiones adquisitivas
Fusiones y Escisiones reorganizativas
1. Que los accionistas como Derechos equivalente al 75% de los que se Derechos equivalente al 85% de los que se
consecuencia de la fusión o tuvieran sobre la absorbente o escindente tuvieran sobre la absorbente o escindente
escisión reciban:
2. Que el valor de dichos Derechos recibidos al menos al 90% del Derechos recibidos al menos al 99% del
derechos
recibidos valor comercial que tenían sus derechos valor comercial que tenían sus derechos
correspondan
antes de la operación
antes de la operación
3. Que no haya enajenación
de las acciones o cuotas
recibidas en un periodo de
dos años.
Para continuar con el régimen de trasparencia fiscal es necesario que dentro de los dos
años siguientes a la fusión o escisión, los socios o accionistas de las entidades
participantes no transmitan sus derechos recibidos como producto de la reorganización.
Si lo llegaran a hacer, estos deberán liquidar el impuesto sobre la renta correspondiente,
incrementado en un 30%. No obstante este no podrá ser inferior al 10% del valor de las
acciones del respectivo socio.
4. Que el costo fiscal y El costo fiscal y la naturaleza tributaria de las acciones o cuotas que se reciban producto
naturaleza de las acciones y de la fusión o escisión será igual al valor de la participación que tuvieran los participantes
cuotas recibidas se mantenga. antes de la fusión o escisión.
5. Requisito especial para la Para la escisión se consagra un requisito adicional pues se entiende que sólo habrá
escisión.
Segregación
de escisión transparente fiscalmente cuando se segreguen empresas, es decir unidades de
negocios.
explotación económica y no simplemente activos.
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Reorganizaciones empresariales: Casos prácticos
Caso No. 1: Fusión/Escisión para absorción en el exterior
Accionista
A
Sociedad
Colombia
Accionista
B
Sociedad
Exterior
Sociedad Exterior absorbe a
Sociedad Colombia
•
Bajo la legislación anterior, la fusión
sería neutral en Colombia.
•
Bajo la reforma tributaria, esta fusión
constituiría una enajenación.
•
Sucede lo mismo si la sociedad
colombiana se escinde para crear
una nueva sociedad en el exterior.
Punto para discusión: Si se extingue la
sociedad colombiana, ¿quién debe
declarar y pagar el impuesto?
Activos en
Colombia
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Reorganizaciones empresariales: Casos prácticos
Caso No. 2: Fusión/Escisión para absorción en Colombia
Accionista
A
Accionista
B
Sociedad
Colombia
Sociedad
Exterior
Sociedad Colombiana
absorbe a Sociedad Exterior
Activos en
Colombia
•
Bajo la legislación anterior, la fusión
sería neutral en Colombia.
•
Bajo la reforma tributaria, esta fusión
no constituye enajenación si se
cumplen con los requisitos para la
fusión adquisitiva o reorganizativa.
•
Sucede lo mismo si la sociedad del
exterior se escinde para crear una
nueva sociedad en Colombia.
Punto para discusión: ¿quién debe
declarar
y
pagar
el
impuesto?
¿Accionistas?
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Reorganizaciones empresariales: Casos prácticos
Caso No. 3: Fusión/Escisión para absorción en el exterior
Accionista
A
Sociedad
Extranjera
Accionista
B
Sociedad
Exterior
Sociedad Exterior absorbe a
Sociedad Exterior con bienes
en Colombia
Activos en
Colombia
•
Bajo la legislación anterior, la fusión
sería neutral en Colombia.
•
Bajo la reforma tributaria, esta fusión
constituiría una enajenación.
•
Se considera enajenación la fusión o
escisión de entidades extranjeras que
posean activos en Colombia (a
menos
que
dichos
activos
representen menos del 20% del valor
total de los activos del Grupo).
Punto para discusión: Si se extingue la
sociedad colombiana, ¿quién debe
declarar y pagar el impuesto?
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Reorganizaciones empresariales: Casos prácticos
Caso No. 4: Escisión de caja
Accionista
A
Accionista
B
Sociedad
Escindente
•
Reforma Tributaria: Para efectos fiscales
se entenderá que se está frente a un
proceso de escisión cuando el patrimonio
escindido de la(s) entidad(es) escindente(s)
o enajenante(s) califique como una o más
unidades de explotación económica o como
uno o más establecimientos de comercio, y
no
como
activos
individualmente
considerados o como contrapartida para
segregar cuentas patrimoniales, caso en
el cual la respectiva escisión tendrá el
tratamiento aplicable a la enajenación de
activos.
•
Concepto Dian 053516 de 2009. Cuando
los
accionistas
reciban
como
contraprestación sumas de dinero, acciones
o cualquier otro activo, es claro, que
ingresan al patrimonio del socio, pero se
debe determinar si dicha contraprestación
resulta un incremento patrimonial o
simplemente se trata de la restitución de los
aportes sociales.
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Accionista
B
Sociedad
Escindida
• Caja
• Prima en
colocación de
acciones
Colombia como un régimen Holding
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1. El caso de inversiones en Chile
Art.254 ET
antes de la
reforma
Chile con
tratado
Art.254 ET con
reforma
20%
15%
(35%-20%)
1.000
-200
800
20%
15%
(35%-20%)
1.000
-200
800
20%
15%
(35%-20%)
1.000
-200
800
1.000
1.000
1.000
150
150
150
Colombia / tarifa
Renta líquida gravable
Impuesto sobre la renta
Crédito tribuario Tx en el exterior
Impuesto adicional
Carga tributaria
33%
800
264
-310
0
350
33%
1.000
330
-350
0
350
33%
800
264
-310
0
350
Dividendos Colombia
Dividendo (utilidad)
Dividendo sin retención
Dividendo con retención
Retención sobre dividendos
Total carga tributaria
33%
650
-536
114
38
388
33%
650
-670
0
0
350
33%
650
-846
0
0
350
Pagos/rentas hacia Colombia
Chile
Tarifa de impuesto corporativo
Tarifa WHT dividendos
Renta líquida
Impuesto corporativo 1era generación
Dividendo corporativo
Base de impuesto del accionista
(Dividendo + Tx 1era generación)
Retención adicional sobre dividendos
Art. 49 ET. (…) 1. Tomará la
Renta Líquida Gravable más
las Ganancias Ocasionales
Gravables del respectivo año y
le restará el resultado de tomar
el Impuesto Básico de Renta y
el Impuesto de Ganancias
Ocasionales liquidado por el
mismo año gravable, menos el
monto de los descuentos
tributarios por impuestos
pagados en el exterior
correspondientes a dividendos
y participaciones a los que se
refieren los literales a), b) y c)
del inciso segundo del artículo
254 de este Estatuto. (…)
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2. El caso de inversiones en Perú
Decisión 578
DIAN
Art. 254 sin
reforma
Sucursal en
Perú
Art. 254 CON
reforma
A. Impuesto en Perú
Tarifa de impuesto corporativo
Tarifa de retención en la fuente
30%
4,1%
30%
4,1%
30%
4,1%
30%
4,1%
Renta líquida gravable
Impuesto corporativo
Dividendo
Retención en la fuente sobre dividendo
1.000
300
700
29
1.000
300
700
29
1.000
300
700
29
1.000
300
700
29
B. Impuesto Corporativo en Colombia
Dividendo/utilidad recibido
Renta exenta
Renta líquida gravable
Impuesto sobre la renta 33%
Crédito o descuento TX directo
Crédito o descuento TX indirecto
Impuesto adicional
33%
700
-700
0
0
0
0
0
33%
700
0
700
231
-29
-210
0
33%
1.000
0
1.000
0
0
0
0
33%
700
0
700
231
-29
-210
0
Exterior
671
0
671
222
550
55,0%
671
-469
202
67
395
39,5%
671
0
671
222
550
55,02%
671
-708
0
0
329
32,9%
Pagos/Rentas hacía Colombia
C. Impuesto para accionistas
Dividendo
Dividendo sin retención
Dividendo con retención
Retención sobre dividendos
Total carga tributaria
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Elementos fundamentales para seleccionar una jurisdicción Holding
CDI: (i) Reducción de retención
sobre dividendos y (ii) posible
eliminación de doble tributación
sobre ganancias de capital
(desinversión)
Régimen holding favorable: (i)
no gravar entrada ni salida de
dividendos y (ii) no gravar
ganancias de capital por venta de
acciones del exterior
Posibilidad de establecer HUB
de financiación: redistribución
de excedentes de caja
(diferimiento)
Jurisidicción
Ideal
Riesgos y oportunidades de la
jurisdicción (Riesgo País): (i) régimen
holding y corporativo serio, (ii) que no se
prevea denuncia de CDIs o APRIs, (iii)
bancarización del país y (iv) situación
económica del país.
Flexibilidad corporativa: (i) costos
asociados, (ii) requerimientos
corporativos mínimos, (iii) flexibilidad
para realizar desinversiones o
restructuraciones empresariales, (iv)
controles cambiarios (entre otros)
Protección de
inversiones: (i)
normativa interna, (ii)
acuerdos de protección
recíproca de inversiones
.
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