CORTE NACIONAL DE JUSTICIA CORTE NACIONAL DE JUSTICIA SEGUNDA SALA DE LO PENAL JUICIO PENAL: No. 59-2012 RESOLUCIÓN: No. 94-2012 PROCESADO: OFENDIDO: POR:- RECURSO:- DESCUBRIR AUTORES ETC JORGE E. ESCALA ZAMBRANO FALSIFICACIÓN ELECTRONICA INDAGACIÓN PREVIA LI CORTE NACIONAL DE JUSTICIA — SALA DE LO PENAL. Quito, 28 de febrero de 2012; a las 08H30. VISTOS: En cumplimiento del artículo 39 del Código de Procedimiento Penal, en providencia anterior, se dispuso que se ponga en conocimiento del denunciante la desestimación presentada por el doctor Galo Chiriboga Zambrano, Fiscal General del Estado, en la indagación previa iniciada sobre la base de la denuncia formulada por el Asambleísta JORGE ELÍAS ESCALA ZAMBRANO, por un presunto delito de falsificación electrónica. Al respecto, considerase: PRIMERO: El Consejo de la Judicatura de Transición posesionó a las Juezas y Jueces Nacionales el 26 de enero de 2012. El Pleno de la Corte Nacional de Justicia en sesión de 30 de enero de 2012, conformó sus ocho Salas Especializadas conforme dispone el Código Orgánico de la Función Judicial en su artículo 183. La Sala Especializada de lo Penal tiene competencia para conocer la indagación previa, según lo dispuesto en el artículo 192.1 del Código Orgánico de la Función Judicial. Este cuerpo legal en la Segunda Disposición Transitoria dispone que: “en todo lo relativo a la competencia, organización y funcionamiento de la Corte Nacional de Justicia, este Código entrará en vigencia a partir de la fecha en que se posesionen los nuevos jueces nacionales elegidos y nombrados de conformidad con lo establecido en la Constitución y este Código. Por lo expuesto y en virtud del ‘~ sorteo de ley, el suscrito Juez Nacional avoca conocimiento de la presente causa penal, en calidad de Juez de Sustanciación y Resolución, según lo establece el Código Orgánico de la Función Judicial.- SEGUNDO: El doctor Galo Chiriboga Zambrano, Fiscal General del Estado, en su desestimación manifiesta que: “Jorge Elías Escala Zambrano denuncia que el 08 de julio de 2010, en la sesión del Pleno No. 49 de la Asamblea Nacional, asistió desde el inicio insertando su tarjeta electrónica en el dispositivo asignado a su curul, a fin de registrar su asistencia al Pleno de la Asamblea Nacional y, a través del mismo medio, acceder al sistema del voto electrónico; sin embargo, el sistema lo registró como ausente, por lo que luego de realizar algunos intentos para registrar su asistencia y no obtener ningún resultado positivo solicitó la colaboración del auxiliar de servicios tecnológicos, quien tampoco pudo hacer que se verificara su asistencia, por lo que en dicha sesión su voto se registró como en blanco ... que el sistema y dispositivo electrónico habría sido manipulado internamente bajo la autorización del ingeniero Federmann Estrada, Jefe de Servicios Tecnológicos de la Asamblea Nacional, encargado de publicar los resultados de las votaciones; que en el caso se habrían alterado los resultados de la votación generando dificultades al emitir una información distinta a la expresada en la realidad, por lo cual desconectó el dispositivo electrónico, comunicando inmediatamente lo sucedido al Presidente encargado de la sesión del Pleno de la Asamblea Nacional, periodista Rolando Panchana que en la misma Sesión No. 49, el sistema de voto electrónico fue manipulado por tres ocasiones, de las cuales enuncia la intervención de los asambleístas Cynthia Viteri y Eduardo Zambrano, quienes habrían votado en la sesión por el NO, sin embargo, el registro verificaría su votación por el sí, y que al solicitar la reconsideración de la votación, el Presidente de la Asamblea Nacional, arquitecto Fernando Cordero lo habría rechazado sin fundamento alguno. Que su presunta ausencia en la sesión del Pleno No. 49, implicaría que se haya registrado un voto en blanco, lo que en realidad no ocurrió; por tanto, se estaría incurriendo en el tipo penal de falsificación electrónica tipificado y sancionado por nuestra legislación penal.”. Así mismo, el señor Fiscal General, en el numeral 2 de la referida desestimación, enuncia los elementos recabados durante la fase de indagación consistentes en las versiones libres, voluntarias y sin juramento del ingeniero Luis Federmann Estrada Osejos, Coordinador General de Servicios Tecnológicos de la Asamblea Nacional; doctor Francisco Vergara Ortiz, Secretario General de la Asamblea Nacional; arquitecto Juan Fernando Cordero Cueva, Presidente de la Asamblea Nacional; y, analista de sistemas Luis Antonio Sánchez Estrada, encargado de las operaciones del sistema de voto electrónico en la Asamblea Nacional; así como también en el memorando N° 185-SG-FGE-ll, suscrito por el doctor Jorge Cevallos Dillon, Secretario General de la Fiscalía General del Estado. Añade el señor Fiscal en el numeral 3, lo siguiente: “...De los elementos recabados en la indagación previa, se establece que se presentó un incidente en el sistema de voto electrónico del Pleno de la Asamblea Nacional, durante la quinta votación en la Sesión del Pleno No. 49 de fecha 8 de julio del 2010, en la cual el Asambleísta Jorge Escala, quien ocupó la curul No. 81 y reportó problemas para registrar su asistencia y, consecuentemente, su votación en dicha sesión, denunciando la manipulación en el sistema de voto electrónico que según el denunciante afectarían los resultados de la sesión. En el caso concreto, analizado el informe de investigación No. 001-2011-SODB-FGE-Dl, realizado por la Dirección Nacional de Investigaciones de la Fiscalía General del Estado, refiere que no se evidencia la existencia de algún tipo de equipo ilícito, así como tampoco se encontraron evidencias que muestren una alteración en la red de datos en el sistema de voto electrónico, ya que consta en registros que en la sesión del Pleno No. 49, previo a su instalación se habrían verificado los protocolos de control del sistema de voto electrónico, constatando que los terminales electrónicos cuenten con alimentación eléctrica así como conexión a la red, y que una vez comprobado el correcto funcionamiento de todo el sistema, incluido el terminal 81, llamado así al equipo electrónico o base asignado a la curul del Asambleísta Jorge Escala, se habría dado inicio a la sesión que el problema para que el indicado Asambleísta registrara su votación se debió a la desconexión física del terminal 81 a la red; incluso de los registros de votación .... se puede constatar que se habrían realizado varias votaciones, verificándose que el terminal 81 funcionó correctamente durante las cuatro primeras votaciones, mientras que en la quinta votación el curul 81 se habría desconectado del terminal, por lo que en la pantalla aparecería como ausente. Procesalmente, no se demuestran los elementos constitutivos del tipo penal que conforme al artículo primero innumerado siguiente del artículo 353 del Código Penal establece que: “Son reos de falsificación electrónica la persona o personas que con ánimo de lucro o bien para causar un perjuicio a un tercer; utilizando cualquier medio alteren o modifiquen mensajes de datos, o la información incluida en éstos, que se encuentren contenida en cualquier soporte materiaL sistema de información o telemático, ya sea: 1. Alterando un mensaje de datos en alguno de sus elementos o requisitos de carácter formal o esencial; 2. Simulando un mensaje de datos en todo o en parte, de manera que induzca a error sobre su autenticidad; y, 3. Suponiendo en un acto la intervención de personas que no han tenido o atribuyendo a las que han intervenido en el acto, declaraciones o manifestaciones diferentes de las que hubieren hecho En definitiva, no obran piezas procesales de las cuales se ... “. pueda presumir que existan los elementos constitutivos del tipo penal referido, menos aún atribuir a persona alguna responsabilidad en el presunto delito de falsificación electrónica denunciado Para la existencia de un delito se necesita que exista un acto típico, antijurídico y culpable, lo que en el presente caso no se advierte Y concluye solicitando con fundamento en los artículos ... . 38 y 39 del Código de Procedimiento Penal, se disponga el archivo de la denuncia de presentada por el Asambleista JORGE ELÍAS ESCALA ZAMBRANO. TERCERO: De conformidad a lo establecido en el inciso segundo del articulo 39 del Código de Procedimiento Penal, si el Juez no considera procedente la desestimación y el archivo de la denuncia, enviará el expediente al Fiscal Superior para que revoque o ratifique la actuación del inferior, sin que esta situación jurídica puede aplicarse al caso sub júdice, pues la desestimación la efectúa el Fiscal General del Estado, quien siendo el representante de la Fiscalía General de más alta jerarquía, no tiene un superior a quien recurrir, quien además ha establecido la existencia de un obstáculo legal al ejercicio de la acción, al considerar que el acto no constituye delito. El sistema procesal penal en vigencia, es el acusatorio oral; y, en él, la investigación del acto presumiblemente constitutivo de infracción penal que por cualquier medio llegue a conocimiento de la Fiscalía General, está a cargo del Fiscal, siendo el único que legal y constitucionalmente puede ejercer la acción penal pública. En consecuencia, el suscrito, aunque no pudiera estar de acuerdo con la desestimación por aquella imposibilidad establecida en el sistema procesal penal, acepta el requerimiento y por tanto el pedido de desestimación y archivo solicitado por el señor Fiscal General. Por consiguiente, acogiendo el pedido del doctor Galo Chiriboga Zambrano, Fiscal General del Estado, se ordena el archivo de la denuncia y se dispone devolver el expediente a la Fiscalía General del Estado. Intervenga en la presente causa el doctor Hermes Sarango Aguirre, Secretario Rel~or. Notifíquese. JUEZ CERTIFICO.- 1’ Dr. H: mes ~ar-’go Aguirre SECRETARIO RELATOR