Novedades Laborales Junio 2012

Vicepresidencia Asuntos Jurídicos y Sociales
19-06-2012
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NOVEDADES LABORALES
Presentamos, a continuación, algunas novedades en materia de derecho laboral que
consideramos de su interés:
EN SENTENCIA T-457/2011, LA CORTE CONSTITUCIONAL REAFIRMA QUE
ENTRE EL SINDICATO Y LOS AFILIADOS PARTICIPES NO EXISTE UNA
RELACIÓN LABORAL1.
La Corte analizó un caso en el que un sindicato de industria suscribió contrato sindical con
una empresa de ingeniería para la selección y proveeduría de mano de obra para la
prestación y comercialización del servicio de energía eléctrica. Los afiliados al sindicato
demandaron por el no pago de salarios y demás acreencias laborales por parte de
sindicato.
La Corte en este pronunciamiento anota que, acatando el fin lícito que tienen los
sindicatos de mejorar las condiciones laborales de sus afiliados, el artículo 373 del Código
Sustantivo del Trabajo establece como facultad y función principal de la organización
sindical, el de celebrar convenciones colectivas y contratos sindicales, entre otros; y que
con la expedición de la Ley 6ª de 1945, el legislador fundó en el derecho laboral
colombiano la institución de los contratos colectivos sindicales.
La Corte recordó que el artículo 482 del Código Sustantivo del Trabajo, define el contrato
sindical como aquel que celebran uno o varios sindicatos de trabajadores con uno o varios
empleadores o sindicatos patronales para la prestación de servicios o la ejecución de una
obra por medio de sus afiliados, y aclara que las personas que se afilian al sindicato para
prestar sus servicios o realizar las obras encomendadas por medio de dicho contrato, se
denominan afiliados partícipes, y que estos afiliados partícipes no tienen en ningún caso
un contrato de trabajo con la organización sindical, porque no existe el elemento esencial
de la subordinación, propio del contrato de trabajo.
La Corte añade que el afiliado partícipe durante la ejecución del contrato sindical
compone el sindicato y se encuentra en un plano de igualdad con este frente a la
distribución de los ingresos provenientes del contrato, al punto que recibe
compensaciones y es sujeto de ciertas deducciones, las cuales para todos sus efectos se
asimilan al concepto de salario. Aclara, además, que el sindicato es el directo responsable
de la administración del sistema de seguridad social de los afiliados partícipes.
En síntesis, la Corte dice que el contrato sindical se caracteriza por:
1
Magistrado Ponente Luis Ernesto Vargas Silva. Referencia: expediente T-2716705
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“Ser solemne, nominado y principal, realizado en ejercicio de la libertad sindical, que goza
de autonomía administrativa e independencia financiera por parte del sindicato.
Adicionalmente, en virtud de él, (i) el sindicato contratista responde porque sus afiliados
presenten los servicios o ejecuten la obra contratada; (ii) el representante legal de la
organización sindical como encargado de suscribir el contrato sindical, ejerce la
representación de los afiliados que participan en el mismo; (iii) el sindicato se asimila, sin
serlo como quedo dicho, a un empleador sin ánimo de lucro por expresa disposición de la
ley laboral y, (iii) en caso de disolución del sindicato de trabajadores que haya sido parte
de un contrato sindical, los trabajadores quedan facultados para continuar prestando sus
servicios mientras dure la vigencia del contrato y en las condiciones inicialmente
estipuladas”.
EN SENTENCIA T-261/12 LA CORTE CONSTITUCIONAL REITERA QUE LAS
RECOMENDACIONES DEL COMITÉ DE LIBERTAD SINDICAL DE LA OIT TIENE
CARÁCTER VINCULANTE2
De forma similar a lo que ocurrió en la Sentencia T-087 de 2012, y la Sentencia T-171 de
2011, donde se analizó el despido de 248 trabajadores de ECOPETROL en 2004, tras la
declaración de ilegalidad de la huelga; la Corte Constitucional reitera que las
recomendaciones del comité de libertad sindical de la OIT tiene carácter vinculante3.
En efecto, después de la declaración de ilegalidad de una huelga promovida por los afiliados
al Sindicato de Trabajadores de las Empresas Municipales de Cali (SINTRAEMCALI) que
dio origen al despido de 49 afiliados y dirigentes, y la presentación de esta queja por parte
de los mismos ante el Comité de Libertad Sindical, en sentencia T-261/12 y de acuerdo
con las recomendaciones hechas por este órgano de control de la OIT, la Corte ordenó el
reintegro de los 51 trabajadores que fueron despedidos, así como el pago de los salarios
y prestaciones correspondientes desde el momento de la desvinculación y hasta el
momento en que se materialice la reincorporación a la empresa.
En su argumentación, la Corte reitera que ha sido uniforme al considerar que las
recomendaciones proferidas por el Comité de Libertad Sindical de la OIT debidamente
aprobadas por el Consejo de Administración tienen una orden expresa de carácter
vinculante para el Estado colombiano y por tanto es imperativo el acatamiento de lo allí
ordenado.
Además, agrega que cuando el Estado colombiano se obliga mediante convenios
internacionales debidamente ratificados por el Congreso, como es el caso de los
Convenios 87, 98, 154 y 151, quedan sometidos a su cumplimiento las personas naturales
y jurídicas que desarrollen su objeto social en suelo colombiano, y con mayor razón, cada
uno de los órganos de la administración. Declaro la Corte que:
2
3
Referencia: expediente T-3274286. Magistrado Ponente: Jorge Iván Palacio Palacio.
Novedades Laborales abril 2012.
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“Así entonces, el Comité puede elaborar 3 tipos de informes: (i) Provisionales; (ii)
Definitivos; y (iii) en los que se Solicita Mantener Informado al Comité sobre la Evolución
del Asunto. Si se trata de Informes Provisionales, las conclusiones y recomendaciones
también tienen este carácter. Si se trata de Informes Definitivos o de los Informes en los
que se solicita mantener informado al Comité sobre la evolución del asunto, las
conclusiones y recomendaciones del Comité tienen un carácter definitivo”.
“…En estas sentencias la Corte Constitucional ha llegado a la conclusión de que las
recomendaciones de la OIT y de sus órganos de control, son de obligatorio cumplimiento.
Ello por cuanto lo contrario permitiría una interpretación libre de los convenios y
recomendaciones internacionales, los cuales no tienen la misma significación que una
norma de derecho interno; sino que por el contrario prevalecen sobre la misma”.
Sobre la competencia del juez de tutela para conocer de este caso, la Corte declaró que
cuando las pretensiones de un sindicato están dirigidas a salvaguardar los derechos
fundamentales de asociación y de huelga, presuntamente vulnerados por el Estado
cuando decide dar aplicación preferente a las normas de derecho interno, desconociendo
los postulados de los convenios internacionalmente pactados y las recomendaciones
emitidas por sus interpretes, se activa la competencia del juez de tutela para examinar la
posible vulneración de esos derechos fundamentales, con independencia de la protección
individual de los derechos laborales a que haya lugar en los procesos ante la jurisdicción
ordinaria.
PRINCIPALES ASPECTOS DEL TEXTO DEL PROYECTO DE LEY SOBRE
RIESGOS LABORALES Y SALUD OCUPACIONAL QUE PASA A SANCIÓN
PRESIDENCIAL (No. 217 DE 2011 CÁMARA, 067 DE 2010 SENADO).
Definiciones:
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Se opta por el término “Riesgos Laborales”
Se definen los conceptos de “Sistema General de Riesgos Laborales - (SGRL)”,
“Salud Ocupacional”, “Programa de Salud Ocupacional”, y se introduce el Sistema
de Gestión.
Se define todo lo relativo a las Juntas de Calificación de Invalidez.
La labor de intermediación de seguros, será voluntaria en el ramo de riesgos
profesionales, y estará reservada legalmente a los corredores de seguros, a las
agencias y a los agentes de seguros.
Se determina el ingreso base de liquidación para liquidar las prestaciones
económicas para el accidente de trabajo y para la enfermedad laboral.
Se establece el monto de las cotizaciones para el caso de trabajadores
vinculados por contrato de trabajo y de aquellos vinculados por prestación de
servicios. En este último caso, la afiliación estará a cargo del contratante y el pago
a cargo del contratista.
Independientes:
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
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Se garantiza la seguridad social en riesgos profesionales a los independientes.
El pago de la afiliación de los trabajadores independientes que laboren en
actividades catalogadas por el Ministerio de Trabajo como de alto riesgo será por
cuenta del contratante.
Los independientes y los informales que no están obligados a afiliarse al SGRL
podrán cotizar a éste siempre y cuando coticen también al Régimen Contributivo
de Salud.
Definición de Accidente de Trabajo:
Se considera Accidente de Trabajo:
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
Aquel que sobrevenga por causa o con ocasión del trabajo, y que produzca en el
trabajador una lesión orgánica, funcional, psiquiátrica, invalidez o la muerte.
Aquel que se produzca durante la ejecución de órdenes del empleador o
contratante durante la ejecución de una labor bajo su autoridad, aún fuera del
lugar y horas de trabajo.
Aquel que se produzca durante el traslado de los trabajadores o contratistas desde
su residencia a los lugares de trabajo o viceversa, cuando el transporte lo
suministre el empleador.
El ocurrido durante el ejercicio de la función sindical aunque el trabajador se
encuentre en permiso sindical, siempre que el accidente se produzca en
cumplimiento de dicha función.
El que se produzca por la ejecución de actividades recreativas, deportivas o
culturales, cuando se actúe por cuenta o en representación del empleador o de la
empresa usuaria cuando se trate de trabajadores de empresas de servicios
temporales que se encuentren en misión.
Obligaciones del empleador:


Además de la afiliación y pago (salvo en el caso de contratistas), el empleador
deberá facilitar el espacio y el tiempo para la capacitación de los trabajadores a su
cargo en materia de salud ocupacional y para adelantar los programas de
promoción y prevención a cargo de las Administradoras de Riesgos Laborales.
Con relación al Teletrabajo, se señala que las obligaciones del empleador en
Riesgos Laborales y en el Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el
Trabajo SG-SST son las definidas por la normatividad vigente.
Sanciones y Supervisión:
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
El no pago de los aportes acarrea para el empleador la asunción de los riesgos
laborales de sus trabajadores.
Las empresas catalogadas como de alto riesgo serán sometidas a una supervisión
prioritaria por parte de la ARP y el Ministerio de Trabajo, especialmente aquellas
donde se trabaje con sustancias tóxicas o cancerígenas.
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


Se contemplan multas de hasta 500 SMMLV por incumplimiento de las
obligaciones que le competen al empleador en esta materia. En caso de que el
incumplimiento genere un accidente mortal, la multa podrá ser hasta del 1000
SMMLV. En caso de reincidencia, podrá haber cierre temporal o definitivo de la
empresa.
Cuando el Ministerio del Trabajo detecte omisiones en los reportes de accidentes
de trabajo y enfermedades laborales que afecten el cómputo del Índice de
Lesiones Incapacitantes (ILI) o la evaluación del programa de salud ocupacional
por parte de los empleadores o contratantes y empresas usuarias, podrá imponer
multa de hasta de 1.000 SMMLV, sin perjuicio de las demás multas por otros
incumplimientos.
Se mantiene la Comisión Especial de Inspectores del Trabajo en Materia de
Riesgos Laborales y Sistema Nacional de Inspectores del Trabajo, que tendrá a su
cargo la prevención y promoción en materia de riesgos laborales y la vigilancia del
cumplimiento de las normas relativas a la prevención de los accidentes de trabajo,
las enfermedades laborales, salud ocupacional y seguridad industrial.
Servicios de Promoción y Prevención:
Del total de las cotizaciones, la ARP destinará un 5%, a la realización de actividades
básicas, 3% al Fondo de Riesgos Laborales, y del 92% restantes, hasta un 10% debe ser
destinado a una serie de actividades de apoyo, asesoría, programas, y campañas en las
empresas afiliadas.
EL PROYECTO DE LEY SOBRE LA PENSIÓN FAMILIAR PASÓ A SANCIÓN
PRESIDENCIAL (85 DE 2010 SENADO - 066 DE 2011 CÁMARA).
A sanción presidencial pasó el proyecto de ley que reconocería la figura de pensión
familiar, entendida como la suma de esfuerzos de cotización o aportes de cada uno de los
cónyuges o compañeros permanentes, cuyo resultado es el cumplimiento de los requisitos
establecidos para la pensión de vejez en el régimen de prima media con prestación
definida o régimen de ahorro individual. La pensión familiar se aplicará en cada régimen
de la siguiente manera:
Régimen de Prima Media con Prestación Definida:
Podrán optar por la pensión familiar, los cónyuges o compañeros permanentes que
cumpliendo los requisitos para adquirir el derecho a la indemnización sustitutiva de la
pensión de vejez, obtengan la edad mínima de jubilación y la suma del número de
semanas de cotización supere el mínimo de semanas requeridas para el reconocimiento
de la pensión de vejez.
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Los cónyuges o compañeros permanentes deberán estar afiliados al régimen pensional
de prima media con prestación definida y acreditar más de cinco (5) años de relación
conyugal o convivencia permanente. Esta relación conyugal o convivencia permanente
deberá haber iniciado antes de haber cumplido 55 años de vida cada uno.
Los cónyuges o compañeros permanentes, deberán sumar, entre los dos, como mínimo,
el número de semanas exigidas para el reconocimiento de la pensión de vejez requeridas
de manera individual.
El Ingreso Base de Liquidación (IBL) sobre el cual se definirá el monto de la pensión
familiar se calculará como el promedio ponderado, por las semanas de cotización de cada
uno de los cónyuges.
En caso de fallecimiento de uno de los cónyuges o compañeros permanentes
beneficiarios de la pensión familiar, la prorrata del 50% acrecentará la del supérstite, salvo
que existan hijos menores de edad o mayores de edad hasta los 25 años que dependan
del causante por razón de sus estudios o hijos inválidos, caso en el cual la pensión del de
cujus pasa el 50% al cónyuge o compañero supérstite y el restante 50% a los hijos. Ante
el fallecimiento de los cónyuges o compañeros permanentes en caso de que no existan
hijos beneficiarios con derecho, la pensión familiar se agota (no hay pensión de
sobrevivientes).
En caso de divorcio, separación legal o de hecho, la pensión familiar se extinguirá y los
ex cónyuges o ex compañeros permanentes tendrán derecho a recibir mensualmente
cada uno el 50% del monto de la pensión que percibían.
Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad:
Los cónyuges o compañeros permanentes que cumplan los requisitos para adquirir el
derecho a la devolución de saldos en el sistema de ahorro individual con solidaridad,
podrán optar de manera voluntaria por la pensión familiar, cuando la acumulación del
capital de ambos sea suficiente para solicitar el reconocimiento de la pensión de vejez.
Se sumarán las semanas de cotización de ambos para determinar si pueden acceder al
Fondo de Garantía de Pensión Mínima, de conformidad con lo establecido en el artículo
65 de la Ley 100 de 1993, cuando la totalidad del capital sea insuficiente.
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Los cónyuges o compañeros permanentes deberán estar afiliados al Régimen de Ahorro
Individual con Solidaridad y acreditar más de cinco (5) años de relación conyugal o
convivencia permanente. Esta relación conyugal o convivencia permanente deberá haber
iniciado antes de haber cumplido 55 años de vida cada uno.
Será requisito que los cónyuges o compañeros permanentes estén afiliados a la misma
Administradora de Fondos de Pensiones (AFP). En caso de que estén en Administradoras
diferentes, deberán trasladarse los recursos a la AFP donde se encuentre afiliado el (la)
cónyuge o compañero (a) permanente titular.
Los cónyuges o compañeros permanentes, deberán sumar el capital necesario para
obtener una pensión que les permita cubrir ese grupo familiar. Para el efecto deberá
haberse ya pagado la totalidad del bono pensional y de las cuotas partes de bono
pensional a que tienen derecho cada uno de ellos. De manera subsidiaria y en caso de
que la acumulación de capitales de los cónyuges o compañeros permanentes no sea
suficiente para financiar una pensión, se podrán sumar las semanas de cotización para
efectos de cumplir con el requisito de semanas exigidas.
Ante el fallecimiento de los cónyuges o compañeros permanentes en caso de que no
existan hijos beneficiarios con derecho, no hay lugar a pensión de sobrevivientes por
ende, en caso de quedar saldos, se dará la aplicación de inexistencia de beneficiarios
contemplada en el artículo 76 de la Ley 100 de 1993, es decir, harán parte de la masa
sucesoral de bienes del causante.
En caso de cualquier tipo de separación legal o divorcio entre los cónyuges o compañeros
permanentes beneficiarios de la Pensión Familiar, esta figura se extinguirá y el saldo que
se disponga en la cuenta hará parte de la sociedad conyugal.
Adicionalmente, es importante anotar que si dado el caso en que los cónyuges o
compañeros permanentes fueren usuarios de regímenes de pensión diferentes, es decir,
uno estuviere en el Régimen de Prima Media y el otro en el Régimen de Ahorro Individual
con Solidaridad, alguno de los dos deberá necesariamente, trasladarse de manera
voluntaria.
Esperamos que esta información les sea de utilidad,
ALBERTO ECHAVARRÍA SALDARRIAGA
Vicepresidente de Asuntos Jurídicos y Sociales