Los derechos humanos como base de las políticas públicas en tiempos de crisis económica Necesidad de notificar individualmente las bajas en el Registro de solicitantes de vivienda protegida por su incidencia en el derecho subjetivo a una vivienda digna y a prestaciones económicas destinadas a prevenir el riesgo de exclusión social. Recomendación General del Ararteko 3/2016, de 25 de febrero Recomendación general del Ararteko 3/2016, de 25 de febrero Recomendación General del Ararteko 3/2016, de 25 de febrero. Necesidad de notificar individualmente las bajas en el Registro de solicitantes de vivienda protegida por su incidencia en el derecho subjetivo a una vivienda digna y a prestaciones económicas destinadas a prevenir el riesgo de exclusión social. I. Antecedentes En el año 2008, como consecuencia del incremento del número de quejas ciudadanas que sobre el funcionamiento del Registro de Solicitantes de Vivienda habíamos recibido en los años precedentes, emitimos una Recomendación general sobre la “necesidad de adecuar la tramitación y notificación de las resoluciones del Registro de Solicitantes de Vivienda a la Ley 30/1992, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común”. En esta recomendación general, después de hacer un análisis comparativo de la normativa reguladora del Registro de Solicitantes de Vivienda con las correspondientes disposiciones de la Ley 30/1992, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común y la jurisprudencia concordante, formulamos la siguiente conclusión: “Los razonamientos hasta ahora expuestos ponen de manifiesto la necesidad de que el Departamento de Vivienda y Asuntos Sociales del Gobierno Vasco someta a examen el procedimiento formal mediante el cual practica las resoluciones de baja y de modificación de las inscripciones del Registro de Solicitantes de Vivienda, e incorpore al mismo el trámite de audiencia al interesado y la notificación personal de dichas resoluciones, por cualquier medio que permita tener constancia de su recepción. 2 Necesidad de notificar individualmente las bajas en el Registro de solicitantes de vivienda protegida por su incidencia en el derecho subjetivo a una vivienda digna y a prestaciones económicas destinadas a prevenir el riesgo de exclusión social. . Para ello, se requiere que la notificación en los tablones de anuncios de las resoluciones relativas a las anotaciones registrales, establecida en el artículo 5.2º de la Orden de 16 de abril de 2008, por la que se regula el Registro de Solicitantes de Vivienda, sea, en todo caso, complementaria de la notificación personal, de la que deberá quedar siempre acreditación en el expediente.” De forma sucinta, basándonos en la abundante jurisprudencia que aboga por el uso restrictivo de la notificación edictal, valoramos que la publicación de las resoluciones relativas al Registro de Solicitantes de Vivienda en tablones de anuncios no podía ser sustitutiva de la notificación individual dirigida a las personas interesadas y que la previsión normativa establecida al efecto tampoco podía amparar una práctica que impedía la válida defensa de los intereses de las personas demandantes de vivienda protegida y que, en suma, era contraria a los principios de buena fe y de confianza legítima que deben guiar la actuación de toda administración pública. La doctrina jurisprudencial señalada en nuestra recomendación general ha sido refrendada en posteriores sentencias del Tribunal Supremo emitidas en el año 2012 1 , en las que se insiste en la conveniencia de hacer un uso limitado de la práctica de la notificación edictal, lo que se expresa en los siguientes términos: “Como una constante jurisprudencia enseña la notificación edictal o por anuncios es rigurosamente excepcional, en tanto que debilita las posibilidades materiales del destinatario del acto de conocer su contenido y reaccionar frente a él. El Tribunal Constitucional se ha pronunciado en la línea de que la notificación por edictos tiene un carácter supletorio y excepcional, debiendo ser reputada como el último remedio, por lo que únicamente es compatible con el artículo 24 de la Constitución Española si existe la certeza o, al menos la convicción razonable de la imposibilidad de localizar al demandado.” II. Normativa vigente A partir del 2 de enero de 2013 entra en vigor la Orden de 15 de octubre de 2012, de Registro de Solicitantes de Vivienda y Procedimientos para la Adjudicación de Viviendas de Protección Oficial y Alojamientos Dotacionales de Régimen Autonómico, que deroga la anterior norma reguladora del registro de demandantes de vivienda protegida2 y establece, en su artículo 24, la siguiente previsión para las notificaciones relativas a los procedimientos de inscripción, modificación y baja registral: “1.- La notificación de las resoluciones se practicará por medios telemáticos en los casos previstos en el Decreto 21/2012, de 21 de febrero, de Administración Electrónica. 1 2 Sentencias de 28 de junio de 2012 y de 22 de noviembre de 2012. Orden de 16 de abril de 2008, reguladora del Registro de Solicitantes de Vivienda. 3 Recomendación general del Ararteko 3/2016, de 25 de febrero 2.- En el resto de los casos la notificación de las resoluciones se llevará a cabo mediante su publicación en los tablones de anuncios del Servicio de Atención Ciudadana del Gobierno Vasco-Zuzenean y en el tablón electrónico de anuncios de la sede electrónica de la Administración Pública de la Comunidad Autónoma de Euskadi. 3.- En ningún caso tendrán carácter de notificación las comunicaciones postales, electrónicas, informáticas o telemáticas que el Servicio Público de Adjudicación de Vivienda Protegida-Etxebide dirija a las personas interesadas para darles a conocer la fecha de publicación de las resoluciones que les afecten.” La nueva regulación del registro de demandantes de vivienda protegida no ha conllevado ninguna mejora sobre el modo en el que deben de practicarse las notificaciones relativas a las altas, modificaciones o bajas del registro y el actual Departamento de Empleo y Políticas Sociales, como tampoco lo hizo el anterior Departamento de Vivienda y Asuntos Sociales, no ha incorporado la notificación personal en forma en los procedimientos de inscripción y baja del Registro de Solicitantes de Vivienda. Habitualmente, según se establece en el apartado 3º del citado artículo 24 de la Orden de 15 de octubre de 2012, la publicación de las resoluciones en los tablones de anuncios del Servicio de Atención Ciudadana del Gobierno VascoZuzenean, viene precedida de una comunicación postal o de un correo electrónico, cuya recepción por la persona interesada no es segura ni constatable, lo cual impide, en algunos supuestos, que la persona necesitada de vivienda pueda responder al requerimiento de subsanación de la solicitud y, posteriormente, hacer valer sus derechos frente a la resolución denegatoria de su inscripción y acceso a una vivienda protegida. En la citada recomendación general dejamos constancia del carácter esencial que la inscripción en el Registro de Solicitantes de Vivienda adquiere como requisito imprescindible para el disfrute de una vivienda protegida o asimilada y de que la antigüedad de la solicitud también es un factor determinante para resultar adjudicatario de una vivienda de protección oficial. Por otro lado, es preciso señalar que, con la entrada en vigor del nuevo reglamento del Registro de Solicitantes de Vivienda3, las consecuencias derivadas de las bajas en el Registro de Solicitantes de Vivienda se han visto agravadas; ya que, además de la pérdida de la antigüedad en el registro, la resolución de baja conlleva una prohibición temporal de inscripción (durante uno o dos años, según los supuestos), período durante el cual la persona necesitada de una vivienda no puede participar en los procedimientos de adjudicación de viviendas protegidas o asimiladas. Esta situación, ya de por sí difícil para aquellas personas o familias cuyos recursos económicos no les permiten acceder al mercado libre de la vivienda, se ha visto empeorada a partir del año 2014, en el que comenzamos a recibir las primeras 3 Artículo 19 de la Orden de 15 de octubre de 2012, de Registro de Solicitantes de Vivienda y Procedimientos para la Adjudicación de Viviendas de Protección Oficial y Alojamientos Dotacionales de Régimen Autonómico. 4 Necesidad de notificar individualmente las bajas en el Registro de solicitantes de vivienda protegida por su incidencia en el derecho subjetivo a una vivienda digna y a prestaciones económicas destinadas a prevenir el riesgo de exclusión social. . quejas ciudadanas en las que se denunciaba que la denegación de la inscripción o la baja registral podía conllevar una suspensión de determinadas prestaciones económicas para cuya percepción se exige que la persona o familia que las recibe figure correctamente inscrita en el Registro de Solicitantes de Vivienda. Lo anterior motivó que en el apartado del área de vivienda del Informe anual al Parlamento Vasco del año 2014 concluyéramos que “debe mejorarse la gestión del Registro de Solicitantes de Vivienda y dedicar a este fin los medios materiales y humanos que sean precisos, para que los ciudadanos dispongan de las debidas garantías formales en los procedimientos de acceso a una vivienda protegida y al disfrute de ayudas sociales en materia de vivienda.”. III. Últimas recomendaciones Durante el año 2015 el Departamento de Empleo y Políticas Sociales ha continuado otorgando validez a las denegaciones de alta registral y a las resoluciones de baja practicadas mediante publicaciones en tablones de anuncios, por lo que hemos recibido nuevas quejas de demandantes de vivienda protegida que manifestaban haber sido dados de baja en el Registro de Solicitudes de Vivienda, sin haber recibido una notificación personal que les permitiera reaccionar contra el acto desfavorable a sus intereses. Al comprobar, efectivamente, que en varias de las reclamaciones recibidas se había producido una tramitación inadecuada de las bajas en el citado registro hemos emitido las siguientes recomendaciones4: — Resolución del Ararteko de 13 de abril de 2015, por la que se recomienda al Departamento de Empleo y Políticas Sociales que revise la resolución por la que se archiva la solicitud de inscripción en el Registro de Solicitantes de Vivienda presentada por un demandante de vivienda protegida. — Resolución del Ararteko de 19 de mayo de 2015, por la que se recomienda al Departamento de Empleo y Políticas Sociales que revise la resolución de baja de la inscripción en el Registro de Solicitantes de Vivienda de una demandante de vivienda protegida. — Resolución del Ararteko de 3 de junio de 2015, por la que se recomienda al Departamento de Empleo y Políticas Sociales que revise la resolución de baja de la inscripción en el Registro de Solicitantes de Vivienda de una demandante de vivienda protegida. De manera resumida, en las tres resoluciones recomendábamos al Departamento de Empleo y Políticas Sociales que revisara las resoluciones desfavorables adoptadas y que mantuviera en el registro la antigüedad de las personas reclamantes. Igualmente, le pedíamos que adecuara la tramitación y notificación de las resoluciones del Registro de Solicitantes de Vivienda a la Ley 30/1992, de 4 Publicadas en el apartado de resoluciones y recomendaciones de la página web del Ararteko. 5 Recomendación general del Ararteko 3/2016, de 25 de febrero Régimen Jurídico de Administrativo Común. las Administraciones Públicas y del Procedimiento Ninguna de las tres resoluciones ha sido aceptada por el departamento, cuya respuesta en los tres supuestos ha sido la siguiente: ”No se revisará la resolución al considerar que en el caso que nos ocupa, la baja del expediente se notificó en la forma prevista en la normativa vigente al efecto. Por otro lado, aprovechamos la ocasión para comunicarle que en estos momentos se está haciendo un estudio para ver la viabilidad de que las notificaciones de las resoluciones del Registro de Solicitantes de Vivienda sean de carácter personal”. En definitiva, la trascendencia de las consecuencias derivadas de las bajas en el Registro de Solicitantes de Vivienda para las personas demandantes de vivienda protegida ha sido explicada por esta institución de forma reiterada, sin que, hasta la fecha, el Departamento de Empleo y Políticas Sociales haya admitido revisar las bajas de las solicitudes o las denegaciones de las inscripciones que no han sido notificadas de forma fehaciente. Recientemente, el propio Tribunal Supremo, en sentencia de 25 de setiembre de 2015, ha tenido ocasión de pronunciarse sobre las notificaciones no individuales previstas en el Reglamento del Registro de Solicitantes de Vivienda con Protección Oficial de Barcelona para la adjudicación de viviendas municipales. En dicha sentencia el alto tribunal ratifica el pronunciamiento emitido por el Tribunal Superior de Justicia de Cataluña y declara la nulidad del régimen de notificaciones previsto en el citado reglamento, en los siguientes términos: “Como se deduce del fundamento de derecho transcrito, la Sala de instancia ha considerado que el procedimiento de adjudicación, consistente en el cumplimiento de unos determinados requisitos establecidos por el Reglamento del registro de solicitantes de vivienda de protección oficial de Barcelona, no puede ser considerado un procedimiento selectivo o de concurrencia competitiva de los contemplados en el artículo 59.6.b) de la Ley 30/1992; en consecuencia, afirma, al no poder ampararse en la excepción a la notificación personal prevista en dicho precepto, resulta nula por contrario a derecho el régimen de notificaciones no individual a los solicitantes establecido en los artículo 24 y 25.2 del Reglamento.” IV. Derecho subjetivo a la ocupación legal de una vivienda digna y adecuada El 26 de setiembre de 2015 ha entrado en vigor la Ley 3/2015, de 18 de junio, de Vivienda, que, en el artículo 7 y siguientes, reconoce y regula el derecho subjetivo a la ocupación legal de una vivienda o alojamiento a favor de aquellas personas que no se hallen en posesión de una vivienda y que no dispongan de recursos económicos precisos para conseguirla. La norma, en su artículo 9, ha previsto que la satisfacción del derecho subjetivo se pueda hacer efectiva mediante la asignación de una vivienda protegida o asimilada en régimen de arrendamiento o, en su defecto, mediante la concesión de una prestación económica. 6 Necesidad de notificar individualmente las bajas en el Registro de solicitantes de vivienda protegida por su incidencia en el derecho subjetivo a una vivienda digna y a prestaciones económicas destinadas a prevenir el riesgo de exclusión social. . Por otro lado, ese mismo artículo establece los requisitos que deben cumplir las personas necesitadas de vivienda para poder exigir ante las administraciones públicas competentes el derecho a la ocupación legal de una vivienda y entre estos requisitos se incluye el de “hallarse válidamente inscrito en el Registro de Solicitantes de Vivienda Protegida y Alojamientos Dotacionales en la condición de demandante exclusivamente de alquiler, con una antigüedad mínima que se establecerá reglamentariamente y que respetará, a efectos de su cómputo, la ya adquirida y vigente en el momento de la entrada en vigor de esta ley”. Temporalmente, en tanto no se publique el reglamento que determine la antigüedad mínima exigible en el Registro de Solicitantes de Vivienda Protegida y Alojamientos Dotacionales, la Disposición Transitoria Cuarta de la Ley 3/2015, de Vivienda, contiene la siguiente previsión para la aplicación gradual del derecho subjetivo: a) En el primer año natural a contar desde el día siguiente a la entrada en vigor de la presente ley, tendrán derecho las unidades de convivencia de tres o más miembros, perceptoras de ingresos inferiores a 15.000 euros anuales y que se encuentren inscritas en el registro oficial con una antigüedad de cuatro o más años y como demandantes de alquiler. b) En el segundo año natural desde la entrada en vigor de esta ley, tendrán derecho, además de las previstas en la letra anterior, las unidades de convivencia de dos miembros, perceptoras de ingresos anuales inferiores a 12.000 euros e inscritas, como demandantes de alquiler, con una antigüedad de cuatro o más años en el registro oficial correspondiente. c) A partir del tercer año natural desde la entrada en vigor de esta ley, y además de las previstas en las dos letras anteriores de esta disposición, tendrán derecho las unidades de convivencia compuestas por un miembro, perceptoras de ingresos anuales en cuantía inferior a 9.000 euros e inscritas, como demandantes de alquiler, con una antigüedad de cuatro años o más en el registro oficial correspondiente.” Por consiguiente, con la nueva regulación legal, la antigüedad registral se convierte en un requisito esencial para garantizar el derecho habitacional, lo cual confirma la necesidad de practicar una actuación administrativa absolutamente respetuosa con las garantías formales en todos aquellos procedimientos que puedan finalizar con la baja de la solicitud de las personas demandantes de vivienda protegida. Además del argumento jurídico, que estimamos avala sobradamente la posición mantenida por esta institución, conviene tener en consideración también las reflexiones contenidas en el informe sobre el “Análisis de las Bajas en el Registro Etxebide”, publicado en el mes de octubre de 2015 por el Observatorio Vasco de la Vivienda. En las conclusiones del citado informe, en el que se aporta el dato relevante de que sólo en el año 2014 fueron dadas de baja 48.061 personas demandantes de vivienda protegida, se constata la existencia de disfunciones en la comunicación 7 Recomendación general del Ararteko 3/2016, de 25 de febrero entre el Registro de Solicitantes de Vivienda y la población demandante de vivienda protegida. Literalmente, se señala lo siguiente: “La gran mayoría de las personas (dos de cada tres) que han sido dadas de baja del registro de solicitantes de vivienda protegida en 2014 conocían este hecho, No obstante, una proporción importante de las personas entrevistadas (un 37%) indican que no sabían que su expediente había sido dado de baja, proporción que se eleva al 50% de las personas con necesidad de alquiler y al 40% de los casos de necesidad de compra. En particular, la población de origen extranjero es la que manifiesta tener mayores niveles de desconocimiento (56%). Por su parte, se comprueba que el 64,5% de la población entrevistada declara desconocer que la inscripción en el Registro de Solicitantes de Vivienda tiene un plazo de validez de dos años, siendo este desconocimiento percibido el principal motivo de no haber renovado la solicitud de vivienda a lo largo de 2014 La última de las conclusiones advierte de “la necesidad de reforzar la comunicación y la información entre Etxebide y la población demandante de vivienda protegida” y hace una mención específica a la conveniencia de mejorar la comunicación con la población de origen extranjero, colectivo que se revela como el que presenta mayores niveles de desconocimiento. V. Prestación complementaria de vivienda Como hemos señalado en el apartado II de esta recomendación, en el año 2014 comenzamos a recibir las primeras quejas ciudadanas en las que se denunciaba que la denegación de la inscripción o la resolución de la baja registral podía conllevar la denegación o la suspensión de la Prestación Complementaria de Vivienda, para cuya percepción se exige que la persona o familia que la recibe esté inscrita o haya solicitado la inscripción en el Registro de Solicitantes de Vivienda en régimen de arrendamiento, de conformidad con los requisitos establecidos en el artículo 5 del Decreto 2/2010, de 12 de enero, de Prestación Complementaria de Vivienda. En los últimos meses el número de quejas recibidas por este motivo se han incrementado, con el agravante de que la suspensión de la prestación económica viene acompañada, en algunos supuestos, del inicio de un procedimiento de reintegro de prestaciones indebidas. Mediante este procedimiento Lanbide reclama a la persona perceptora de la Prestación Complementaria de Vivienda la devolución de las cantidades cobradas durante el tiempo en el que su solicitud en el registro de demandantes de vivienda protegida ha estado dada de baja, siendo, por lo general, elevada la cuantía de las cantidades reclamadas, porque las revisiones por parte de Lanbide se realizan cada cierto tiempo. Lo anterior, es un motivo de preocupación para esta institución, porque, como es sabido, esta prestación económica, destinada a afrontar los gastos de vivienda, es complementaria de la Renta de Garantía de Ingresos y es, por lo tanto, reconocida a las personas y familias más vulnerables para prevenir que padezcan situaciones de pobreza y de exclusión social. 8 Necesidad de notificar individualmente las bajas en el Registro de solicitantes de vivienda protegida por su incidencia en el derecho subjetivo a una vivienda digna y a prestaciones económicas destinadas a prevenir el riesgo de exclusión social. . No cabe duda de que la concatenación de perjuicios que pueden derivarse para las personas necesitadas de vivienda de la denegación o baja de su solicitud en el Registro de Solicitantes de Vivienda Protegida y Alojamientos Dotacionales requiere, pues, de una respuesta urgente por parte del Departamento de Empleo y Políticas Sociales. Por todo ello, en conformidad con lo preceptuado en el art. 11 b) de la Ley 3/1985, de 27 de febrero, por la que se crea y regula esta institución, el Ararteko ha considerado oportuno formular al Departamento de Empleo y Políticas Sociales la siguiente RECOMENDACIÓN GENERAL - Que las notificaciones de las denegaciones de inscripción y de las resoluciones de baja en el Registro de Solicitantes de Vivienda Protegida y Alojamientos Dotacionales se realicen de forma individual y conforme a lo establecido en el artículo 59.1º de la Ley 30/1992, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común. - Que, antes de acordar la suspensión de la Prestación Complementaria de Vivienda, o de cualquier otra prestación económica, y de iniciar procedimientos de reintegro de prestaciones indebidas, Lanbide compruebe que las notificaciones de las resoluciones de las bajas en el Registro de Solicitantes de Vivienda Protegida y Alojamientos Dotacionales se han practicado adecuadamente. 9 Recomendación general del Ararteko 3/2016, de 25 de febrero 10