Metamorfosis de la Esclavitud Manual Jurídico sobre Trata de Personas 1 La trata de personas es una forma de esclavitud en la que se degrada al ser humano a la condición de un objeto, que se negocia en cadenas mercantiles, se traslada dentro o fuera del país y luego, en el destino final, es sometido a condiciones de explotación u otros fines ilícitos. Fundación ESPERANZA 3 Agradecimientos La segunda impresión de este Manual Jurídico sobre Trata de Personas, ha sido posible gracias al patrocinio del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales-Instituto de la Mujer de España y de Solidaridad Internacional 5 ISBN XXXXXXXXX Dirección General Victoria Eugenia Giraldo Villa Contenidos Ofelia Gómez Díez Catalina Quintero Bueno Cordinación Editorial Gleydis Carrillo Avendaño Ximena Betancurt Dávila Edición María Cristina Sáenz Comunicaciones y Ediciones Ltda. Corrección de Estilo: Colombia Leticia Truque Véz Fotografías Guillermo Molano Currea Diseño y Diagramación Margarita Guarín Rueda Impresión Editorial Gente Nueva Fundación ESPERANZA A.A. 07514 114 Bogotá 2, Colombia Fax (57) (1) 545 4911 Línea confidencial y gratuita nacional: 01 8000 919032 E-mail: [email protected] Páginas web: www.fundacionesperanza.org.co www.infomigrante.org 6 Créditos Tabla de contenido Presentación ........................................................................................ 11 Introducción ........................................................................................ 13 1. Contexto social de la trata de personas ............................................ 15 2. La trata de personas y los Derechos Humanos .................................. 21 2.1. Aspectos generales .......................................................................... 23 2.2. Los Derechos Humanos ................................................................. 25 2.2.1. Dignidad: Principio de los Derechos Humanos ...................... 25 2.2.2. Características de los Derechos Humanos .............................. 27 2.2.3. Obligaciones del Estado frente a los Derechos Humanos ....... 27 2.3. Testimonio de Patricia .................................................................... 30 2.4. Conductas violatorias de Derechos Humanos y normas protectoras ... 33 2.4.1. Antes de la trata ..................................................................... 37 Derecho a la educación ................................................................ 37 Derecho a la igualdad .................................................................. 38 Derecho a la seguridad social ....................................................... 40 Derecho a la salud y saneamiento ambiental ................................ 40 Derecho a vivienda digna ............................................................ 41 Igualdad de sexos- especial protección a la mujer ......................... 42 Derechos fundamentales de los niños .......................................... 42 Derecho a la vida ......................................................................... 43 Derecho a la alimentación equilibrada ......................................... 43 Derecho a la integridad física y emocional ................................... 43 2.4.2. Durante la trata ...................................................................... 43 Derecho a la integridad personal ................................................. 44 Derecho al honor, la intimidad y a la propia imagen .................... 45 Derecho al libre desarrollo de la personalidad .............................. 45 Prohibición de la esclavitud ......................................................... 46 Libertad de conciencia ................................................................ 47 Derecho a la honra ...................................................................... 48 Derecho al trabajo ....................................................................... 48 Libertad de escoger profesión u oficio ......................................... 49 Libertad de locomoción y residencia ........................................... 50 Derecho a la igualdad .................................................................. 50 Libertad personal ........................................................................ 50 2.4.3. Después de la trata ................................................................. 51 2.5. Marco jurídico de protección internacional ..................................... 53 7 3. Desarrollo jurídico de la trata de personas en Colombia .................. 59 3.1. Instrumentos Internacionales ...................................................... 61 3.2. Protocolo: Ley 800 de 2003 ........................................................ 77 3.3. Desarrollo histórico en Colombia del tipo penal de trata de personas ...................................................................................... 82 3.3.1. Código Penal de 1936 ............................................................ 82 3.3.2. Código Penal de 1980 ............................................................ 82 3.3.3. Código Penal de 2000 ............................................................ 83 3.4. El delito de la trata de personas y su relación con otros delitos .... 85 3.4.1. Delito complejo ...................................................................... 85 3.4.2. Concurso de delitos ................................................................ 89 3.4.3. Confusiones respecto al sujeto activo del delito ...................... 92 4. ¿Qué hacer? Reflexiones y recomendaciones ..................................... 95 4.1. Cómo puede el Estado prevenir y combatir la trata de personas. Recomendaciones de la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos ....................................................................... 97 4.1.1. Principios ............................................................................... 97 4.1.2. Directrices .............................................................................. 99 4.2. Reflexiones y recomendaciones dirigidas a la Administración de Justicia. ....................................................................................... 107 4.2.1. Tener presente la Ley 800 de 2003 como fuente de interpretación .............................................................................. 107 4.2.2. Sobre los conceptos de engaño, amenaza y violencia como medios para la comisión del delito ............................................... 108 4.2.3. Sobre el manejo de la prueba ................................................ 110 4.2.4. Los derechos de las víctimas ................................................. 111 4.2.5. Trata de niños, niñas y adolescentes ...................................... 113 4.3. Qué hacer cuando se tiene contacto con una víctima de la trata de personas ...................................................................................... 113 4.3.1.Durante el estudio de la oferta y los preparativos de viaje ...... 114 4.3.2. En el momento del traslado .................................................. 115 4.3.3. Al salir de la situación de trata .............................................. 116 4. 4. La denuncia y el proceso penal .................................................... 117 4.4.1. Denuncia formulada por la víctima ...................................... 118 4.4.2. Denuncia formulada por persona diferente a la víctima cuando está ha desaparecido .................................................................. 118 4.4.3. Recomendaciones comunes para los denunciantes ................ 119 4.4.4. La reforma al procedimiento penal ....................................... 119 5. Directorio Institucional .................................................................. 123 5.1. Organismos del Estado ............................................................ 125 · Casas de Justicia ...................................................................... 125 · Defensoría del Pueblo ............................................................. 126 · Departamento Administrativo de Seguridad –DAS- ................ 126 8 · Fiscalía General de la Nación ................................................... 127 · Instituto Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF- ............... 130 · Ministerio del Interior y de Justicia ......................................... 131 · Ministerio de Relaciones Exteriores ......................................... 132 · Policía Nacional - Grupo Humanitas – SIJIN- ........................ 132 · Procuraduría General de la Nación .......................................... 132 5.2. Organizaciones de la sociedad civil .......................................... 133 · Asociación América España Solidaridad y Cooperación –Aesco- ... 133 · Centro de Atención al Migrante .............................................. 133 · Comunidad Religiosas Adoratrices .......................................... 133 · Corporación PAS ..................................................................... 133 · Corporación para el Desarrollo de la Familia -Cordefa- ........... 133 · Fundación Colombo Americana para el Desarrollo Educativo y Social –Funcades- ..................................................................... 134 · Fundación ESPERANZA........................................................ 134 · Fundación Renacer .................................................................. 134 · Fundación Restrepo Barco ...................................................... 134 · Red Institucional para la Prevención de la trata de personas en el Valle del Cauca ................................................. 135 5.3. Organismos internacionales ..................................................... 135 · Naciones Unidas - Oficina contra la Droga y el Delito Colombia ..... 135 · Organización Internacional para las Migraciones - OIM - ....... 135 Anexo .......................................................................................... 137 Proyecto de Ley N° 17 de 2004 de Senado “por medio de la cual se adoptan medidas contra la trata de personas y normas para la atención y protección de las víctimas de la misma”. Texto aprobado por la plenaria del H. Senado de la República Nuestras publicaciones ....................................................................... 151 Indice de cuadros N° 1: Participación laboral según sexo .................................................. 39 N° 2: Participación laboral por sectores ................................................ 39 N° 3: Afiliación al sistema de seguridad social ...................................... 40 N° 4: Instrumentos internacionales ....................................................... 61 N° 5: Instrumentos relativos a la trata de niños, niñas y adolescentes ... 71 9 Sus comentarios nos interesan 1. Nombre 2. Institución 3. Dirección 4. Cuál sección le pareció más útil? 5. Por qué? 6. Conoce algún caso de trata? SI___NO__ Estaría dispuesto a compartirlo? SI___NO___ Coméntenos cualquier aspecto que pueda enriquecer este texto Escríbanos al correo electrónico E-mail: [email protected] Recorte esta hoja y envíela a: Fundación ESPERANZA Fax: 545 4911 Apartado Aéreo 075174114 Bogotá 2, Colombia. 10 Presentación Para la Oficina de las Naciones Unidas Contra la Droga y el Delito (UNODC), es un gusto hacer la presentación del Manual Jurídico de la Fundación ESPERANZA para la lucha contra la trata de personas en Colombia. En este se refleja la apropiación de la sociedad civil de los instrumentos internacionales al hacer de ellos una herramienta para luchar en contra de este creciente flagelo universal. La reconocida labor nacional e internacional de la Fundación ESPERANZA es un elemento clave en la sinergia necesaria entre los instrumentos de política gubernamental, el Estado colombiano, los organismos internacionales y la sociedad civil. Este Manual Jurídico fortalece los tres pilares de la lucha contra la trata de personas (prevención, protección y asistencia) los cuales sólo tienen relevancia si son vistos conjuntamente y sin jerarquización de su importancia. Así mismo debe ser el trabajo entre la sociedad civil, el Estado y los organismos internacionales para que no existan fronteras en la cooperación en la lucha contra este delito. Por la naturaleza transnacional de este fenómeno que involucra tres tipos de países en la cadena de la trata (origen, tránsito y destino) la cooperación internacional tampoco debe tener fronteras. El papel de las organizaciones no gubernamentales como la Fundación ESPERANZA es clave en este proceso, pues complementa de manera relevante el trabajo del estado sin desconocer su responsabilidad institucional. No cabe duda, que por su fundamento y su naturaleza, las ONG’s - como la Fundación ESPERANZA - pueden gozar de más confianza y credibilidad entre la población que las mismas instituciones del Estado, lo que los hace un actor fundamental y legítimo en la definición y puesta en marcha de las políticas estatales en materia de trata de personas. Dr. Sandro Calvani Representante para Colombia Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito - UNODC 11 Introducción La trata de personas es una forma extrema de explotación del ser humano. También es en Colombia uno de los rostros del éxodo. Es por tanto entre los asuntos que por su gravedad merecen la atención prioritaria de los Estados y la sociedad en general. La Fundación ESPERANZA consciente de este compromiso y con el apoyo de Partners of The Américas en su primera edición y la del Instituto de la Mujer de España, en la segunda, presenta este manual que busca acercar a los lectores a la problemática de la trata de personas desde una perspectiva jurídica, con el fin de que se identifiquen los Derechos Humanos que se violan en este delito, sus elementos y las herramientas necesarias para dar una asesoría adecuada en los casos concretos. Defensores de Derechos Humanos, operadores de justicia, funcionarios públicos, miembros de organizaciones no gubernamentales, abogados, periodistas, estudiantes, la comunidad y ante todo las víctimas, se beneficiarán de esta publicación. Anualmente, las redes de traficantes de personas manejan cifras millonarias producto de la venta de sus víctimas y de la esclavitud a que las someten en los lugares de destino. Una aproximación al contexto social de la trata de personas se presenta en el capítulo primero. En las páginas que abarcan el capítulo segundo se aborda la trata de personas como violación a los Derechos Humanos, no se pretende un estudio exhaustivo de los mismos, sólo se tratarán aquellos derechos más frecuentemente violados a las víctimas del delito que nos ocupa. El desarrollo jurídico del concepto de trata de personas se presenta en el capítulo tercero, con referencia a los instrumentos internacionales, la legislación relativa a los menores de edad, el análisis del “Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas especialmente Mujeres y Niños, que complementa la Convención de las Naciones Unidas contra la 13 Delincuencia Organizada Transnacional” y, los avances alcanzados en Colombia en la tipificación del delito. Es claro que las fronteras entre la trata de personas y otros delitos aún no están muy bien delimitadas, por ello se incluye un acápite en este sentido. El capítulo cuarto recoge recomendaciones de la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos y sugerencias dirigidas a operadores de justicia y público en general para prevenir y reprimir el delito. Por último, se ha incluido un directorio de instituciones tanto gubernamentales como no gubernamentales involucradas en el manejo de la problemática de la trata. Victoria Eugenia Giraldo Villa Directora Fundación ESPERANZA 14 Contexto social de la trata de personas 1 15 1. Contexto social de la trata de personas L a trata de personas es una categoría del tráfico humano en la cual se degrada al ser humano a la condición de un objeto, que se negocia en cadenas mercantiles, se traslada dentro o fuera del país y luego, en el destino final, es sometido a condiciones de explotación u otros fines ilícitos. Es una violación a los Derechos Humanos que atenta contra la esencia misma de éstos al reducir el ser humano a un objeto transable. La trata de personas se considera delito en diversas legislaciones a nivel mundial, varios instrumentos y organizaciones internacionales lo catalogan como una violación a los Derechos Humanos; el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional lo consagra como un crimen de lesa humanidad. Medir la magnitud de la problemática de la trata de personas se constituye en una tarea compleja, lo que se explica por diversos factores: G G G G G G La naturaleza subterránea e ilegal de la trata de personas. El bajo índice de denuncia, que se explica en parte por la amenaza que ejercen los traficantes sobre sus víctimas y en parte por la falta de garantías del Estado para proteger su vida y la de sus familiares. La ausencia de un sistema centralizado para la recolección de datos sobre la trata de personas. El hecho de ser un delito que se va consumando por etapas en diferentes lugares, lo que dificulta su detección y análisis. La falta de cooperación internacional y de uniformidad en la tipificación del delito. La falta de una eficaz presencia policiva. El Departamento de Estado de los Estados Unidos, en su tercer informe anual sobre trata de personas de julio de 2003, estima que anualmente entre 800.000 y 900.000 personas son víctimas de la trata en el mundo. Este estimativo no incluye la modalidad de trata interna, es decir, la que se presenta al interior del país. Sin embargo, no hay unanimidad respecto a la magnitud del delito. El Parlamento Europeo estima que cuatro millones de personas, en su mayoría niñas y mujeres, son objeto de la 17 trata para fines de explotación sexual. La trata de personas es el tercer negocio ilícito más lucrativo del mundo, después del tráfico de drogas y el tráfico de armas. Los cálculos de Naciones Unidas indican que la trata de personas genera de 7.000 a 10.000 millones de dólares anuales a los traficantes.1 Según datos entregados por Naciones Unidas, la gran mayoría de víctimas de la trata van a países de destino, cuyos tres primeros lugares los ocupan Alemania, Estados Unidos e Italia; como cuarto lugar de destino se encuentra Holanda y en quinto lugar se ubica Japón. En Colombia se identifica a España, Alemania, Japón, Hong-Kong, como lugares de destino con un importante número de víctimas reclutadas hacia esas regiones. Naciones Unidas sostiene que el 50% de las víctimas en el mundo son niños y niñas y el 4% hombres; en esta población, la trata normalmente va dirigida a la explotación laboral.2 De las cifras anteriores se puede deducir que el 46% de víctimas de la trata de personas son mujeres adultas. La Organización Internacional del Trabajo (OIT) calcula que “aproximadamente, 1.2 millones de niños y niñas son objeto de tráfico infantil cada año, obligados a realizar un trabajos explotador (sic) en la agricultura, minería, fábricas, conflictos armados o en el comercio sexual”.3 En Colombia no se ha establecido el número exacto de las personas (que son y han sido) víctimas de la trata de personas. La Organización Internacional para las Migraciones (OIM) estima que hasta 70.000 colombianos podrían ser víctimas cada año de la trata de personas.4 Colombia es uno de los más afectados por esta problemática como país de origen. En América Latina, ocupa el segundo lugar “después del Brasil, con el mayor número de personas, particularmente mujeres y niños, enviados con estos propósitos delictivos desde su territorio hacia los continentes europeo y asiático”.5 Respecto a las condiciones de vulnerabilidad de las víctimas, la parte introductoria de la Ley de Estados Unidos de Protección de Víctimas 1 2 3 4 5 18 Departamento de Estado de Estados Unidos. Tercer informe anual sobre trata de personas, oficina para vigilar y combatir la trata de personas. Washington D.C. junio 2003. Protection project, centro de noticias, 14 de mayo de 2003. www.ilo.org Centro de información de las Naciones Unidas, resumen semanal de noticias, 24-28 de marzo de 2003, en www.un.org/spanish/audiovis/radio/latest.htm Fiscalía General de la Nación. Intervención del Fiscal General de la Nación, Luis Camilo Osorio Isaza, en la instalación del diplomado “El Estado colombiano frente a la trata de personas”, marzo 2003. de la trata de personas expresa: “Las víctimas de los traficantes son principalmente mujeres y niñas, quienes se ven afectadas, en forma desproporcionada, por la pobreza, la falta de acceso a la educación, el desempleo crónico, la discriminación y la ausencia de oportunidades económicas en los países de origen”. El anterior análisis es aplicable a Colombia como país de origen. Basta con revisar las cifras de pobreza, analfabetismo y desempleo de nuestro país para corroborar que gran parte de la población colombiana puede ser vulnerable a la trata de personas. En el país, la pobreza afecta al 60% de la población; aproximadamente 26 millones de colombianos se encuentran en estas condiciones; entre ellos, 12 millones viven en indigencia o pobreza extrema.6 Unicef Colombia estima que 6.500.000 niños y niñas viven en la pobreza; esta cifra equivale al 38.9% de la población de niños y niñas; de este 38.9 %, es decir, 1.137. 500 viven en situación de miseria. Respecto al analfabetismo, 2.508.406 niños y niñas del país con edad para ingresar al primer grado se encuentran por fuera del sistema educativo. Con relación a las cifras de desempleo, de acuerdo con el DANE (Departamento Administrativo Nacional de Estadística), en Colombia la tasa de desempleo para el mes de noviembre de 2003 fue del 13.3%. Este delito no sólo afecta a las víctimas sino a sus familias y a sus redes sociales, aumentando, a su vez, la vulnerabilidad de otras poblaciones. 6 El Tiempo. América Latina no sale de la pobreza. Sección económica. Lunes 5 de mayo de 2003. 19 La trata de personas y los Derechos Humanos 2 21 2. La trata de personas y los Derechos Humanos 2.1. Aspectos generales C onstantemente se hace referencia a los Derechos Humanos y su violación. La trata de personas se aborda desde esta perspectiva. Pero, ¿qué son los Derechos Humanos y cómo se violan en la trata? Según un informe del Defensor del Pueblo en Colombia, “Los Derechos Humanos protegen a la persona de toda forma de instrumentalización. Se oponen a toda actitud, comportamiento o ideología que al desconocer la dignidad inherente al ser humano intente reducirlo a un objeto, a un medio para alcanzar algún fin, ignorando el derecho de la persona a la libre autodeterminación”.7 Como ya se expresó, la Fundación ESPERANZA define la trata de personas como una modalidad del tráfico humano en la cual se degrada al ser humano a la condición de un objeto, que se negocia en cadenas mercantiles, se traslada dentro o fuera del país y luego, en el destino final, es sometido a condiciones de explotación. Es una violación a los Derechos Humanos que atenta contra la esencia misma de éstos al reducir al ser humano a un objeto. Luego de las transacciones iniciales, conocidas como enganche o reclutamiento, las víctimas de trata, a quienes se les da el tratamiento de “mercancía”, deben comenzar una carrera de productividad en favor del traficante quien las somete, a través del maltrato, a la esclavitud y la explotación, al desempeño forzado de diferentes trabajos; a la privación de la libertad, de sus derechos a elegir libremente profesión u oficio y al libre desarrollo de su personalidad; a la carencia de servicios de salud, de alimentación, a condiciones de insatisfacción de las necesidades básicas de supervivencia, entre otros derechos, e incluso las obliga a poner en riesgo su propia vida: ... Otra se escapó y le amenazaban a la familia, pero ella no creía. Le decían que le iban a matar a la mamá, pero ella no creía y se fue a otro 7 Defensoría del Pueblo. Informe Anual del Defensor del Pueblo al Congreso de la República. Bogotá 1996. 23 lugar e hizo lo de su pasaje y se volvió para Colombia. Cuando llegó a Colombia le mataron al hijo, que era un bebé de dos años y medio. Y a la otra le hirieron un hermano. Le pegaron un tiro en una pierna y le dijeron que ya le habían advertido al hermano lo que le iba a pasar. Y a otra compañera, que mientras yo estuve allá, también se escapó y a los tres días le tocó volver porque la buscaron y la encontraron, entonces la amenazaron, delante de ella hicieron una llamada y dijeron que ya sabía lo que tenía que hacer. A ella le dio miedo y entonces le tocó volver.8 Aun cuando el tema de la violación de Derechos Humanos en la trata de personas ya está planteado, cada vez es mayor la necesidad de hacer una reflexión abierta sobre el mismo. Ni las personas afectadas, ni las organizaciones, ni los gobiernos, son lo suficientemente conscientes de esta vulneración. En Colombia, se han presentado avances en el tratamiento del tema. El Gobierno ha adelantado diversas acciones, que demuestran su compromiso para erradicar este flagelo, algunas de las cuales fueron precedidas por la labor de sensibilización y gestión por parte de la Fundación ESPERANZA. En 1996, se constituye el Comité Interinstitucional de Lucha contra el Tráfico de Personas, especialmente de mujeres, niñas y niños. Este Comité es el órgano consultivo y el ente coordinador de las acciones que desarrolla el Estado para combatir el tráfico de mujeres, niñas y niños, integrado por varios ministerios y por la mayoría de las entidades estatales relacionadas con la problemática. Las ramas del Poder Público han aprobado instrumentos jurídicos internacionales relativos a la trata de personas, que son de gran importancia para combatir este flagelo, entre los cuales mencionaremos los siguientes: La Ley 470 del 5 de agosto de 1998, por medio de la cual se aprueba la “Convención Interamericana sobre Tráfico Internacional de Menores”; la Ley 704 del 21 de noviembre de 2001, por medio de la cual se aprueba el “Convenio 182 sobre la prohibición de las peores formas de trabajo infantil y la acción inmediata para su eliminación”; la Ley 765 del 31 de julio de 2002, por medio de la cual se aprueba el “Protocolo Facultativo de la Convención sobre los Derechos del Niño relativo a la venta de niños, la prostitución infantil y la utilización de los niños en la pornografía” y la Ley 800 de 2003, por medio de la cual se aprueba el “Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Niños, que complementa la Convención de las 8 24 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional” adoptada en el año 2000, instrumento de gran importancia en la lucha contra este delito. El Presidente de la República sancionó la Ley 747 de 2002, “Por medio de la cual se hacen unas reformas y adiciones al Código Penal (Ley 599 de 2000)”, en la que se modifica el tipo penal de trata de personas. Sin embargo, puesto que dicho avance corresponde sólo al aspecto legislativo, la acción del Estado en la protección a los Derechos Humanos de las víctimas de trata de personas es aún insuficiente, porque faltan políticas relativas a la prevención, promoción y protección de los derechos fundamentales de las personas más vulnerables. En este capítulo se abordan los siguientes temas: El concepto de Derechos Humanos, sus características y principios; la responsabilidad del Estado respecto a ellos; la violación de los Derechos Humanos de la víctima, que el lector podrá identificar mediante el testimonio presentado, la violación de los mismos en el delito de trata de personas, tema que se ilustrará con trascripción de normas y de testimonios alusivos al tema; finalmente, el marco jurídico de protección de los derechos de las víctimas de la trata de personas. 2.2. Los Derechos Humanos Los Derechos Humanos surgen como un reconocimiento de los valores inherentes a las personas. Se fundamentan en la DIGNIDAD del ser humano, se materializan en diversos ámbitos: civil, político, económico, social y cultural. De ellos participan todas las personas, sin discriminación alguna. Ciento ochenta y ocho países integrantes de las Naciones Unidas se comprometieron con sus principios consagrados en la Declaración Universal de los Derechos Humanos y en la Carta de las Naciones Unidas. 2.2.1. Dignidad: Principio de los Derechos Humanos Los seres humanos son dignos por naturaleza, la ley los protege 25 y garantiza el respeto por parte de los integrantes de su especie. Jurídicamente, ser digno equivale a ser merecedor de moverse por el mundo sin que nadie lo pueda cosificar o reducir a la condición de medio. “Se funda en el hecho incontrovertible de que el ser humano es, en cuanto tal, único en relación con los otros seres vivos, dotado de la racionalidad como elemento propio, diferencial y específico, por lo cual excluye que se le convierta en medio para lograr finalidades estatales o privadas, pues como lo ha repetido la jurisprudencia, la persona es un fin en sí mismo”.9 En virtud de su DIGNIDAD, la persona es un ser autónomo e inviolable, que actúa como dueño de sí mismo y no puede ser privado sin justa causa de sus derechos inherentes. La dignidad no es un derecho como el de la vida, el trabajo, la libertad individual u otros. Es un PRINCIPIO en el que se fundamentan los derechos. “No es acertado hablar del derecho a la dignidad como si ésta fuere un bien jurídico análogo a la vida, la libertad o la honra. La persona tiene derechos porque es digna. Los derechos inalienables de la persona, cuya primacía reconoce el Art. 5 de la Constitución Colombiana hallan en la dignidad humana su fundamento, su título y su medida”.10 La Fundación ESPERANZA acoge el concepto de dignidad como principio, pero algunos autores la consideran como un valor. Teniendo en cuenta que los principios son constantes, permanecen en cualquier sociedad en que se apliquen y son absolutos por cuanto no admiten restricciones; en contraposición a los valores, que sí varían de acuerdo con la sociedad de que se trate, de la cultura, del grado de civilización o del momento histórico. En desarrollo de este principio, se entiende que el sujeto es autónomo, es decir, goza de autosuficiencia, no solamente en el gobierno del propio cuerpo, sino también de la libertad en el pensamiento, la palabra y la acción. Cuando el desconocimiento de este principio proviene de factores humanos externos y contrarios a la voluntad del sujeto, estamos en presencia de una violación a los Derechos Humanos. Este principio es desconocido de manera directa y contundente en la trata de personas. Nuestra Constitución Política consagra el principio de la dignidad en los siguientes términos: Colombia es un Estado social de derecho organizado en forma de República unitaria fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del interés general... (Art. 1). 9 Corte Constitucional, Sentencia T/556 de 1998. M.P. Dr. José Gregorio Hernández. Ramírez Ocampo, Augusto “Memorias”, Defensoría del Pueblo, Colombia. 10 26 2.2.2. Características de los Derechos Humanos Respecto a las características y a la naturaleza de los Derechos Humanos, la Conferencia Mundial de Derechos Humanos, celebrada en Viena (Austria) en el año 1993, señaló lo siguiente: “ Todos los derechos humanos son universales, indivisibles, interdependientes y están relacionados entre sí. La comunidad internacional debe tratar los derechos humanos en general de manera justa y equitativa, en pie de igualdad y dándoles a todos el mismo énfasis. Debe tenerse en cuenta la importancia de las particularidades nacionales y regionales, así como los diversos patrimonios históricos, culturales y religiosos, pero los Estados tienen el deber, sean cuales fueren sus sistemas políticos, económicos y culturales, de promover y proteger todos los derechos humanos y las libertades fundamentales”. Son INHERENTES. Todas las personas nacen con derechos que les pertenecen por la condición de seres humanos. Su origen no es el Estado o las leyes, sino la dignidad de la persona humana. Son UNIVERSALES. Pertenecen a todos los seres humanos y permanecen a través del tiempo. Se predican en razón de la calidad de persona, sin discriminación por razón de nacionalidad, raza, sexo, religión, clase, origen étnico, idioma o edad. Lo anterior implica que todas las personas: mujeres, hombres, niños y niñas tenemos derechos. Cada persona tiene la misma dignidad y nadie puede estar excluido o discriminado del disfrute de sus derechos. Son ABSOLUTOS. Existen por sí mismos. Por cuanto son derechos naturales del hombre, están por encima de otros derechos. Esto implica que su respeto se puede reclamar indistintamente a cualquier persona o autoridad. Son INALIENABLES. No se pueden enajenar, pues pertenecen de forma indisoluble a la esencia misma del ser humano, por lo tanto no son renunciables ni negociables bajo ningún título. Son INDIVISIBLES. Los Derechos Humanos se encuentran relacionados entre sí, son interdependientes. No tienen jerarquía entre sí, ningún derecho tiene más importancia que otro, igual que tampoco los derechos de una persona son más importantes que los de otra. 2.2.3. Obligaciones del Estado frente a los Derechos Humanos Los gobiernos de los diferentes Estados están obligados a respetar y hacer respetar los derechos humanos. Estos derechos se materializan en 27 instrumentos internacionales y nacionales, que obligan a quienes los han suscrito y sancionado, como es el caso de Colombia, a actuar con la debida diligencia con el fin de prevenir, investigar y castigar cualquier violación de los derechos reconocidos por dichos tratados, a garantizar las condiciones sociales, culturales, económicas y culturales que liberen al individuo de la vulnerabilidad, y a garantizar también los derechos civiles y políticos. Quedan obligados igualmente a proveer los mecanismos que permitan restablecer el derecho violado y a otorgar las compensaciones por los daños resultantes de la violación. Las obligaciones de los Estados frente a los Derechos Humanos traen como consecuencia que la idea de soberanía sobre la cual se fundamenta el concepto de Estado-Nación moderno se redefina. En razón a lo anterior, los Estados tienen la obligación de comportarse como miembros de la comunidad internacional, con responsabilidad frente a sus nacionales y a los extranjeros residentes en su territorio conforme a los preceptos de los instrumentos internacionales suscritos, aprobados y ratificados por ellos. “Cada Estado ha de rendir cuentas a los demás países y a ciertos organismos internacionales, sobre el trato que se da en su interior, a los extranjeros y no solo a ellos sino a sus propios ciudadanos. Gráficamente cada Estado ha de convertirse en una casa de cristal”.11 Este comentario es pertinente respecto a la violación de los derechos humanos en la trata de personas en el país de origen y en los países de destino. En el último caso, bien porque no se cumplen las garantías mínimas para las o los migrantes extranjeros, o bien porque no se previene y sanciona el delito. La obligación de los Estados respecto al reconocimiento de los Derechos Humanos se ha clasificado en tres principios: RESPETAR, PROTEGER Y DIVULGAR. Respetar. El principio constitucional del respeto a la dignidad humana impone al Estado dos deberes fundamentales: El primero, abstenerse de cuanto implique ultraje para el ser humano. El segundo, promover las condiciones necesarias para que cada persona pueda vivir como corresponde. El respeto de los Derechos Humanos es considerado en la actualidad como la base fundamental de los Estados democráticos, por lo que no es posible concebir una democracia sin el reconocimiento eficaz y la garantía efectiva de los derechos básicos de todo ser humano. 11 28 Villar Borda, Luis. Cita de Antonio Cassese, en “Derechos Humanos, Responsabilidad y multiculturalismo”, pág. 46. La obligación del Estado al respeto y protección de la dignidad humana, la desarrolla la Corte Constitucional de Colombia en Sentencia T – 499 de agosto 21 de 1992. M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz, así: “Principio de dignidad. El respeto de la dignidad humana debe inspirar todas las actuaciones del Estado. Los funcionarios públicos están en la obligación de tratar a toda persona, sin distinción alguna, de conformidad con su valor intrínseco (C.P. Art. 1, 5 y 13). La integridad del ser humano constituye razón de ser, principio y fin último de la organización estatal. El principio fundamental de la dignidad humana no sólo es una declaración ética sino una norma jurídica de carácter vinculante para todas las autoridades (C.P. Art. 1). Su consagración como valor andante y constitutivo del orden jurídico obedeció a la necesidad histórica de reaccionar contra la violencia, la arbitrariedad y la injusticia, en búsqueda de un nuevo consenso que comprometiera a todos los sectores sociales en la defensa y respeto de los derechos fundamentales. El hombre es un fin en sí mismo. Su dignidad depende de la posibilidad de autodeterminarse. (C.P: Art.16). Las autoridades están precisamente instituidas para proteger a toda persona en su vida, entendida en un sentido amplio como “vida plena”. La integridad física, psíquica y espiritual, la salud, el mínimo de condiciones materiales necesarias para la existencia digna, son elementos constitutivos de una vida íntegra y presupuesto necesario para la autorrealización individual y social. Una administración burocratizada, insensible a las necesidades de los ciudadanos, o de sus mismos empleados, no se compadece con los fines esenciales del Estado, sino que al contrario, cosifica al individuo y traiciona los valores fundamentales del Estado Social de Derecho (C.P. Art. 1)”. Asegurar y proteger: Esta función del Estado lo obliga a garantizar que se cumplan los derechos sin distinción alguna; significa que si el Estado ratifica los diversos instrumentos internacionales sobre Derechos Humanos, se compromete a establecer las condiciones necesarias para que estos derechos se hagan efectivos en la realidad. Divulgar: Hace referencia a la obligación de información del contenido de los derechos, para 29 que su conocimiento permita la apropiación, el manejo y la exigencia de una plena eficacia. Gran parte de esta función es desarrollada en Colombia por la Defensoría del Pueblo. El hecho de que el Estado incumpla con su obligación de respetar, proteger y divulgar los Derechos Humanos, implica una violación de los mismos, por lo cual es responsable ante instancias internacionales por Acción o por Omisión. Quiere ello decir que puede incumplir con sus funciones de respeto, protección y divulgación (violando el derecho respectivo) de manera directa, mediante un acto suyo, como privación de libertad, tortura, etc. u omitiendo cumplir con sus funciones, por ejemplo, al dejar de asumir su deber de proporcionar educación, salud, seguridad, o también, al dejar de ejecutar actos propios de la prevención de delitos y de conductas perjudiciales para la ciudadanía. 2.3. Testimonio de Patricia El testimonio que se presenta a continuación permite identificar los elementos del delito de trata de personas y, en la medida en que avanza la lectura de este manual, sacar conclusiones sobre los Derechos Humanos violentados en situación de trata de personas. Soy Patricia, tengo 19 años, nací aquí en Bogotá. Soy comerciante, independiente. Fui abandonada por mi madre cuando tenía pocos meses de vida, mi padre asumió la crianza a pesar de ser un hombre mayor. Fui madre a los 17 años, pertenezco a un estrato bajo… y mi sueño era conocer Japón. Me hice una amiga allá, en un after party, en Girardot,….al tercer día empezó a contarme su vida… se hizo muy amiga mía… Cuando le pregunté dónde vivía ella, me dijo: - En Japón. - ¡Qué rico conocer Japón!, ese es mi sueño. - Usted me ha caído muy bien, si quiere le ayudo a entrar. - Claro! Yo tengo mi plata ahorrada para el viaje, tengo mis papeles, todo listo. - Me tengo que ir para Japón en los próximos días, en los primeros días de noviembre. Si quiere la entro a Japón, porque tengo la residencia. Ella no sabía que yo hablaba inglés. Creo que ese fue un error de ellos. No me imaginaba que esto fuera un ‘tratado (sic) de blancas’. Porque pensé: Yo estoy pagando mi tiquete, yo saqué mi pasaporte con mis papeles, yo hice todos los trámites. Yo iba a estudiar durante el día en Nijongo. Ella me iba a ayudar a conseguir trabajo en una discoteca por la noche… me dijo: 30 - Eso no es en prostitución, ni nada de eso. Porque yo le había dicho: - He oído hablar de lo del ‘tratado (sic) de Blancas’ y la prostitución…si eso es así, yo me le corro. - No. Si esto fuera ‘tratado (sic) de Blancas’, yo le pago todo y le doy papeles falsos… Y bueno, me lavó el cerebro y así es como me fui más confiada. Llegamos a Japón, nos llevaron al apartamento de él. Era japonés y hablaba español. Ese día ella se puso a hablar con él, y luego me dijo: Tranquila, espérame ahí. Y se metieron a otra habitación a hablar. Ella tenía mi pasaporte y mi tiquete, y yo no me acordaba. Como creí que era mi amiga … Entonces yo le dije: - Venga, mi pasaporte y mi tiquete. - No, yo se lo entregué a él. - Pero, ¿ como así? Entonces, él comenzó a hablarme en español y me decía que yo tenía que trabajar para él, que tenía una deuda de cinco millones de yenes… y eso es más o menos ¡noventa millones de pesos!, ¡noventa millones de pesos! Yo le dije que iba a trabajar una parte de la noche y estudiar en el día, y él me dijo que no entendía cómo ella me había dicho eso. - Usted y todas las colombianas saben que entran a Japón para prostituirse. Me dijo. Yo quedé pálida y le dije: - No! No tengo por qué trabajar para usted. Cuando se descuidó, cogí mi maleta…, cogí fuerzas y salí de ahí, yo no sé como pude alzar esa maleta…no dejé de correr…entonces cogí un taxi y le dije al taxista que me llevara a una estación de tren. Luego llamé a un amigo en Colombia que tenía amigos en Japón y le conté todo lo que me estaba pasando. Entonces me dio el teléfono de un amigo que vivía allá. Lo llamé y le dije: mire yo soy amiga (de su amigo en Colombia), lo que pasa es que acabo de llegar aquí, a Tokio. Le conté que me había escapado de la mafia. Le pregunté si me recibía y me instalaba y me dijo que sí, entonces me fui para donde él. Esa noche había muchos colombianos ahí. Todos se reunían a comer, y resulta que a alguien de los que estaban ahí, Sony ya le había dicho que se le había escapado una niña. Y ese alguien le dijo a Sony que yo estaba ahí. No alcancé a durar ni diez horas con ellos, como ocho horas. Después de perseguirme por varias calles, un japonés me cogió y me subió a su carro y yo le decía déjame explicarte… Le iba a pedir que me escuchara, cuando me fue agarrando del cabello… y contra la barra de cambios me golpeó en la cabeza, me dio cuatro golpes, pero yo no los sentía de los nervios. Pasé como una hora metida en ese carro y las 31 camionetas detrás, y él me decía: - ¿Usted cree que es la única colombiana que yo he tenido?. ¿Qué intenta hacer con esto? Aquí hay mucha colombiana que nadie sabe dónde está. Yo te puedo picar y te tiro por ahí. Y yo pensaba: ¡Ay Diosito! Resulta que me llevaron al apartamento otra vez… Cuando me dice el japonés: quítate la ropa, en ropa interior no más. El tipo va sacando las esposas y me las pone en las manos. Y empieza ese tipo a darme golpes en la cara y me daba golpes en las piernas como para dejarme coja y que no pudiera caminar. Yo me agachaba y me daba golpes en la columna, durísimo. Luego me dijo que me quitara la otra ropa, la ropa interior. Cuando veo que empieza a cerrar las ventanas con seguro y a correr las cortinas gruesas. Y yo: ¡Ay! ¡Dios mío! Entonces el japonés mandó a traer bolsas…y mantas para no dejar manchado el apartamento. Cuando trae un cuchillo, grandísimo, con sierra y una cinta así gruesa y un trapo. Y yo le decía: - No me pegue en la cara! - No importa, porque usted nunca más va a poder trabajar, usted nunca va a volver a salir de acá –me decía él. Cuando trae la máquina de choques eléctricos y me la pone en la espalda, en las piernas, en el pecho. Miro las esposas de los pies y una había quedado desapuntada, y me dije: esto es lo que necesito, y entonces pensé: ¿Por dónde me tiro?, pues me tiro por ese vidrio abajo y me mato. Me mato yo, pero no que no me mate este tipo, que quién sabe que cosas me va a hacer. Me moví hacia adelante para quitármela y se cerró. Entonces me apretó más las esposas de los pies, me las apretó muchísimo. Yo no podía ni caminar, ni pararme. Y me daba golpes, patadas y yo únicamente lloraba. Después él me dijo que le bailara. Me decía: ¿Usted quiere trabajar para mí? Y yo, sí, pues ya en esas circunstancias, imagínese. Yo estaba dispuesta a hacer lo que él me dijera, y entonces me dijo: - Bueno yo la voy a poner a trabajar. Dónde quiere: en los teatros o en la calle. La calle está muy mala porque migración está cogiendo muchas mujeres…o en oficina. Yo le dije a él que en oficina porque nadie me vería, pues yo no vine para eso. Las oficinas son unas casas, en las que tú te paras en la puerta y ahí no hay habitaciones ni nada, toca en el piso, pues son muy pequeñas. Las colombianas las llaman la caseta. Son casas muy pequeñas que están en una zona de alto riesgo. Entonces me llevó a Yokohama. Es una ciudad pequeñita en Japón. Él me llevó a la caseta. Esa noche me tocó trabajar porque necesitaba pagarle al japonés veinticinco mil yenes, que es el equivalente casi a quinientos mil pesos 32 diarios. Yo no me hice nada para comer, me acosté a dormir porque estaba muy cansada. Y habían unos tipos que me cuidaban, daban vueltas y vueltas. Entonces pensé que tenía que darle confianza a esos tipos y me hice la coja, que casi no podía caminar. Cuando ellos se descuidaron, salí corriendo y cogí un taxi y le dije al tipo que me llevara a la policía. En la policía dije que no tenía papeles, llamaron a la Embajada, me enviaron una traductora, y me quedé esa noche ahí, en la policía. En la Embajada me hicieron un pasaporte provisional. Y me llevaron a una casa. Yo tenía que salir de allá; la embajada y la policía de allá me ayudaron mucho, mucho (…). No me importaba mi maleta, no me importaban mis cosas, lo que quería era salir de ahí,… en la casa a la que me llevaron no me asomaba ni por las ventanas; yo pensaba a qué horas llega ese tipo y golpea esa puerta o se mete por las ventanas. Y me dice el muchacho de la Embajada. - No tranquila, la mafia no viene por aquí. - ¿No? ¡Es que a mi me agarraron cuatro carros! La Embajada me ayudó muchísimo, ahora ya estoy aquí. Aquí todavía me da miedo. Me da miedo que alguien me vea, pero yo tengo que salir adelante. Lo que sí me preocupa es que mucha gente llega a Japón y no sabe dónde queda la Embajada. Si yo hubiera sabido desde el principio dónde quedaba la embajada, yo cojo y me voy de una para allá. Hasta el momento, estoy tranquila, llegué hace diez días, llegué acabada, tanto física como interiormente, nunca me había visto tan mal. Sin embargo, ya estoy bien, ya estoy acá, ya estoy en mi tierra y puedo hacer lo que quiera. De la persona que me llevó no he vuelto a saber nada. Conociendo como es esa gente, yo creo que ella debe estar más asustada que yo. Yo por lo menos estoy aquí, tranquila, con mi familia y cerca de la Fundación, que ya es un apoyo grande. En cambio ella, saber que la están buscando… Bogotá, 6 de diciembre de 2002 2.4. Conductas violatorias de Derechos Humanos y normas protectoras Patricia nos relata en su testimonio cómo fue engañada respecto a la oferta de trabajo y las condiciones de la misma en el país de destino; cómo fue sometida a cautiverio, golpeada y, bajo el imperio del traficante, obligada a ejercer la prostitución para pagar una deuda que no había adquirido: noventa millones de pesos. Refiriéndose a hechos como los descritos en el párrafo anterior, que son frecuentes en el tratamiento dado a las víctimas de este delito, el 33 Departamento de Estado de Estados Unidos, en su informe anual sobre la trata de personas de 2003, expresa: “Aunque parezca inimaginable, la esclavitud y el cautiverio aún subsisten a comienzos del siglo XXI. Millones de seres humanos en todo el mundo sufren todavía en silencio situaciones de trabajo forzado y explotación sexual comercial, semejantes a la esclavitud, de las que no se pueden liberar. La trata de personas es uno de los más grandes desafíos a los Derechos Humanos en nuestra época”.12 La violación de los Derechos Humanos en la trata de personas puede analizarse desde los dos Pactos Internacionales que desarrollaron la Declaración Universal de los Derechos Humanos, plasmados en nuestra Constitución Política. Por lo tanto, existe violación de los Derechos Humanos si no se cumple con los principios y derechos consagrados en la Declaración y en los diversos instrumentos internacionales que la desarrollan, entre ellos los aprobados y ratificados por Colombia mediante la Ley 74 de 1968: G G El Pacto Internacional de los Derechos Económicos, Sociales y Culturales El Pacto de los Derechos Civiles y Políticos. Igualmente, existe violación de Derechos Humanos si el Estado no observa las normas tanto internacionales como nacionales que le imponen la obligación de prevenir, reprimir y sancionar los delitos. Estas obligaciones, que de por sí tiene el Estado, las contempla el Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Niños, hoy Ley 800 de 2003. Para una mejor comprensión de la violación de los Derechos Humanos, en la trata, se presenta el tema a partir de la situación que puede vivir una víctima, en tres etapas: ANTES, DURANTE Y DESPUÉS. Esta división se hace con fines analíticos, ya que muchos de los derechos violados son transversales en los tres momentos. 12 34 Op. cit Departamento de Estado de Estados Unidos, 2003. ANTES de la trata, la víctima es vulnerable debido a las condiciones económicas, sociales y culturales desfavorables que la rodean. La vulnerabilidad está íntimamente relacionada con la pobreza, la discriminación por diversos factores (género, edad, clase social), la falta de cobertura educativa, la carencia de oportunidades, el bajo índice de calidad de vida presente en determinados sectores de la población. Esto significa que muchos colombianos no viven en condiciones dignas. Estas condiciones son propiciadas por la falta de garantías y promoción por parte del Estado frente a los derechos consagrados en el Pacto de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (Pidesc), como salud, educación, recreación, vivienda digna, empleo, entre otros. Vale la pena aclarar que los Estados se comprometen a tomar las medidas necesarias, hasta el máximo de los recursos de que dispongan, para garantizar de forma progresiva estos derechos, de acuerdo con el Art. 2º del Pidesc. La vulneración de esta clase de derechos y la discriminación, inherentes a esta primera etapa, están presentes también durante la vivencia de la trata y después de que la víctima sale de ella. Con el fin de ilustrar la situación de los Derechos Económicos, Sociales y Culturales en nuestro país, la Comisión Colombiana de Juristas, concluyó que: “…El incumplimiento consiste, de una parte, en abstenerse de adoptar medidas económicas para lograr progresivamente la efectividad de los derechos. Resulta muy preocupante que en el caso de algunos derechos económicos, sociales y culturales existen retrocesos en lugar de avances en cuanto a la garantía de los mismos. La discriminación presentada en el disfrute de los derechos económicos, sociales y culturales viola también de manera grave el Pacto, ya que éste establece en el Art. 2 que todos los derechos en él contenidos deben garantizarse sin discriminación alguna. Tal obligación es de inmediato cumplimiento. Ante el incumplimiento de sus obligaciones, el Gobierno frecuentemente aduce las limitaciones de los recursos del Estado. Sin embargo, el Contralor General de la República ha señalado que el déficit fiscal en gran parte se debe a la corrupción y el desgreño con el que se manejan las finanzas públicas”.13 El testimonio de una víctima de trata de personas ilustra la falta de protección y atención hacia los Derechos Económicos, Sociales y Culturales. En el siguiente testimonio, esta desprotección se refleja en la etapa de la infancia y la juventud: 13 Comisión Colombiana de Juristas, Temas Panorama DESC, 2000 35 …entonces mi niñez fue así como un poquito sufrida, así lo creo yo, muy carente de muchas cosas, así transcurrió mi niñez hasta llegar a los 16 años, no terminé bachillerato porque tampoco tenía plata para estudiar, me tocó dejar de estudiar a los 16 años y comencé a trabajar con mi papá…..14 DURANTE la trata de personas: A partir de las condiciones de vulnerabilidad mencionadas previamente, en esta etapa se presentan los diversos elementos del delito: en primer lugar se hace una oferta engañosa o se recurre a diversos medios de coacción para lograr someter a la víctima. Después se presenta el traslado, que puede ser al interior o al exterior del país, y posteriormente la víctima empieza a vivir una situación de explotación en el lugar de destino. En esta etapa, se presenta la violación de muchos de sus derechos fundamentales y de sus derechos civiles. La víctima es sometida a condiciones de esclavitud, tortura, servidumbre por deudas, se vulnera su derecho a la libertad y autonomía personal. Los traficantes son directamente responsables de vulnerar estos derechos. La responsabilidad del Estado colombiano en esta etapa se deriva de su actuar omisivo durante la etapa previa (es decir, como lo hemos identificado en este manual, en el ANTES) y del incumplimiento de su obligación de difundir la ley y promover el respeto universal y efectivo de los derechos, así como por la falta de acciones de prevención e investigación del delito. En caso de trata de carácter internacional, el país de destino también puede ser responsable de violación de Derechos Humanos, cuando no previene ni sanciona el delito. DESPUÉS de la trata internacional, si el país de destino no brinda una adecuada asistencia, en muchos casos se viola el derecho de la víctima a un debido proceso. Cuando ésta retorna a su país de origen, enfrenta de nuevo la difícil situación social, económica, cultural y de discriminación existente en su vida antes de la vivencia de la trata. Los Estados violan sus derechos en esta etapa, pues aún se abstienen de tomar las medidas necesarias para garantizar los derechos contenidos en el Pacto de Derechos Económicos, Sociales y Culturales y por asumir actitud discriminatoria y de desatención a la víctima, quien en la mayoría de los casos no encuentra apoyo psicológico, económico, ni jurídico. En los casos de trata internacional, cuando la víctima no retorna a su lugar de origen, termina siendo juzgada por delitos, como violación a la ley de extranjería, o algún otro cometido a instancias y bajo la presión del traficante. 14 36 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. 2.4.1. Antes de la trata En esta etapa de la trata, son violados entre otros los siguientes derechos, plasmados en nuestra Constitución Política: Derecho a la educación. Art. 67 C.P. La educación es un derecho de la persona y un servicio público que tiene una función social; con ella se busca el acceso al conocimiento, a la ciencia, a la técnica y a los demás bienes y valores de la cultura. La educación formará al colombiano en el respeto a los Derechos Humanos, a la paz y a la democracia; y en la práctica del trabajo y la recreación, para el mejoramiento cultural, científico, tecnológico y para la protección del ambiente. El Estado, la sociedad y la familia son responsables de la educación, que será obligatoria entre los cinco y los quince años de edad y que comprenderá como mínimo, un año de preescolar y nueve de educación básica. La educación será gratuita en las instituciones del Estado, sin perjuicio del cobro de derechos académicos a quienes puedan sufragarlos. Corresponde al Estado regular y ejercer la suprema inspección y vigilancia de la educación con el fin de velar por su calidad, por el cumplimiento de sus fines y por la mejor formación moral, intelectual y física de los educandos; garantizar el adecuado cubrimiento del servicio y asegurar a los menores las condiciones necesarias para su acceso y permanencia en el sistema educativo. La Nación y las entidades territoriales participarán en la dirección, financiación y administración de los servicios educativos estatales, en los términos que señalen la Constitución y la ley. En Colombia, a un porcentaje significativo de población infantil y adolescente no se le garantiza el acceso a la educación. En otros casos, ya escolarizados, es también representativo el número de niños, niñas y adolescentes que desertan de la educación, pues deben asumir roles de adultos o porque en su imaginario la educación no es una prioridad. Este factor incide en la vulnerabilidad a diversas problemáticas sociales, entre las cuales se incluye la trata de personas. He aquí algunas cifras que evidencian la anterior situación: “cerca de 1.6 millones de niñas y niños no asisten a la escuela. Sólo el 75% de los matriculados termina la primaria”.15 Aproximadamente tres millones de niños, entre los 14 y 17 años, no asisten a la escuela. Los niños y niñas que no encuentran una oportunidad en la educación acceden tempranamente al trabajo y son víctimas de quienes los involucran en acciones al margen de la ley. 15 Unicef Colombia. Estado de la infancia en Colombia. www.unicef.org.co 37 Derecho a la igualdad. Art. 13 C.P. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica. El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas a favor de grupos discriminados o marginados. El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su condición económica, física o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos que contra ellas se cometan. De acuerdo con la Corte Constitucional: “El principio de igualdad consagrado en la Constitución no es ni un parámetro formal del valor de toda persona ante el derecho, ni un postulado que pretenda instaurar el igualitarismo, sino una fórmula de compromiso para garantizar a todos la igualdad de oportunidades. La igualdad de oportunidades en un mundo caracterizado por diferencias de todo tipo (étnicas, culturales, económicas, sociales, políticas) se garantiza mediante la misma protección y trato de las autoridades, sin que haya lugar a la discriminación. Pero en su consecución sólo es posible estableciendo diferencias a favor de personas o grupos en situación de desigualdad por sus condiciones concretas de marginamiento, discriminación o debilidad manifiesta”.16 Es decir, el Estado tiene que garantizar el mismo trato a todos los habitantes del país sin que haya lugar a la discriminación por razones de género, etnia, condición económica, edad, religión, entre otras. Para ello el Estado debe promover la igualdad; por lo tanto, debe regular en favor de la población discriminada para hacer la sociedad más incluyente, mediante medidas de discriminación positiva o acciones afirmativas. Sin embargo, en Colombia son muchos los grupos que aún continúan siendo discriminados por diversas razones como raza, etnia, edad, la condición socioeconómica y género. Las mujeres, por ejemplo, son una población discriminada, con un alto porcentaje de víctimas de la trata. A este propósito, se exponen las cifras sobre la participación laboral según el género y la población ocupada según la rama de actividad y el género en Colombia. 16 38 Corte Constitucional, Sentencia T/401 de 1992. M.P. Dr. Eduardo Cifuentes Muñoz. Estas cifras nos indican cómo, para el año 2001 los hombres tenían una mayor participación en el mercado laboral y, por lo tanto, un mayor porcentaje de participación en diversas ramas de actividad, evidenciando una situación desigual entre hombres y mujeres. Cuadro N° 1 Participación laboral según sexo Total nacional Hombres Mujeres Tasa de Desempleo Tasa de Ocupación 15,7 12,6 20,2 51,7 66,1 38,5 Cuadro N° 2 Participación laboral por sectores Semestres I y II de 200117 Sector Total Hombres No especifica/no informa Agricultura Minas Industria Electricidad, gas y agua Construcción Comercio Transporte Servicios financieros Servicios Mujeres No especifica/no informa Agricultura Minas Industria Electricidad, gas y agua Construcción Comercio Transporte Servicios financieros Servicios 17 I-2001 II-2001 4.611.351 3.394.821 55.123 2.603.430 34.108 146.576 6.513 69.582 173.484 76.345 15.626 214.034 1.216.530 65.485 357.490 8.947 173.878 302 1.264 287.919 8.204 4.206 308.835 4.750.154 3.361.472 1.139 2.476.072 66.932 140.719 8.716 124.989 282.861 109.068 11.378 139.598 1.388.682 0 415.093 49.566 146.434 784 4.466 390.196 7.393 2.923 371.827 www.dnp.gov.co, Fuente: cálculos preliminares de la SES-DDS-DNP con base en ECH-DANE. 39 Derecho a la seguridad social. Art. 48 C.P. La seguridad social es un servicio público de carácter obligatorio que se prestará bajo la dirección, coordinación y control del Estado en sujeción a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la ley. Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad social (...) Para el año 2000, según el Ministerio de Salud y la Organización Panamericana de la Salud en Colombia, el 56.7% de la población colombiana, es decir, 23.919.697 personas, estaban vinculadas al Sistema General de Seguridad Social, con una mayor proporción de afiliados al régimen contributivo, así: Cuadro N° 3 Afiliación al sistema de seguridad social Régimen de Afiliación Número de personas Cobertura poblacional Régimen subsidiado 9,510,566 22.5% Régimen contributivo 14,409.131 34.1% No afiliados al SGSSS 18,379,604 43.5% A pesar de que la Constitución, en virtud del principio de UNIVERSALIDAD, establece que se debe garantizar a todos los habitantes la seguridad social, en la práctica se ve cómo un alto porcentaje de colombianos aún no tiene acceso a este derecho. Estas condiciones aumentan la vulnerabilidad, generando un mayor riesgo de caer en la red de traficantes. Derecho a la salud y saneamiento ambiental. Art.49 C.P. La atención de la salud y el saneamiento ambiental son servicios públicos a cargo del Estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promoción, protección y recuperación de la salud. Corresponde al Estado organizar, dirigir y reglamentar la prestación de servicios de salud a los habitantes...La ley señalará los términos en los cuales la atención básica para todos los habitantes será gratuita y obligatoria ... Sobre este derecho, la Corte Constitucional expresa: “La salud es uno de aquellos bienes que por su carácter inherente a la existencia digna de los hombres, se encuentra protegido, especialmente en las personas que por su condición económica, “física” o mental, se hallen en circunstancias de debilidad manifiesta (Art. 13 C.N.) (sic). Este derecho, así entendido, busca el aseguramiento del fundamental derecho a la vida (Art. 11 C.N.) (sic), por lo cual, su naturaleza asistencial 40 impone un tratamiento prioritario y preferencial por parte del poder público y el legislador, con miras a su protección efectiva. Este tratamiento favorable permite restablecer las condiciones de igualdad a grupos o personas que se encuentren en situaciones desfavorables como resultado de sus circunstancias de debilidad” (Corte Constitucional, Sentencia T484, agosto 11/92. M. P. Fabio Morón Díaz). Derecho a vivienda digna. Art. 51 C.P. Todos los colombianos tienen derecho a vivienda digna. El Estado fijará las condiciones necesarias para hacer efectivo este derecho y promoverá planes de vivienda de interés social, sistemas adecuados de financiación a largo plazo y formas asociativas de ejecución de estos programas de vivienda … “Un techo donde guarecerse” es uno de los más sentidos anhelos de la población en general, inalcanzable para las personas de escasos recursos económicos. A través de testimonios recibidos en la Fundación ESPERANZA, se ha observado que la falta de acceso a la vivienda digna estimula el deseo de buscar nuevos horizontes y tratar de obtener los recursos necesarios para satisfacer esta necesidad. Es el eterno anhelo que la víctima expresa antes de la trata y, en la mayoría de los casos, incluso después de la trata, debido a que las condiciones de explotación a que fue sometida no le permitieron alcanzar esa meta. El derecho a una vivienda digna ha sido considerado por la Corte Constitucional como un derecho asistencial que debe ser promovido por el Estado, para ser prestado directamente por éste o a través de entes asociativos regulados jurídicamente. La demanda de vivienda de interés social en Colombia es muy alta debido al índice de pobreza del país. Por ello, la cobertura en un 100% es una labor compleja, pero se trata al menos de que el Estado presente un buen balance en gestión, presupuesto y acciones tendientes a la atención de este derecho. Por ello, desconciertan y entristecen noticias como la publicada en el diario El Tiempo, en el sentido de que la Contraloría General de la República encontró manejos irregulares en el Inurbe por valor de $216.000.000.000 durante el año 2002. “Un factor que preocupa a la Contraloría es que durante los últimos cuatro años las auditorías han señalado recurrentes fallas en los procesos de asignación y movilización de los subsidios, como inequidad en la asignación e incertidumbre sobre su destino, fallas que el actual gobierno deberá corregir para llevar a cabo un eficaz programa de vivienda de interés social”.18 Sin embargo, deben resaltarse los esfuerzos de la administración actual por reactivar la construcción y los programas de vivienda de interés social. 18 El Tiempo, jueves 21 de agosto de 2003 41 Igualdad de sexos- especial protección a la mujer. Art. 43 C.P. La mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades. La mujer no podrá ser sometida a ninguna clase de discriminación. Durante el embarazo y después del parto gozará de especial asistencia y protección del Estado, y recibirá de éste subsidio alimentario si entonces estuviere desempleada o desamparada. El Estado apoyará de manera especial a la mujer cabeza de familia. La condición de desigualdad y discriminación hacia las mujeres incide, aparte de otros factores, en su vulnerabilidad a la trata de personas. Es evidente que el Estado ha hecho esfuerzos en materia legislativa para promover la igualdad y de esa forma disminuir las condiciones de discriminación. Un ejemplo de estas acciones es la Ley 823 de 2003, “por la cual se dictan normas sobre igualdad de oportunidades para las mujeres”. En esta ley se establecen importantes medidas como el programa de subsidio alimentario para la mujer embarazada que estuviere desempleada o desamparada, medidas tendientes a promover el acceso de las mujeres al trabajo urbano y rural, a la generación de ingresos en condiciones de igualdad, el derecho a una vivienda digna, entre otras medidas y derechos. Sin embargo, además del esfuerzo legislativo, es necesario promover las condiciones efectivas de cumplimiento de las leyes a través de los planes y acciones del gobierno. Derechos fundamentales de los niños. Art. 44 C.P. Son derechos fundamentales de los niños: la vida, la integridad física, la salud y la seguridad social, la alimentación equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser separados de ella, el cuidado y amor, la educación y la cultura, la recreación y la libre expresión de su opinión. Serán protegidos contra toda forma de abandono, violencia física o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotación laboral o económica y trabajos riesgosos. Gozarán también de los demás derechos consagrados en la Constitución, en las leyes y en los tratados internacionales ratificados por Colombia. La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligación de asistir y proteger al niño para garantizar su desarrollo armónico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona puede exigir de la autoridad competente su cumplimiento y la sanción de los infractores. Los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de los demás. Son los niños y las niñas una población en alto riesgo frente a la trata de personas. En gran parte, este riesgo se explica porque muchos de sus derechos no son garantizados de forma adecuada por el Estado, la familia y la sociedad misma. La falta de garantías de estos derechos genera también que muchos de los adultos se encuentren en riesgo frente a la trata de personas, debido en gran parte a las experiencias en la etapa de la infancia, caracterizada por una situación económica deprimente, falta 42 de acceso a la educación, falta de amor y en algunos casos, abuso sexual. Estas condiciones permanecen en la historia de vida del individuo e influyen, entre otros factores en su toma de decisiones ante ofertas que le permiten vislumbrar un proyecto de vida donde podría tener más posibilidades de satisfacer sus necesidades y las de su familia. Al respecto, veamos la situación actual de algunos de los derechos de los niños y niñas del país: Derecho a la vida: En promedio, mueren diariamente 7 infantes por homicidio. Derecho a la alimentación equilibrada: Aunque el índice de desnutrición ha disminuido, aún se presenta un porcentaje representativo de desnutrición para el año 2000: desnutrición global (peso/edad) del 6.7 por ciento en menores de 5 años. Derecho a la integridad física y emocional: En el año 2000, según Unicef Colombia, se registraron 68.585 casos de violencia intrafamiliar, de los cuales 10.900 fueron maltrato infantil. Dos millones de niños y niñas son maltratados al año en sus hogares, 850 mil de ellos en forma severa. 361 niños y niñas de cada 1.000 sufren algún tipo de maltrato. Unicef también establece cifras respecto a la explotación sexual: aproximadamente 35. 000 niños y niñas son explotados sexualmente en Colombia. 2.4.2. Durante la trata En el caso de la situación de trata, la víctima está en condición de esclavitud, que por sí misma genera violación de una serie de derechos. Es preciso reflexionar sobre la discusión en torno a si los particulares “violan” los Derechos Humanos. Se considera que la relación de los particulares con los Derechos Humanos es vertical: Estado-ciudadano, y no horizontal: ciudadano-ciudadano, pues como ya lo hemos planteado es el Estado el que se compromete a través de los Instrumentos Internacionales a respetar, proteger y divulgar los Derechos Humanos de su comunidad. Se dice que cuando un ciudadano agrede, atenta o vulnera los derechos de otro, comete delitos. El Estado en cambio, a través de sus servidores, viola los Derechos Humanos, por acción u omisión. En el caso específico de Colombia, se ha establecido la responsabilidad de los particulares en cuanto a la vulneración de los Derechos Humanos. Esta responsabilidad se deriva de la Acción de Tutela (Art. 86 de la C.P.) que vincula como responsable de la vulneración de los Derechos Fundamentales al particular que presta los servicios públicos de educación, 43 salud, o un servicio público domiciliario, cuando el particular viola o amenaza el Art. 17 de la Constitución Política que prohíbe la esclavitud. En estos casos el Estado estableció la relación horizontal en materia de Derechos Humanos, esto es, la responsabilidad ciudadano-ciudadano antes mencionada.19 A continuación mencionaremos los derechos consagrados en la Constitución Política Colombiana que son vulnerados durante la vivencia de la trata. Es importante precisar que, aunque transcribamos las normas de nuestra Constitución Política, se debe entender que los derechos plasmados en nuestra Constitución son los Derechos Humanos universalmente reconocidos. Por lo tanto, si el traficante se encuentra en el exterior, en caso de trata de carácter internacional, estará vulnerando los mismos derechos, pues estos son derechos reconocidos universalmente. Al enunciar los derechos, es posible, como ejercicio, ir deduciendo del testimonio de Patricia y otros que transcribiremos en este apartado, la violación de cada uno de ellos: Derecho a la integridad personal. Art. 12 C.P. Nadie será sometido a desaparición forzada, a torturas ni a tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. Recordemos el testimonio de Patricia: Resulta que me llevaron al apartamento otra vez…cuando me dice el japonés: quítate la ropa, en ropa interior no más. El tipo va sacando las esposas y me las pone en las manos. Y empieza ese tipo a darme golpes en la cara y me daba golpes en las piernas como para dejarme coja y que no pudiera caminar. Yo me agachaba y me daba golpes en la columna, durísimo. El Código Penal consagra, en armonía con la Constitución Política, que los sujetos activos del delito pueden ser los particulares o los funcionarios públicos. En los casos de trata, en que normalmente es un particular el torturador, se da la violación de este derecho e inclusive la comisión del delito de tortura tipificado en nuestro Código Penal. La tortura puede ser física o psíquica. Sobre la tortura psíquica, la Corte Suprema de Justicia expresa que “La limitación de las capacidades determinativas del sujeto pasivo se logra mediante procedimientos que no afectan la materialidad del cuerpo humano, tales como las amenazas…Es imprescindible el sometimiento de la víctima a la voluntad extraña; no hay tortura si el amenazado sigue gozando de sus capacidades determinativas….” 19 44 Op. Cit. Villar Borda, Luis. Pág. 53. En el caso de Patricia hubo tortura tanto psíquica como física y el traficante logró su objetivo de incidir en sus capacidades determinativas: obtuvo de ella el consentimiento para trabajar en prostitución y someterse a las condiciones adicionales de explotación (horarios excesivos y pago de una deuda que no tenía). Derecho al honor, la intimidad y a la propia imagen. Art. 15 C.P. Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y familiar y a su buen nombre y el Estado debe respetarlos y hacerlos respetar... Este derecho es vulnerado por los traficantes, en la medida en que le impiden a la víctima tomar por sí sola decisiones que conciernen a la esfera de su vida privada. Por ejemplo, para el caso de explotación en la pornografía, al utilizar ilícitamente aparatos destinados a espiar detalles de la vida íntima y con las amenazas de hacer públicas esas grabaciones. Derecho al libre desarrollo de la personalidad. Art. 16 C.P. Todas las personas tienen derecho al libre desarrollo de su personalidad sin más limitaciones que las que imponen los derechos de los demás y el orden jurídico. Este derecho es violado en la trata de personas porque se impide el derecho constitucional de tomar, sin intromisiones ni presiones, las decisiones que la persona estime importantes sobre su propia vida. En la trata de personas, la víctima no puede tomar decisiones frente a ningún asunto en particular, ni tiene autonomía para decidir cómo manejar su vida. No puede elegir la clase de trabajo que quiere ejecutar, las condiciones, los horarios, las condiciones de salubridad, entre otras. En síntesis, su desarrollo personal, su proyecto de vida y hasta su estética quedan en manos de los traficantes. Este derecho se le vulnera a los adultos y a los adolescentes, niñas y niños a quienes se les violenta el libre desarrollo de su personalidad, al negarles la posibilidad de buscar opciones personales para su propia vida y para manifestar su identidad individual, conforme a sus propios intereses, deseos y convicciones. 45 Prohibición de la esclavitud. Art. 17 C.P. Se prohíben la esclavitud, la servidumbre y la trata de seres humanos en todas sus formas. Mediante esta norma se establece expresamente la prohibición de la trata de personas. Se encuentra en la parte de los Derechos Fundamentales de nuestra Constitución Política y es la expresión constitucional de la protección legal de los Estados a través de instrumentos internacionales en contra de este delito. … ahí ya me empezaron a soltar todo y me dijeron que yo tenía que trabajar, o sea, que ahí fue donde ya me dijeron que mi amiga me había vendido. Me dijeron: Nosotros le dimos a ella una plata pero usted en realidad viene es a trabajar pues… para atender clientes, en prostitución. Yo me acuerdo que ahí me puse a llorar. Y le dije que no, que yo no iba a hacer eso y que yo me iba a entregar a la policía. Entonces me dijeron: Si usted no va a trabajar por las buenas, trabaja por las malas. Si usted no quiere trabajar por las buenas, la vamos a vender a la mafia. Entonces ahí me empezaron a decir que ellos eran la mafia. Eso me echaron un rollo que, mejor dicho! Ya a lo último me quedé callada y me puse a llorar sin saber qué hacer. Como quien dice, me tocó, ya que más hacía. Entonces me hicieron arreglar. Y bueno, yo me fui a vestir. Cuando salí, ellas me dicen: Es que usted no sabe? No sabe que no se puede poner ese pantalón? Tenga, se tiene que poner esto. Yo dije: No, no me quiero poner eso. Entonces allá lo van gritando a uno, lo van regañando. Si por ellos fuera, le tiran a uno. Entonces las muchachas, me decían: sígales la corriente, haga todo lo que ellos le digan, porque si usted les lleva la contraria es peor. Mami acá la venden y si a usted la llevan para el teatro allá es impresionante. Y allá nadie quiere ir ya. Entonces no, venga, tranquila, tranquila vaya vístase y no proteste…20 La esclavitud fue definida en la Convención sobre la esclavitud a principios del siglo XX así: “La esclavitud es el estado o condición de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o alguno de ellos”. Recientemente, la esclavitud fue catalogada como un delito de lesa humanidad por el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, aprobado por la Ley 742 de 2002, de la siguiente manera: “Por Esclavitud se entenderá el ejercicio de los atributos del derecho de propiedad sobre una persona, o de alguno de ellos, incluido el ejercicio de esos atributos en el tráfico de personas, en particular mujeres y niños”. 20 46 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. La expresión servidumbre fue definida en la Convención Suplementaria sobre la Abolición de la Esclavitud, la Trata de Esclavos y las Instituciones y Prácticas Análogas a la Esclavitud, así: “El Estado o la condición que resulta del hecho de que un deudor se haya comprometido a prestar sus servicios personales, o los de alguien sobre quien ejerce autoridad como garantía de una deuda, si los servicios prestados, equitativamente valorados, no se aplican al pago de la deuda, o si no se limita”. La esclavitud y la servidumbre, son fines de explotación en el delito de trata de personas, de acuerdo con la definición del Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas (Ley 800 de 2003). En general, cuando estudiamos los diferentes testimonios de las víctimas de la trata de personas, encontramos que éstas son vistas como objetos y no como sujetos, que están sometidas al pago de una deuda que cada día crece ostensiblemente y que la garantía del pago de la deuda es la explotación que se ejerce sobre las víctimas. Libertad de conciencia. Art. 18 C.P. Se garantiza la libertad de conciencia. Nadie será molestado por razón de sus convicciones o creencias ni compelido a revelarlas ni obligado a actuar contra su conciencia. La doctrina jurídica ha determinado que la libertad de conciencia es “individual, por cuanto antes de ser un ciudadano libre frente a la sociedad, el hombre tiene derecho a ser un individuo libre, esto es, exento de coacciones y atentados arbitrarios que afecten, impidan o sancionen la exteriorización de sus convicciones íntimas, mientras ellas en sí mismas no causen daño a la colectividad”.21 En muchas ocasiones las víctimas de la trata de personas son obligadas a actuar en contra de su conciencia, por ejemplo, cuando son utilizadas para fines ilícitos, como delinquir, o cuando son obligadas a actuar en contra de sus creencias o conciencias, como ocurre al ser utilizadas en pornografía. ... Nos ayudaron a cuadrar el primer cliente de la noche, yo me acuerdo que cuando me tocó entrar con el señor yo no sabía qué hacer, qué decirle ni nada, pues yo nunca había estado con otra persona que no fuera mi esposo, fue el primero porque yo apenas estuve con mi esposo, mi primer novio, …cuando llegué ya no sabía ni qué hacer, yo más asustada... 21 Constitución Política de Colombia. Ed. Legis. Pág. 44. 47 Derecho a la honra. Art. 21 C.P. Se garantiza el derecho a la honra. La ley señalará la forma de su protección. Este derecho faculta a toda persona para exigir respeto por su fama y por su honor, tanto de los particulares como de las autoridades. Las palabras honor y honra son en ocasiones tomadas como sinónimos. Sin embargo, el honor se refiere al concepto de valor que se tiene de sí mismo, con independencia de la opinión ajena. Mientras que la honra hace relación al concepto externo, aquél que tienen terceros: “la honra o reputación es externa, llega desde afuera, como ponderación o criterio que los demás tienen de uno, con independencia de que realmente se tenga o no honor; uno es el concepto interno - el sentimiento interno del honor- y otro el concepto objetivo externo que se tiene de nosotros -honra-.” (Sentencia, Corte Constitucional, T- 412 de junio 17 de 1992). Este derecho se violenta en la trata y se convierte muchas veces en obstáculo para que la víctima denuncie o hable sobre su experiencia con su familia o con sus amigos, por el temor a la estigmatización por parte de las autoridades y de su entorno inmediato. Yo llegué aquí, a Pereira, normal; lo único que hice fue ponerme a llorar cuando llegué, en esos días eso era como un miedo horrible porque yo me tragué todo eso sola , no me atreví a contarle a nadie.…. y yo me encerré horrible, para mí como que el mundo no, uno se enfrenta como a la depresión, se siente uno frustrado porque de pronto todas sus expectativas; por el contrario, el peor mal fue lo que le pasó a uno.22 Derecho al trabajo. Art. 25 C.P. El trabajo es un derecho y una obligación social y goza, en todas sus modalidades, de la especial protección el Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas. El derecho al trabajo se deriva del esfuerzo y la labor del hombre. Se protege como derecho fundamental y asegura el derecho de toda persona a desarrollarlo en condiciones dignas y justas. No sólo se defiende institucionalmente la posibilidad de alcanzar una ubicación laboral y de permanecer en ella, sino un concepto que se relaciona con las características de la vinculación laboral y con “...el desempeño de la tarea que a la persona se confía en lo referente al modo, tiempo y lugar en que ella se cumple, todo lo cual tiene que corresponder a la dignidad del ser humano y realizar en cada caso, el concepto de justicia. Ha de reconocerle su individualidad y tener en cuenta el respeto que demanda su naturaleza y necesidades. Debe comprender que del trabajo del trabajador dependen otras personas y que cada acto que lo involucra, 22 48 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. en bien o en mal, repercute necesariamente en su familia”. (Cfr. Corte Constitucional, S.Quinta de Revisión. Sent. T/483, octubre de 1993). De igual forma, el Art. 53 de la Constitución establece los Derechos del trabajador. En él se exige que se respeten por lo menos los siguientes principios mínimos fundamentales: “Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneración mínima, vital y móvil, proporcional a la cantidad y calidad del trabajo; estabilidad en el empleo; irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en las normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre derechos ciertos e indiscutibles; ...garantía a la seguridad social; la capacitación; el adiestramiento y el descanso necesario; protección especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad”. (Corte Constitucional, Sent. T-457, julio 14 de 1992. M.P. Ciro Angarita Barón). El derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas es vulnerado siempre por los traficantes, pues las víctimas son sometidas a condiciones de explotación, ya que no se les garantizan ninguno de los principios mínimos establecidos en el Art. 53 de la Constitución Política. ... me decían que les pagara a los de la mafia, porque si no les pagaba, le pegan a uno y eso es tan impresionante… usted llega donde le toca trabajar, y “pum” le cae el carro y tiene que pagarle los cinco mil yenes y si usted no los paga (…) eso es horrible, porque a ellos no les importa. Ellos lo cogen y le dan pata a uno, usted sabe que esa plata es sagrada para ellos, porque es el territorio de ellos.23 Libertad de escoger profesión u oficio. Art. 26 C.P. Toda persona es libre de escoger profesión u oficio (…) Las autoridades competentes inspeccionarán y vigilarán el ejercicio de las profesiones… De esta norma se desprende el derecho a ejercer la profesión u oficio escogido, sobre la base de los principios de libertad, igualdad y dignidad que establece la Carta. El único que puede imponer límites a esa libertad es el Estado. Este derecho es violado a las víctimas de trata desde el momento en que los traficantes las engañan y las obligan a realizar una actividad diferente al trabajo para el cual fueron inicialmente contratadas o que ellas quieren desempeñar. Esta situación se produce cuando las víctimas son coaccionadas a ejercer la prostitución, la mendicidad u otras labores relacionadas con los fines de la trata. ... cuando me empiezan a soltar el bendito rollo. Entonces me dicen: - Usted, a partir de hoy se va a ir a trabajar. - ¿En dónde? 23 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. 49 - Usted se va a ir con ellas dos y le vamos a enseñar unas palabras para que usted le diga a los clientes. - ¿Cómo así que unas palabras para que les diga a los clientes? - Si. Es que usted viene a trabajar acá atendiendo clientes. - ¿Yo atendiendo clientes? - ¿No entiende? Pues para que mejor entienda, se va es a putiar. - ¿Como así? Es que yo no he venido a eso.24 Libertad de locomoción y residencia. Art. 24 C.P. Todo colombiano, con las limitaciones que establezca la ley, tiene derecho a circular libremente por el territorio nacional, a entrar y salir de él, y a permanecer y residenciarse en Colombia. La Corte Constitucional ha expresado respecto a este derecho que “Es fundamental en consideración a la libertad – inherente a la condición humana- cuyo sentido más elemental radica en la posibilidad de transitar o desplazarse de un lugar a otro dentro del territorio del propio país…la libre locomoción está consagrada en varios convenios y pactos internacionales, entre ellos la Declaración Universal de los Derechos Humanos…. y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos”.25 En la trata de personas, ya sea internacional o interna, es violentado este derecho ya que muchas de las víctimas en la situación de explotación son sometidas a encierro, no se les permite salir de su lugar de trabajo o se encuentran constantemente vigiladas sin tener libertad para movilizarse. ….a mí no me dejaban salir, como a los 15 días me mandaron para un club y allá me vendieron, me llevaron a ese club y no me dejaban salir...26 Derecho a la igualdad. Art. 13 C.P. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley,… Libertad personal. Art. 28 C.P. Toda persona es libre. Nadie puede ser molestado en su persona o familia, ni reducido a prisión o arresto, ni detenido, ni su domicilio registrado, sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, con las formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley. La violación de este derecho se materializa en diversos casos cuando la persona es sustraída o separada de su hogar y de su entorno para después ser trasladada y sometida a condiciones de explotación; cuando no puede tomar sus propias decisiones o cuando, en la situación de explotación, se le impide a la víctima salir del lugar donde se encuentra explotada por estar sometida al imperio del traficante. 24 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. Corte Constitucional, Sentencia T/518 de 1992. M.P. Dr. José Gregorio Hernández. 26 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. 25 50 ...no podíamos salir hasta que no termináramos el turno, para eso estaba el metre, el metre nos ponía cuidad y nos anotaban en un cuaderno.27 Finalmente, vale la pena destacar que en muchos casos, detrás de la acción del particular que vulnera un derecho a otro particular, se presenta una omisión del Estado. En los casos de trata internacional, es el país de destino, y en los casos de trata interna, es el país de origen el responsable por violar los Derechos Humanos, ya que no toma las medidas necesarias para proteger y divulgar, omisión que se expresa entre otros aspectos en la falta de programas de prevención y protección de los Derechos Humanos, en las condiciones de discriminación, en el índice de impunidad, en la cobertura de educación. De la omisión son víctimas personas particularmente vulnerables por las condiciones de vida a las que han estado sometidas. Esta violación por omisión se refleja en todas las etapas de la trata de personas. 2.4.3. Después de la trata Después de que las víctimas han salido de la situación de trata, la violación de sus Derechos Humanos se presenta algunas veces al regresar al país de origen y otras en el país de destino. En el país de destino, a las víctimas no se les permite a veces el acceso al servicio de justicia, violentándose así también el derecho a la igualdad y al debido proceso; en muchas ocasiones no se les prestan servicios de protección, ni se les da la posibilidad de contar con un defensor de oficio. La víctima recibe un trato injusto en su condición de ilegal y es discriminada por diversas razones; bien por ser inmigrante o por ser mujer o por ser niño y, en los casos de explotación sexual, por encontrarse ejerciendo la prostitución. Al respecto, los convenios internacionales propenden por un trato igualitario y justo a las víctimas: que se les brinde la protección y asistencia necesarias para que puedan permanecer, si es su deseo, en dicho país y puedan denunciar el delito y conocer el desarrollo de la denuncia. En el país de origen también existe violación al derecho a la defensa y a un debido proceso. Al salir de la situación de trata de personas, regularmente se presenta para las víctimas una compleja situación de incertidumbre frente al peligro al que se ven expuestas al enfrentarse con las redes de traficantes, a la desorientación e ignorancia sobre sus derechos. Esta situación de incertidumbre y miedo 27 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. 51 debería ser atendida por el Estado, proporcionándoles seguridad, respaldo, orientación e información. Sin embargo, debido a la falta de un conocimiento profundo sobre la problemática, a la indiferencia, al desconocimiento de los derechos fundamentales que han sido violentados, el gobierno omite reconocer y proteger los derechos de las víctimas y juzgar y procesar a los traficantes. La reconstrucción del proyecto de vida deben afrontarlo las víctimas en condiciones deplorables: teniendo que manejar por sí solas las secuelas emocionales y psicológicas de su experiencia, inmersas nuevamente en las mismas condiciones económicas que las llevaron a ser vulnerables a la trata, con la preocupación por su propia subsistencia y la de sus seres queridos – normalmente, hijos-, su vida se reduce a la mera supervivencia. Muchos de los derechos violados en esta etapa se violan de manera transversal durante toda la situación de trata. Por lo anterior nos remitimos a los derechos enunciados e ilustrados en el apartado que se refiere a la violación de derechos humanos ANTES de la trata de personas, debido a que las mismas condiciones estructurales por omisión del Estado que las hicieron vulnerables antes de tomar la decisión de irse, las encuentran al regreso de la situación de trata. En síntesis, los Derechos Humanos enunciados anteriormente han sido plasmados en diversidad de instrumentos internacionales y en nuestra Constitución Política. Sin embargo, hay que tener en cuenta que el Estado debe asumir esas responsabilidades de forma progresiva, razón por la cual el análisis de la violación de los Derechos Humanos debe hacerse de una manera particularizada. Con este manual, pretendemos presentar las generalidades, haciendo énfasis en que cada caso concreto merece un análisis profundo. A continuación y para condensar el contexto, con el ánimo de que se facilite la consulta en este manual, haremos una relación de algunas normas internacionales que han sido aprobadas y ratificadas por Colombia, que consagran y protegen los derechos de las víctimas de la trata. El objetivo de esta compilación es garantizar su divulgación en beneficio de la posible víctima, la víctima o el funcionario encargado de sensibilizar y divulgar la problemática. Esta relación de normas es enumerativa y no taxativa, de forma que pueden existir otras normas protectoras que no figuren en este texto. 52 2.5. Marco jurídico de protección internacional Derechos violados con el delito de trata Normas y documentos internacionales vigentes en Colombia que protegen dichos derechos Derechos fundamentales de los niños Derecho al afecto materno. Derecho a tener una familia y a no ser separado de ella. Derecho a una alimentación equilibrada. Derecho a la recreación. - Declaración Universal de Derechos Humanos, Art. 25. - Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Art. 10 y 24 aprobado mediante la Ley 74 de 1968. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Art. 19, aprobada por la Ley 16 de 1972. - Convención Sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer, aprobada mediante la Ley 51 de 1981, Art. 16. - Convención sobre los Derechos del Niño, aprobada mediante la Ley 12 de 1991. - Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopción de Menores. Promulgación mediante el Decreto 971 de 1994. - Convención Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias, hecha en Montevideo, aprobada mediante la Ley 449 de 1998. - Convenio 182 sobre la Prohibición de las Peores Formas de Trabajo Infantil y la Acción Inmediata para su Eliminación, aprobado por Colombia mediante la Ley 704 de 2001. - Protocolo Facultativo de la Convención sobre los Derechos del Niño, relativo a la Venta de Niños, la Prostitución Infantil y la Utilización de los Niños en la Pornografía, aprobado por Colombia mediante la Ley 765 de 2002. Derecho a la educación - Declaración Universal de Derechos Humanos, Art. 26. - Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Art. 13, aprobado por Colombia mediante la Ley 74 de 1968. - Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación, Art. 5, 10, 14, aprobada mediante la Ley 51 de 1981. - Convención sobre los Derechos del Niño, Art. 23, 24, 28 y 29, aprobada mediante la Ley 21 de 1991. 53 - Convención del Estatuto de Refugiados, Ley 35 de 1961, Art. 22. - Convenio IV de Ginebra, Ley 5 de 1960, Art. 50 y 94. 54 Derecho a la igualdad - Declaración Universal de Derechos Humanos, Art. 2, 7. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Ley 16 de 1972: Art. 1; Art. 24. - Convenio 100 de 1951 de la OIT Relativo a la Igualdad de Remuneración entre la Mano de Obra Masculina y Femenina, aprobado por Colombia mediante la Ley 54 de 1962. - Convención sobre los Derechos Políticos de la Mujer, Ley 35 de 1986. Derecho a la seguridad social - Declaración Universal de los Derechos Humanos, Art. 22. - Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Art. 9, aprobado por la Ley 74 de 1968. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Art. 26, Ley 16 de 1972. - Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, Art. 12, aprobada por la Ley 51 de 1981. - Convención sobre los Derechos del Niño, Art. 18 y 26, aprobada por la Ley 12 de 1991. - Convención sobre el Estatuto de Refugiados, Art. 24, aprobada por la Ley 35 de 1961. Derecho a la salud - Declaración Universal de Derechos Humanos, Art. 25. - Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, aprobado por la Ley 74 de 1968. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Art. 1, aprobada por la Ley 16 de 1972. - Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer, Arts. 10, 12 y 14, aprobada por la Ley 51 de 1981. - Convención sobre los Derechos del Niño, Art. 23, 24 y 25, aprobada por la Ley 12 de 1991. - Convenios de Ginebra, Ley 5 de 1960. Derecho a una vivienda digna - Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Art. 11, aprobado por la Ley 74 de 1968. - Convención sobre los Derechos del Niño, Art. 27, aprobada por la Ley 12 de 1991. - Convención sobre el Estatuto de Refugiados, Art. 21, aprobado por la Ley 35 de 1961. Igualdad de Sexos especial protección a la mujer - Declaración Universal de Derechos Humanos, Art. 25. - Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Art. 7 y 10, aprobado por Colombia mediante la Ley 74 de 1968. - Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, Art.s 3 y 26, aprobado por la Ley 74 de 1968. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Art. 17, aprobada por la Ley 16 de 1972. - Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, aprobada por la Ley 51 de 1981. - Convención sobre los Derechos del Niño, Art. 20 aprobada por la Ley 12 de 1991. - Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, aprobada por la Ley 248 de 1995. Derecho a la integridad personal Derecho a no ser torturado o sometido a tratos o penas crueles o degradantes - Declaración Universal de Derechos Humanos, Art. 5. - Instrumentos de Derecho Internacional Humanitario, aprobado por Colombia mediante la Ley 5 de 1960. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Art. 5, aprobada por la Ley 16 de 1972. - Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanas o Degradantes, aprobada por Colombia mediante la Ley 70 de 1986. - Protocolo I Adicional de Ginebra, aprobado por Colombia mediante la Ley 11 de 1992. 55 - Protocolo II Adicional de Ginebra, aprobado por Colombia mediante la Ley 171 de 1994. - Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura, aprobada por Colombia mediante la Ley 409 de 1997. Derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen - Declaración Universal de Derechos Humanos, Art. 12. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Art. 11, aprobada por Colombia mediante la Ley 16 de 1972. - Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, aprobado por Colombia mediante la Ley 74 de 1968. - Convención sobre los Derechos del Niño, Art. 16, aprobada por Colombia mediante la Ley 12 de 1991. Derecho al libre desarrollo de la personalidad - Declaración Universal de Derechos Humanos, Art. 25. - Convenios I, III y IV de Ginebra y Protocolos Adicionales I y II, aprobados por la Ley 5 de 1960. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Art. 3, aprobada por la Ley 16 de 1972. - Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, Art. 16, aprobada por la Ley 51 de 1981. - Convención sobre los Derechos del Niño, Art. 29, aprobada por la Ley 12 de 1991. - Convenio 29 sobre el Trabajo Forzoso de 1930 y Convenio 105 relativo a la abolición del trabajo forzoso de 1957 de la OIT, aprobados por la Ley 23 de 1967 y la Ley 54 de 1962, respectivamente. Prohibición de la - Declaración Universal de Derechos Humanos, esclavitud (la servidumbre Art. 4. y la trata de seres humanos - Pacto Internacional de Derechos Económicos, en todas sus formas) Sociales y Culturales, Art. 13, aprobado por la Ley 74 de 1968. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Art. 6, aprobada por la Ley 16 de 1972. - Convención sobre la Eliminación de todas las 56 Formas de Discriminación contra la Mujer, Art. 11, aprobada por la Ley 51 de 1981. - Convención sobre los Derechos del Niño, Art. 32, aprobada por la Ley 12 de 1991. Libertad de Conciencia - Declaración Universal de Derechos Humanos, Art. 18. - Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Art. 13, aprobado por la Ley 74 de 1968. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Art. 12, aprobada por la Ley 16 de 1972. Derecho a la honra - Declaración Universal de Derechos Humanos, Art. 12. - Pacto internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Art. 9, Ley 74 de 1968. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Ley 16 de 1972, Art. 19. - Convención Americana sobre Derechos Humanos. Pacto de San José, Arts. 13 y 14, Ley 16 de 1972. - Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, Ley 51 de 1981. - Convención sobre los Derechos del Niño, Ley 12 de 1991. Derecho a trabajo en condiciones dignas y justas - Declaración Universal de los Derechos Humanos, Art. 23. - Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Art. 6, aprobado por Colombia mediante la Ley 74 de 1968. - Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, Art. 8, aprobado mediante la Ley 74 de 1968. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, aprobado por la Ley 16 de 1972. - Convenio III de Ginebra, aprobado por la Ley 5 de 1960, Arts. 49, 50, 53, 60, 61 y 62. - Convenio IV de Ginebra, Ley 5 de 1960, Arts. 39, 40, 51, 52, 95 y 96. - Protocolo I Adicional, aprobado mediante la Ley 11 de 1992, Art. 16. 57 - Protocolo II Adicional, Arts. 1, 5 y 10. - Convenio 29/30, Relativo al Trabajo Forzoso u Obligatorio, aprobado mediante la Ley 23 de 1967. - Convenio 105/57 Relativo a la Abolición del Trabajo Forzoso, aprobado mediante la Ley 54 de 1962. - Convención Internacional sobre la Protección de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares, aprobada por Colombia mediante la Ley 146 de 1994. - Convención sobre la Eliminación de toda Forma de Discriminación contra la Mujer, Art. 11 literal F, aprobada por la Ley 51 de 1981. 58 Derecho a escoger libremente profesión - Declaración Universal de los Derechos Humanos, Art. 23. - Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Ley 74 de 1968, Art. 6. - Convención Americana sobre Derechos Humanos, Ley 16/72, Art. 6. - Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, Art. 1, aprobada por la Ley 51 de 1981. Derecho a la libertad - Declaración Universal de los Derechos Humanos, Art. 4. - Pacto Internacional sobre los Derechos Civiles y Políticos, Art. 8, aprobado por Colombia mediante la Ley 74 de 1968. Derecho a escoger residencia y desplazarse dentro del país - Declaración Universal de los Derechos Humanos, Art. 13. - Pacto Internacional sobre los Derechos Civiles y Políticos, Art. 12, aprobado por la Ley 74 de 1968. Desarrollo jurídico de la trata de personas en Colombia 3 59 3. Desarrollo jurídico de la trata de personas en Colombia E n esta parte del manual se hará referencia a la legislación vigente en Colombia, que tiene relación con la problemática de trata de personas. Esta legislación es el resultado de la toma de conciencia frente a esta problemática por parte de la comunidad internacional, de las entidades gubernamentales y de organizaciones de la sociedad civil en todo el mundo. Se inicia con la revisión histórica de los instrumentos internacionales que se han ocupado del tema. Se busca enfatizar en los conceptos relevantes que sirvieron de fundamento para la construcción de la definición actual de la trata de personas. Además, se analizará la legislación vigente en nuestro país respecto al delito de trata de personas y las relaciones más comunes de este delito con otras conductas punibles tipificadas en nuestro ordenamiento penal. 3.1. Instrumentos internacionales A continuación se presenta una breve referencia de los instrumentos jurídicos internacionales y nacionales que tienen relación con la problemática de la trata de personas, desde los más antiguos hasta los más recientes. Se mencionarán los instrumentos jurídicos generales como los especializados para niños, niñas y adolescentes. Cuadro N° 4 Instrumentos Internacionales Nombre del instrumento Convención Internacional de 1910 Relativa a la Represión de la Trata de Blancas Concepto “Debe ser castigado cualquiera que, para satisfacer las pasiones de los demás, ha contratado, arrastrado o desviado, aún con su consentimiento, a una mujer o niña menores, con el fin del libertinaje, aún cuando los diversos actos, que son los elementos constitutivos de la infracción, hubieran sido realizados en países diferentes”. Reflexiones Este instrumento ubica la trata de personas como un fenómeno relacionado exclusivamente al fin de la prostitución, cuyas víctimas son las mujeres y las niñas. 61 Convención Internacional de 1921 para la Represión de la Trata de Mujeres y Niños. Adoptada por Colombia mediante la Ley 12 de 1933 “Debe ser castigado cualquiera que, para satisfacer las pasiones de otros, ha, con fraude o con ayuda de violencias, amenazas, abusos de autoridad, o todo otro medio de sujeción, contratado, arrastrado o desviado una mujer o hija mayor, con el fin del libertinaje, como también cuando los diversos actos que son los elementos constitutivos de la infracción habrán sido realizados en diferentes países”. Igualmente en este documento se mencionan algunos medios que son utilizados por los traficantes, como: “… ayuda de violencia, amenazas, abusos de autoridad, o todo otro medio de sujeción…” “Las Altas Partes Contratantes convienen en tomar todas las medidas que tenga por objeto perseguir y castigar a los individuos que se dediquen a la trata de niños de uno y otro sexo, entendiéndose esta infracción en el sentido del Art. 1 de la Convención de 4 de Mayo de 1910”. Esta Convención retoma la definición de la Convención Internacional Relativa a la Represión de la Trata de Blancas de 1910, ya mencionada. Este instrumento protege a los niños y niñas por su alta vulnerabilidad a la trata de personas. “Las Altas Partes contratantes convienen en tomar las medidas necesarias, a fin de castigar las tentativas de infracción, y dentro de los límites legales, los actos preparatorios de infracción….”. “Las Altas Partes contratantes convienen, en lo que concierne a sus servicios de inmigración y emigración, en tomar medidas administrativas y legislativas destinadas a combatir la trata de mujeres y de niños. Convienen especialmente en dictar los reglamentos necesarios para la protección de las mujeres y de los niños que viajen a bordo de barcos de emigrantes, no solamente a la partida y a la llegada, sino también durante el viaje, y a tomar las disposiciones que tengan por objeto la publicación, en las estaciones y en los puertos, de avisos que pongan en guardia a las mujeres y los niños contra los peligros de la trata e indicando los lugares en los cuales pueden encontrar alojamiento, ayuda y asistencia”. 62 También presenta un importante avance al exhortar a los Estados para que además de las personas que efectivamente cometen el delito se castigue a quienes por situaciones ajenas a su voluntad no pueden perfeccionar el delito, es decir la tentativa. Convención de 1926 sobre la Esclavitud “La esclavitud es el estado o condición de un individuo sobre el cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos”. La trata de esclavos se define de la siguiente manera: “todo acto de captura, adquisición o cesión de un individuo para venderle o cambiarle; todo acto de cesión por venta o cambio de un esclavo, adquirido para venderle o cambiarle, y en general todo acto de comercio o de transporte de esclavos”. Mediante este instrumento se presenta de manera precisa la definición de esclavitud al igual que la definición de trata de esclavos. Estas definiciones nos permiten abordar la problemática de la trata de personas ya que este fenómeno ha sido considerado como la forma moderna de esclavitud. Convenio 29 de 1930 Relativo al Trabajo Forzoso u Obligatorio, aprobado por Colombia mediante la Ley 23 de 1967 “Trabajo forzoso u obligatorio designa todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente”. Convención de 1949 para la Supresión de la Trata de Personas y de la Explotación de la Prostitución Ajena “Se debe castigar a toda persona que, Con esta Convenpara satisfacer las pasiones de otra: ción se aborda la problemática desde 1) Concertare la prostitución de otra la perspectiva de la persona, aún con el consentimiento de prostitución únicatal persona; 2) Explotare la mente. prostitución de otra persona, aun con Avanza en el térmiel consentimiento de tal persona”. no, pues antes se Este instrumento resulta de gran importancia, ya que, como veremos más adelante, los trabajos o servicios forzados son formas de explotación que se presentan en el delito de trata de personas. Este tipo de trabajo implica el consentimiento forzado de la víctima frente al ejercicio de un oficio. 63 Convención Suplementaria de 1956 sobre la Abolición de la Esclavitud, la Trata de Esclavos y las Instituciones y Prácticas Análogas a la Esclavitud “Las Partes en el presente Convenio se comprometen asimismo a castigar a toda persona que: 1) Mantuviere una casa de prostitución, la administrare o a sabiendas la sostuviere o participare en su financiamiento; 2) Diere o tomare a sabiendas en arriendo un edificio u otro local, o cualquier parte de los mismos, para explotar la prostitución ajena”. hacía referencia a la “trata de blancas” y con este convenio se habla de “trata de personas”, reconociendo como víctimas tanto a hombres como a mujeres. Servidumbre por deudas: “El estado o la condición que resulta del hecho de que un deudor se haya comprometido a prestar sus servicios personales, o los de alguien sobre quien ejerce autoridad, como garantía de una deuda, si los servicios prestados, equitativamente valorados, no se aplican al pago de la deuda, o si no se limita su duración ni se define la naturaleza de dichos servicios”. Trata de esclavos: “Significa y abarca todo acto de captura, de adquisición o de disposición de una persona con intención de someterla a esclavitud; todo acto de adquisición de un esclavo con intención de venderlo o de cambiarlo; todo acto de cesión por venta o cambio de una persona, adquirida con intención de venderla o cambiarla, y, en general, todo acto de comercio o de transporte de esclavos, sea cual fuere el medio de transporte empleado”. Con el propósito de ampliar y desarrollar la Convención sobre la esclavitud de 1926, se firmó este documento en 1956. En él se establece que se debe propender por la abolición o el abandono de las instituciones y prácticas análogas a la esclavitud. Las definiciones de este instrumento son de gran utilidad pues le dan contexto a algunos de los fines de explotación en la trata de personas establecidos en el “Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Dentro de las instituciones análogas Trata de Personas”, a la esclavitud mencionadas en este último instrumento internacional relativo instrumento se incluyen: a la materia, aprobado “Toda institución o práctica en virtud por Colombia en el de la cual: año 2003. i) Una mujer, sin que la asista el Por ejemplo, se obderecho a oponerse, es prometida o serva como el acto dada en matrimonio a cambio de una 64 contrapartida en dinero o en especie entregada a sus padres, a su tutor, a su familia o a cualquier otra persona o grupo de personas; ii) El marido de una mujer, la familia o el clan del marido tienen el derecho de cederla a un tercero a título oneroso o de otra manera; de ceder a un niño para la explotación se considera una práctica análoga a la esclavitud. iii) La mujer, a la muerte de su marido, puede ser transmitida por herencia a otra persona; Toda institución o práctica en virtud de la cual un niño o un joven menor de dieciocho años es entregado por sus padres, o uno de ellos, o por su tutor, a otra persona, mediante remuneración o sin ella, con el propósito de que se explote la persona o el trabajo del niño o del joven”. Convención de 1979 sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra las Mujeres. Aprobado por la Ley 51 de 1981 “A los efectos de la presente Convención, la expresión “discriminación contra la mujer” denotará toda distinción, exclusión o restricción basada en el sexo que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los Derechos Humanos y las libertades fundamentales en las esferas política, económica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera”. “Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas, incluso de carácter legislativo, para suprimir todas las formas de trata de mujeres y explotación de la prostitución de la mujer”. Con este instrumento se busca que los Estados parte tomen las medidas políticas y legislativas necesarias para eliminar la discriminación de la mujer en todas sus formas. Dentro de las formas de discriminación contra la mujer, en este instrumento se incluyen la trata de personas y la explotación de la prostitución. 65 Convención Internacional de 1990, sobre la Protección de los Derechos de todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares. Aprobada por Colombia mediante la Ley 146 de 1994 En este instrumento se establecen ciertos imperativos, así: “Ningún trabajador migratorio o familiar suyo será sometido a torturas ni a tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes”. También se establece que: “Ningún trabajador migratorio o familiar suyo será sometido a esclavitud ni servidumbre; se prohíbe que los trabajadores migratorios ni sus familiares realicen trabajos forzosos u obligatorios”. La trata de perso-nas está relacionada con el fenómeno migratorio, ya que uno de los elementos esenciales de este delito es el traslado de las víctimas. Por lo tanto, los instrumentos jurídicos internacionales que avanzan en la protección de los trabajadores migrantes avanzan también en la protección de las víctimas de la trata de personas. Convención Interamericana de 1994 para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer “Convención de Belém do Pará”, aprobada en Colombia mediante la Ley 248 de 1995 “Para los efectos de esta Convención debe entenderse por violencia contra la mujer cualquier acción o conducta, basada en su género, que cause muerte, daño o sufrimiento físico, sexual o psicológico a la mujer, tanto en el ámbito público como en el privado”. Con este instrumento se establece que la mujer debe ser protegida contra la violencia que tiene origen en la discriminación. Esta convención se aplica al contexto del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, el cual está integrado por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte interamericana de Derechos Humanos. La Corte tiene funciones jurisdiccionales y consultivas. 66 Se entiende por violencia contra la mujer, entre otras prácticas: la violencia física, sexual y psicológica. “que tenga lugar en la comunidad y sea perpetrada por cualquier persona y que comprende, entre otros, violación, abuso sexual, tortura, trata de personas, prostitución forzada, secuestro”. Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, hecho en Roma en 1998. Aprobado por Colombia mediante la Ley 742 de 2002 Crímenes de competencia de la Corte: “La competencia de la Corte se limitará a los crímenes más graves de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto. La Corte tendrá competencia, de conformidad con el presente Estatuto, respecto de los siguientes crímenes: b) Los crímenes de lesa humanidad”. A los efectos del presente Estatuto, se entenderá por “crimen de lesa humanidad” cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemático contra una población civil y con conocimiento de dicho ataque:…… c) Esclavitud; “Por “esclavitud” se entenderá el ejercicio de los atributos del derecho de propiedad sobre una persona, o de algunos de ellos, incluido el ejercicio de esos atributos en el tráfico de personas, en particular mujeres y niños”. La promulgación de este Estatuto constituye un gran avance, pues considera la trata de personas como un delito de lesa humanidad. Garantiza una mayor protección a las víctimas y de esta manera se puede disminuir el índice de impunidad frente al delito de trata de personas. De acuerdo con la sentencia C-578/02, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa: “…Por un lado, el Estatuto amplía la definición de crímenes de lesa humanidad para incluir expresamente las ofensas sexuales (distintas a la violación), el apartheid y las desapariciones forzadas. El Estatuto además aclara que tales crímenes se pueden cometer en tiempos de paz o de conflicto armado y no requieren que se cometan en conexión con otro crimen”. De acuerdo con la Corte Constitucional, el concepto de Población Civil implica lo siguiente: “….la definición de civiles, incluye a todas las personas excepto a aquellas que tienen el deber de preservar el orden público y el uso legítimo de la fuerza”. 67 Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Niños que complementa la Convención contra la Delincuencia Organizada Trasnacional del año 2000. Aprobado por Colombia mediante la Ley 800 de 2003 a) Por “trata de personas” se entenderá la captación, el transporte, el traslado, la acogida o la recepción de personas, recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza u otras formas de coacción, al rapto, al fraude, al engaño, al abuso de poder o de una situación de vulnerabilidad, a la concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de explotación. Esa explotación incluirá como mínimo, la explotación de la prostitución ajena u otras formas de explotación sexual, los trabajos o servicios forzados, la esclavitud o las prácticas análogas a la esclavitud, la servidumbre y la extracción de órganos; b)El consentimiento dado por la víctima de la trata de personas a toda forma de explotación que se tenga la intención de realizar, descrita en el apartado a) del presente artículo, no se tendrá en cuenta cuando se haya recurrido a cualquiera de los medios enunciados en dicho apartado”. 68 Este protocolo constituye un avance, ya que recoge los aportes de los instrumentos jurídicos mencionados anteriormente. Presenta una definición acorde con la realidad contemporánea del fenómeno. El Protocolo parte del presupuesto de que es necesario un instrumento universal que abarque todos los aspectos de la trata (es decir, aspectos preventivos, de asistencia, de cooperación internacional, de protección a la víctima). Por ello, en él se establecen tres fines específicos: “Prevenir y combatir la trata de personas, prestando especial atención a las mujeres y los niños”. “Proteger y ayudar a las víctimas de dicha trata, respetando plenamente sus Derechos Humanos”. “Promover la cooperación entre los Estados Parte para lograr esos fines”. El Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas aborda de manera diferenciada la trata de niños, niñas y jóvenes que junto con otros instrumentos se han ocupado del tema y en los cuales el principio de la prevalencia de sus derechos está presente. Es pertinente hacer una breve referencia a cómo ocurre la trata cuando la víctima es un menor de edad, resaltando las particularidades en cuanto a: búsqueda, contacto, reclutamiento, traslado, retención y explotación. En la etapa de búsqueda, los traficantes ubican a sus posibles víctimas asegurándose de que las condiciones que las rodean sean las propicias para que acepten sus ofrecimientos, las cuales varían de acuerdo a la edad y se relacionan con las necesidades económicas, la insatisfacción con su proyecto de vida, el maltrato familiar, demasiadas cargas familiares y económicas y con un profundo sentido del tener más que del ser, entre otras. El contacto con la víctima puede ser de dos maneras: Directo: el traficante aborda de manera seductora al niño, niña o joven o, a través de la violencia, al recurrir por ejemplo a la amenaza o al secuestro. Indirecto: a través de la familia, vecinos, amigos o personas que fingen ser sus amigos, recurriendo a medios masivos de comunicación, a convocatorias para empleo o a cursos de auto superación y también a través de la seducción. Con bebés el contacto se hace con los padres o parientes a cargo, quienes en muchas ocasiones, agobiados por sus problemas económicos o por su incapacidad para asumir el rol de madre o padre, venden a sus hijos. En la etapa del reclutamiento el traficante utiliza diferentes medios que en nuestro Código Penal figuran como amenaza, violencia o engaño. El engaño se realiza mediante ofertas que aparecen siempre como una oportunidad. Debe destacarse la capacidad de manipulación de los traficantes en esta etapa. Manifiestan «interés» por la víctima, manipulan su autoestima, abusan de su confianza e ignorancia, ofrecen solución a todos sus problemas y es característica la financiación de los gastos necesarios para el desplazamiento. Esto ocurre tanto con víctimas adultas como con menores de edad. El manejo desde el punto de vista probatorio del engaño es muy importante para el proceso penal y repercute de manera directa en la aplicación de dispositivos amplificadores del tipo penal como es la tentativa. En el traslado la víctima es arrebatada de su entorno familiar, social y cultural, dentro o fuera del país, lo que trae como consecuencia el sentimiento de desarraigo que facilita el sometimiento del niño o la niña al traficante, lo cual potencia su vulnerabilidad. 69 En la etapa de retención los traficantes utilizan diversas estrategias para generar y mantener la dependencia de las víctimas. La Fundación en su trabajo de campo ha identificado las siguientes: seducción, coacción, creación de adicciones y manipulación de la información (el secreto). Esta última se presenta especialmente con los menores de edad que son utilizados en prostitución, pues el traficante amenaza con “divulgar su secreto” a su entorno familiar y social, lo cual genera temor a la estigmatización e inhibe al niño o niña para salir de la situación. Para la estrategia de la seducción en esta etapa de la retención, el traficante acude a un fingido ánimo protector que convence al niño o niña de que no existe en su entorno otra persona tan preocupada por su “bienestar”. En la etapa de explotación ocurren los mismos fines señalados para los adultos y además, se pueden presentar prácticas indebidas en procesos de adopción, pornografía infantil, mendicidad o prácticas sexuales relacionadas con el turismo. Siempre debe tenerse en cuenta que estas condiciones de explotación se dan en un ambiente de cautiverio, mediante las estrategias de retención ya mencionadas, circunstancia que debe tenerse en cuenta de manera especial para la adecuación de la conducta al tipo penal. Independientemente del fin de explotación al cual ha sido sometido el niño o niña, cabe reiterar que no se tendrá en cuenta el consentimiento dado por el menor de edad, en atención a que está viciado por la falta de capacidad para la toma de decisiones de esta naturaleza, lo que ratifica su condición de víctimas, quienes por su edad, gozan de protección especial y sus derechos son prevalentes, cuya garantía y protección corresponde a la sociedad en su conjunto. A continuación se presenta una breve síntesis del desarrollo histórico de la legislación contra la trata de niños y niñas, acompañada por conceptos y reflexiones en torno a ellos. 70 Cuadro Nº 5 Instrumentos relativos a la trata de niños, niñas y adolescentes Instrumento Conceptos Reflexiones Declaración de los Derechos del Niño de 1959 “Principio 9. El niño debe ser protegido contra toda forma de abandono, crueldad y explotación. No será objeto de ningún tipo de trata. No deberá permitirse al niño trabajar antes de una edad mínima adecuada; en ningún caso se le dedicará ni se le permitirá que se dedique a ocupación o empleo alguno que pueda perjudicar su salud o su educación o impedir su desarrollo físico, mental o moral”. Este es el primer instrumento específico que se ocupa exclusivamente de la trata de niños, niñas y adolescentes. Sin embargo otros instrumentos internacionales que no eran específicos de niños se habían ocupado en sus definiciones de esta población: Convención Internacional de 1910 Relativa a la Represión de la Trata de Blancas; Convención Internacional para la Represión de la Trata de Mujeres y Ñiños (Ley 12 de 1933). Convención Suplementaria de 1956. Código del Menor de 1989 “El menor tiene derecho a ser protegido contra toda forma de abandono, violencia, descuido o trato negligente, abuso sexual y explotación. El Estado, por intermedio de los organismos competentes, garantizará esta protección”. El principal aporte de este Código, es que aplica a la legislación nacional, el concepto de que los niños, niñas y adolescentes son sujetos de derechos. Este es el primer instrumento nacional que desarrolla los derechos de los niños y las niñas. Posteriormente, la Constitución Política consagró de manera especial los derechos de niños, “Todo menor tiene derecho a que se proteja su integridad personal. En consecuencia, no podrá ser sometido a tortura, a tratos crueles o degradantes ni a detención arbitraria…” 71 niñas y adolescentes en sus Arts. 44 y 45. Estos artículos fueron analizados en el capítulo sobre Derechos Humanos. Convención sobre los Derechos del Niño de 1990, aprobada por Colombia mediante la Ley 12 de 1991 72 “Los Estados Partes adoptarán medidas para luchar contra los traslados ilícitos de niños al extranjero y la retención ilícita de niños en el extranjero”. “Los Estados Partes tomarán, en particular, todas las medidas de carácter nacional, bilateral y multilateral que sean necesarias para impedir: a) La incitación o la coacción para que un niño se dedique a cualquier actividad sexual ilegal; b) La explotación del niño en la prostitución u otras prácticas sexuales ilegales; c) La explotación del niño en espectáculos o materiales pornográficos. Los Estados Partes tomarán todas las medidas de carácter nacional, bilateral y multilateral que sean necesarias para impedir el secuestro, la venta o la trata de niños para cualquier fin o en cualquier forma”. Este documento es de gran importancia, ya que permitió que una gran cantidad de países reconocieran a los niños y las niñas como sujetos de derechos. Este instrumento se constituye en el documento de Derechos Humanos con la mayor ratificación en el planeta. Fue preparado durante diez años con el aporte de representantes de diversas sociedades, religiones y culturas. De acuerdo con Unicef : “...esta amplia aceptación sirve para incrementar el protagonismo de los niños y las niñas en la tarea de lograr el respeto universal de los derechos humanos. Al ratificar el instrumento, los gobiernos nacionales se han comprometido a proteger y asegurar los derechos de la infancia y han aceptado su responsabilidad ante la comunidad mundial por el cumplimiento de este compromiso”. Convenio de 1993 Relativo a la Protección del Niño y a la Cooperación en Materia de Adopción Internacional. Aprobado por la Ley 265 de 1996. Este convenio tiene por objeto, entre otros: Convención de 1994 Interamericana sobre Tráfico Internacional de Menores. Aprobada mediante la Ley 470 de 1998 “«Tráfico internacional de menores» significa la sustracción, el traslado o la retención, o la tentativa de sustracción, traslado o retención, de un menor con propósitos o medios ilícitos(...) “Establecer garantías para que las adopciones internacionales tengan lugar en consideración al interés superior del niño y al respeto a los derechos fundamentales que le reconoce el Derecho Internacional”. “Instaurar un sistema de cooperación entre los Estados Contratantes que asegure el respeto a dichas garantías y, en consecuencia, prevenga la sustracción, la venta o el tráfico de niños”. «Propósitos ilícitos» incluyen, entre otros, prostitución, explotación sexual, servidumbre o cualquier otro propósito ilícito, ya sea en el Estado de residencia habitual del menor o en el Estado Parte en el que el menor se halle localizado; «Medios ilícitos» incluyen, entre otros, secuestro, consentimiento fraudulento o forzado, la entrega o recepción de pagos o beneficios ilícitos con el fin de lograr el consentimiento de los padres, las personas o la institución a cuyo cargo se halla el menor, o cualquier otro medio ilícito ya sea en el estado de residencia habitual del menor o en el Estado Parte en el que el menor se encuentre”. Mediante este convenio se busca dictar medidas y procedimientos respecto a la figura de la adopción internacional con el propósito de que los niños, niñas y adolescentes cuenten con garantías en la adopción, tratando así de prevenir la sustracción, la venta o la trata de niños. En este documento se presenta una definición de la trata de niños y niñas, que se aproxima a la definición que presenta el Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, en el literal c) Art. 3, ya que no tiene en cuenta como elementos de la trata de personas el engaño o la coacción, sino únicamente el traslado y los propósitos o medios ilícitos. Esta definición permite castigar fácilmente a los delincuentes. 73 Ley 679 de 2001, por medio de la cual se expide un Estatuto para Prevenir y Contrarrestar la Explotación, la Pornografía y el Turismo Sexual con Menores, en desarrollo del Art. 44 de la Constitución. La ley tiene por objeto: “Dictar medidas de protección contra la explotación, la pornografía, el turismo sexual y demás formas de abuso sexual con menores de edad, mediante el establecimiento de normas de carácter preventivo y sancionatorio, y la expedición de otras disposiciones en desarrollo del Art. 44 de la Constitución”. Convenio 182 de 1999 sobre la Prohibición de las Peores Formas de Trabajo Infantil y la Acción Inmediata para su Eliminación, aprobado mediante la Ley 704 de 2001. En este convenio se establece cuales Este Convenio desarrolla son las peores formas de trabajo la problemática de la trata de niños, niñas y infantil: adolescentes desde una “Todas las formas de esclavitud o las perspectiva laboral. prácticas análogas a la esclavitud, como Sin embargo, es imporla venta y el tráfico de niños, la servitante anotar que hay dumbre por deudas y la condición de consenso en que estas siervo, y el trabajo forzoso u formas de explotación obligatorio, incluido el reclutamiento deben ser abolidas por forzoso u obligatorio de niños para los Estados. utilizarlos en conflictos armados”. 74 Recordemos que uno de los fines de la trata de personas es la explotación sexual. Por lo tanto, este estatuto es fundamental, ya que establece medidas de protección respecto a los niños, niñas y adolescentes que han sido víctimas de este tipo de explotación sexual comercial. En esta ley se establecen medidas de sensibilización pública tendientes a informar sobre la problemática relacionada con la pornografía, prácticas sexuales relacionadas con el turismo, el abuso sexual de personas menores de edad, entre otros temas. Se establecen además medidas de cooperación internacional y otras tendientes a prevenir y contrarrestar el turismo sexual con los niños y niñas. Protocolo de 2000 Facultativo de la Convención sobre los Derechos del Niño Relativo a la Venta de Niños, la Prostitución Infantil y la Utilización de los Niños en la Pornografía, aprobado por la Ley 765 de 2002. Art. 2: “ a) Por venta de niños se entiende todo acto o transacción en virtud del cual un niño es transferido por una persona o grupo de personas a otra a cambio de remuneración o de cualquier otra retribución…” b)Por prostitución infantil se entiende la utilización de un niño en actividades sexuales a cambio de remuneración o de cualquier otra retribución; c) Por pornografía infantil se entiende toda representación, por cualquier medio, de un niño dedicado a actividades sexuales explícitas, reales o simuladas, o toda representación de las partes genitales de un niño con fines primordialmente sexuales. Todo Estado Parte adoptará medidas para que, como mínimo, los actos y actividades que a continuación se enumeran queden íntegramente comprendidos en su legislación penal, tanto si se han cometido dentro como fuera de sus fronteras, o si se han perpetrado individual o colectivamente: a) En relación con la venta de niños: i) Ofrecer, entregar o aceptar, por cualquier medio, un niño con fines de: a) Explotación sexual del niño; b) Transferencia con fines de lucro de órganos del niño; c) Trabajo forzoso del niño; ii) Inducir indebidamente, en calidad de intermediario a alguien a que preste su consentimiento para la adopción de un niño en violación de los instrumentos jurídicos internacionales aplicables en materia de adopción; En desarrollo de la Convención sobre los derechos del niño, se han establecido dos Protocolos, el primero se denomina Protocolo Facultativo sobre la participación de los niños en los conflictos armados, mediante este instrumento se busca evitar que los niños participen directamente en hostilidades o sean llamados a filas de manera obligatoria. El otro instrumento que desarrolla la Convención es el Protocolo relativo a la venta de niños, la prostitución infantil y la utilización de los niños en la pornografía. Mediante este Protocolo se persigue que los Estados tomen medidas jurídicas y administrativas destinadas a prevenir la explotación sexual comercial infantil. 75 b) La oferta, posesión, adquisición o entrega de un niño con fines de prostitución, en el sentido en que se define en el Art. 2º, c) la producción, distribución, divulgación, importación, exportación, oferta, venta o posesión, con los fines antes señalados, de pornografía infantil, en el sentido en que se define en el Art. 2”. Ley 747 de 2002, Por medio de la cual se hacen unas reformas y adiciones al Código Penal (Ley 599 de 2000), se crea el tipo penal de trata de personas y se dictan otras disposiciones. “Art. 188 B. Circunstancias de agravación punitiva. Las penas para los delitos descritos en el Art. 188 y 188 A, se aumentará de una tercera parte a la mitad, cuando: Protocolo de 2000 para Prevenir, Reprimir y Sancionar la “c) La captación, el transporte, el traslado, la acogida o la recepción de un niño con fines de explotación se considerará “trata de personas” incluso cuando no se recurra a 76 1. Cuando se realice en persona que padezca, inmadurez psicológica, trastorno mental, enajenación mental y trastorno psíquico, temporal o permanentemente o sea menor de 18 años. (…) Parágrafo. Cuando las conductas descritas en los Art.s 188 y 188 A se realice sobre menor de doce (12) años se aumentará en la mitad de la misma pena”. Es importante tener en cuenta que el Art. 188 A tipifica el delito de trata de personas en nuestro ordenamiento penal. Se exigen los mismos elementos para la configuración del delito tanto para los niños, niñas y adolescentes como para los adultos, es decir: traslado, violencia, amenaza o engaño y los fines de explotación. La diferencia radica en que cuando el delito se comete contra un niño, niña o joven se tienen en cuenta las causales de agravación punitiva transcritas y se recurre a los principios generales de derecho que establecen la incapacidad de las personas menores de edad para dar su consentimiento. La definición que contiene el Protocolo es muy importante, puesto que la trata de niños y niñas se configura teniendo en Trata de Personas, Especialmente Mujeres y Niños que Complementa la Convención contra la Delincuencia Organizada Trasnacional. Colombia, Ley 800 de 2003 ninguno de los medios enunciados en el apartado a) del presente artículo; d) Por niño se entenderá toda persona menor de 18 años”. cuenta sólo dos elementos: el translado y la explotación posterior. No tiene en cuenta medios como amenaza, violencia y engaño, utilizados por los traficantes para trasladar y explotar a niños y niñas. El Código Penal en cambio, no hace esta diferencia y dificulta la adecuación típica de la conducta. La revisión de estos instrumentos jurídicos permite constatar que hay un gran avance legislativo al considerar la trata de niñas, niños y adolescentes como una problemática diferenciada. Sin embargo, a pesar de los esfuerzos en materia legislativa, son necesarios también los esfuerzos en materia de prevención y represión, ya que un número alto de esta población es víctima de este delito. A partir de la revisión de los documentos reseñados, se profundizará en el análisis del Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Niños, por constituir una herramienta fundamental en el avance de la conceptualización y en la protección de los Derechos Humanos de las víctimas. 3.2. Protocolo: Ley 800 de 2003 Mediante esta ley se aprueba el Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Niños, que complementa la Convención contra la Delincuencia Organizada Trasnacional del año 2000. Este Protocolo es un instrumento útil para comprender la trata de personas desde una perspectiva más acorde con la realidad. Los elementos identificados en la definición y que permiten caracterizar la trata de personas son tres: medios para el reclutamiento, traslado y fines de explotación. Medios: Para el reclutamiento los traficantes acuden a diversos medios que condicionan o vician la voluntad de la víctima; o acuden directamente a la amenaza o violencia. En la definición del Protocolo se incluyen los siguientes: 77 G G G G G Amenaza o uso de la fuerza u otras formas de coacción Rapto Fraude y engaño Abuso de poder o de una situación de vulnerabilidad Concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra. En el Código Penal sólo se enuncian como medios de reclutamiento el engaño, la amenaza o la violencia. Traslado: En esta etapa opera una doble perspectiva, la mercantil y la de sometimiento. En la perspectiva de sometimiento el traficante se beneficia del sentimiento de desarraigo de la víctima que al estar afectivamente desprotegida potencia su vulnerabilidad. En la perspectiva mercantil el traficante atiende a la ley de oferta y demanda, en donde la víctima es una mercancía que se vende al mejor postor. Dependiendo de si el traslado se presenta dentro o fuera del país, hemos identificado las siguientes modalidades: a) Trata de carácter internacional: Esta modalidad se presenta cuando en el traslado se cruza al menos una frontera. La mayoría de víctimas de la trata son trasladadas a países desarrollados, entre ellos Alemania, Estados Unidos, Italia, Holanda, España y Japón como países receptores. b) Trata de carácter interno: En esta modalidad, el traslado puede ser a nivel nacional, departamental, municipal o al interior del municipio (entre localidades, comunas, barrios, etc.). c) Trata de carácter mixto: Empieza con la modalidad de trata interna, que puede convertirse en trata de carácter internacional. Fines de explotación Están enunciados en la definición del Protocolo, así: “….Esa explotación incluirá como mínimo, la explotación de la prostitución ajena u otras formas de explotación sexual, los trabajos o servicios forzados, la esclavitud o las prácticas análogas a la esclavitud, la servidumbre y la extracción de órganos...” Es importante tener en cuenta que el utilizar la expresión “incluirá como mínimo” implica que pueden presentarse otros fines. Hemos identificado, con fines de estudio, seis categorías de explotación que se adecúan a nuestra realidad, algunas de las cuales ya están incluidas en esta definición y en la tipificación del delito en nuestro Código Penal: a. Fines relacionados con la explotación sexual: La explotación sexual puede incluir toda clase de actividades relacionadas con la 78 explotación de la prostitución ajena, la pornografía, el turismo sexual, tanto con niños y niñas como con adultos, entre otras prácticas. Cuando llegamos allá el sitio no era como nos lo habían prometido, no contábamos con todos los servicios públicos, pero lo peor fue la cantidad de clientes que me tocó atender....un día me tocó con todos los guardias de una prisión.....28 b. Fines relacionados con la explotación laboral: Esta explotación ocurre tanto dentro del sector formal como del sector informal de la economía. Se incluyen actividades como la mendicidad, el servicio doméstico, las ventas callejeras, entre otras. Pedro vivía en un pueblo de Boyacá con su familia. Un día la comadre fue a visitar a la familia y ofreció llevarse a Pedro a Bogotá para ponerlo a estudiar y que en sus ratos libres trabajara. La familia, contenta por la oportunidad que le ofrecía la comadre, mandó a Pedro a Bogotá. Cuando llegó a Bogotá, Pedro se encontró con que no podía estudiar porque tenía que trabajar en la fábrica del esposo de la comadre durante toda la semana, doce horas al día, y los fines de semana no tenía tiempo libre para jugar, porque se tenía que ocupar de los quehaceres del hogar. La familia de Pedro tampoco se podía comunicar con él. Hasta que un día, la familia preocupada decidió viajar a Bogotá a buscarlo. Finalmente, Pedro logró salir de la casa de la comadre después de haber sido sometido a explotación.29 c. Fines que implican el establecimiento de relaciones afectivas o familiares Presenta dos modalidades. La primera se refiere a las personas adultas para destinarlas a un matrimonio o unión servil. La segunda modalidad se refiere a niños y niñas que son vinculados mediante la adopción a una relación filial. El establecimiento de la relación afectiva bien sea de pareja en el caso del matrimonio o de la unión de hecho, o filial como en el caso de la adopción, posibilita la explotación de la víctima para cualquiera de los fines mencionados. 28 29 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. 79 Yo tenía una amiga que conoció a un Holandés. Él vino a Colombia, se presentó con la familia y se casaron acá. Después viajaron a Holanda y no volví a saber nada de ella, hasta que un día llegó a mi casa en un taxi, muy enferma... Resulta que el esposo la vendía a sus amigos, tenía relaciones sexuales todo el día con diferentes hombres..... se empezó a enfermar. Logró escaparse, coger un avión y regresar a Colombia....ella volvió muy enferma por lo que le tocaba hacer allá, regresó a morirse acá.30 En algunas ocasiones los niños son separados de sus hogares mediante el secuestro para ser trasladados a países extranjeros con el fin de ser adoptados por parejas sin que necesariamente se presente la explotación sexual o laboral. En estos casos lo que se reclama es que al niño se le priva el derecho de establecer lazos afectivos con su familia de sangre, como consecuencia del afán de lucro u otros beneficios de los traficantes. d. Fines relacionados con la comisión de ilícitos En estos casos las víctimas son quienes arriesgan su vida, su integridad física y moral. Últimamente se han conocido casos donde los traficantes las obligan a lavar activos, a robar en el exterior, o a transportar estupefacientes. .... entonces ya me entró la desesperación. Me fui para el apartamento a hablar con la amiga mía, llorando y sin saber qué hacer. Tenía que pagar un millón de yenes pero que me lo iban a poner barato, cincuenta mil yenes semanales… Me dijeron que me pusiera a robar, que ellos me prestaban armas y todo para que me entrara a los bancos...31 e. Fines relacionados con la comercialización de órganos y tejidos Como podemos ver, este fin se encuentra contemplado en la definición del Protocolo, mientras que en nuestro Código Penal no está consagrado como tal. Para nuestra legislación, esta práctica atenta contra otros bienes jurídicos como son la vida y la integridad personal y merece una reglamentación especial. f. Fines relacionados con el conflicto armado Esta modalidad se refiere a la captación forzada por parte de los grupos alzados en armas para que las personas, ya sea adultas o personas menores de edad, participen, bien sea directamente en el combate o bien como informantes, en actividades productivas, en los servicios de ranchería/doméstica o en la prestación de servicios sexuales. Esta captación forzada también puede tener como objetivo trasladar las personas al conflicto armado en el exterior. 30 31 80 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. … grupos al margen de la ley van a las zonas de prostitución o de tolerancia y burdeles en busca de mujeres, a quienes con falsos ofrecimientos (tres millones de pesos aproximadamente) contratan para que atiendan sexualmente al personal de las tropas…estas mujeres son encerradas y obligadas a tener relaciones sexuales sin su consentimiento, sin uso de preservativos y en horarios extenuantes.32 Sin embargo, es importante aclarar que en el Art. 162 del Código Penal colombiano, en el título de los Delitos contra personas y bienes protegidos por el Derecho Internacional Humanitario se tipifica el reclutamiento ilícito, así: El que, con ocasión y en desarrollo del conflicto armado, reclute menores de dieciocho (18) años o los obligue a participar directa o indirectamente en las hostilidades o en acciones armadas, incurrirá en prisión de seis (6) a diez (10) años y multa de seiscientos (600) a mil (1000) salarios mínimos legales mensuales vigentes. La anterior conducta, contiene en determinados casos los elementos de la trata de personas para niños y niñas, y por ello se aplicaría esta norma por el principio de especialidad. Sin embargo, es preciso analizar que en la tipificación del delito se deja por fuera a las personas mayores de edad que son trasladadas, engañadas o coaccionadas para participar en el conflicto armado y, además, se debe analizar cuál es el alcance de la expresión “participar directa o indirectamente en el combate” para poder establecer si los fines de la trata, como son los trabajos forzados, la explotación sexual, etc., se encuentran cobijados por esta definición. Aparte de la Ley 800 de 2003, mediante la Ley 747 de 2002 se reformó la tipificación de la trata de personas en nuestro ordenamiento penal. A continuación se presenta una revisión histórica sobre la evolución del tipo penal en Colombia. Tanto en el Protocolo como en el Código Penal se consideran responsables y se sancionan diferentes conductas de acuerdo a la modalidad de intervención en la consumación del delito: G G G Acciones en el lugar de origen: Acciones de tránsito: Acciones en el lugar de destino: captación, reclutamiento transporte, traslado acogida o recepción de personas y explotación Se sanciona tanto al que capta, como al que recluta, transporta, traslada, facilita, acoge o explota. 32 La Opinión. La trata de los grupos armados ilegales. Sección enfoque. 4 de enero de 2004. 81 3.3 Desarrollo histórico en Colombia del tipo penal de trata de personas El desarrollo histórico de este delito en Colombia, nos permite comprender de una mejor manera los avances legislativos que el país ha alcanzado. Se transcribe seguidamente en orden cronológico las diferentes definiciones sobre trata de personas que ha tenido nuestro ordenamiento penal: 3.3.1. Código Penal de 1936 En el capítulo sobre el “proxenetismo”, se establecía: El que con ánimo de lucrarse y mediante violencia física y moral, de maniobras engañosas o supercherías de cualquier género, logre que una mujer pública entre a una casa de lenocinio para la explotación de su cuerpo, o la obligue a permanecer en ella o a ejercitar prácticas sexuales anormales, estará sujeto a la pena de un mes a un año de arresto. En este caso, vemos cómo para la época aún no se tipificaba el delito de trata de personas, sino la conducta del proxenetismo; además, se establecían unas penas mínimas y el sujeto pasivo del delito era la mujer “pública”. 3.3.2. Código Penal de 1980 En este Código se define el delito de la siguiente manera: Trata de mujeres y menores. El que promoviere o facilitare la entrada o salida del país de mujer o menor de edad de uno u otro sexo, para que ejerzan la prostitución incurrirá en prisión de dos (2) a seis (6) años y multa de diez mil a cien mil pesos. Para este año, ya se utiliza el término trata. Sin embargo, aún se relaciona el fenómeno sólo con la modalidad de trata internacional y para fines de prostitución. El sujeto pasivo era la mujer y las personas menores de edad. Mediante la Ley 360 de 1997 se modifica el tipo penal así: Trata de personas. El que promueva, induzca, constriña o facilite la entrada o salida del país de una persona para que ejerza la prostitución, incurrirá en prisión de dos (2) a seis (6) años y multa equivalente a multiplicar por una cantidad de setenta y cinco (75) a setecientos cincuenta (750) el valor del salario mínimo legal mensual vigente. En este año, se acoge la terminología de trata de personas, lo que quiere decir que ya se considera que todos los seres humanos pueden llegar a ser víctimas de este delito. No obstante se sigue ubicando la problemática desde el fin de la prostitución y la modalidad internacional. 82 3.3.3. Código Penal de 2000 El Art. 215 tipificó el delito de trata de personas de esta forma: El que promueva, induzca, constriña o facilite la entrada o salida del país de una persona para que ejerza la prostitución, incurrirá en prisión de cuatro (4) a seis (6) años y multa de setenta y cinco (75) a setecientos cincuenta (750) salarios mínimos mensuales legales vigentes. Esta reforma se limita a aumentar la pena que puede imponerse y no incluye la modalidad interna de la trata. El bien jurídico tutelado es la libertad, la integridad y la formación sexuales. Finalmente, en el año 2002, mediante la Ley 747 se hacen unas reformas y adiciones al Código Penal (Ley 599 de 2000), se crea el tipo penal de trata de personas y se dictan otras disposiciones. Esta ley constituye un avance frente a las anteriores definiciones, porque ubica este delito como una ofensa contra el bien jurídico de la libertad individual y otras garantías, en el capítulo de los delitos contra la autonomía personal. Consagra las modalidades de trata interna e internacional, diversifica los fines de la trata, aumenta las penas y establece nuevas circunstancias de agravación: Trata de personas. Art. 188A El que promueva, induzca, constriña, facilite, financie, colabore o participe en el traslado de una persona dentro del territorio nacional o al exterior recurriendo a cualquier forma de violencia, amenaza o engaño, con fines de explotación para que ejerza prostitución, pornografía, servidumbre por deudas, mendicidad, trabajo forzado, matrimonio servil, esclavitud con el propósito de obtener provecho económico, para sí o para otra persona incurrirá en prisión de diez (10) a quince (15) años y una multa de seiscientos (600) a mil (1000) salarios mínimos legales vigentes mensuales al momento de la sentencia condenatoria. A partir de la lectura del tipo penal se pueden presentar las siguientes conclusiones: a) Elementos del delito: 1) Engaño, amenaza o violencia 2) Traslado 3) Explotación posterior b) Fines de explotación: Se aumentan los fines de explotación, que antes se referían exclusivamente a la prostitución; ahora se consideran los siguientes: G G G Prostitución Pornografía Servidumbre por deudas 83 G G G G Mendicidad Trabajo forzado Matrimonio servil Esclavitud Es importante anotar que si se compara la definición que trae el Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Niños (Ley 800 de 2003) con la definición del Código Penal, éste no incluye como fin la extracción de órganos, mientras que la Ley 800 de 2003 no incluye la mendicidad ni el matrimonio servil. c) Sujeto activo: La tipificación del delito constituye un avance, por cuanto amplía la conducta punible a los diversos sujetos activos que participan en la ejecución del delito, incluyendo los siguientes: G G G G G G G El que promueve El que induce El que constriñe El que facilita El que financia El que colabora El que participa d) Sujeto pasivo: Cualquier persona puede ser víctima de este delito: hombres, mujeres, niños y niñas. e) Bien jurídico tutelado: El bien jurídico protegido es la libertad individual y otras garantías; específicamente el delito se ubica en el capítulo de los delitos contra la autonomía personal; recordemos que anteriormente se situaba el delito dentro del capítulo de proxenetismo, tutelándose el bien jurídico de la libertad, la integridad y la formación sexuales. Se busca que haya conciencia de que las personas son libres y autónomas, con posibilidad de discernimiento, y se reitera la prohibición de convertir a las personas en objetos. e) Penas: Mediante la actual tipificación, se aumentan las penas de 10 a 15 años, se establecen multas de 600 a 1.000 salarios mínimos mensuales legales vigentes al momento de la sentencia condenatoria. Este delito además no es excarcelable. f) Circunstancias de agravación punitiva: Se establecen circunstancias de agravación específicas para los delitos de tráfico de migrantes y trata de personas. De este modo, se aumenta la pena de una tercera parte a la mitad, cuando el delito se realiza en persona que padece inmadurez psicológica o es menor de edad o cuando la víctima resulta afectada en daño físico 84 permanente y/o lesión psíquica, o cuando el responsable es el cónyuge o compañero permanente o cuando el autor o partícipe es servidor público, entre otros agravantes. En caso de que la conducta se cometa contra persona menor de doce años, la circunstancia de agravación punitiva es mayor, ya que la pena se aumenta en la mitad. A partir de la revisión del actual tipo penal, en el siguiente apartado se analizarán las diferencias y relaciones del delito de trata de personas con otros delitos. Dado que este es un delito complejo, que ocurre en diferentes etapas, es necesario precisar su alcance para que quede claramente identificado frente a otros delitos. 3.4. El delito de la trata de personas y su relación con otros delitos Con fines analíticos, expondremos las relaciones y diferencias desde tres perspectivas: a) El delito de trata de personas como delito complejo. b) El concurso que se presenta con otros delitos. c) Confusiones respecto al sujeto activo del delito. 3.4.1. Delito complejo Desde una perspectiva jurídica, el delito complejo hace referencia a que aparentemente una conducta se adecúa a la vez en varios tipos penales. “El llamado delito complejo ciertamente elimina la posibilidad de concurso de hechos punibles, pues en últimas el delito complejo es un concurso aparente de tipos, que debe resolverse a través de los criterios de la especialidad, de la subsidiariedad y la consunción…. De modo que el delito complejo solo existirá en la medida en que un hecho delictivo forme parte de otra conducta típica bien como elemento integrante de ésta o como circunstancia de agravación punitiva”.33 Por lo tanto, se recurre a la figura de la subsunción. Para el diccionario de la Real Academia de la Lengua, subsumir significa: “Incluir algo como componente en una síntesis o clasificación más abarcadora. Considerar algo como parte de un conjunto más amplio o como caso particular sometido a un principio o norma general”. En síntesis, de acuerdo con la sentencia de la Corte Suprema de Justicia, el delito complejo existe si se presenta uno de los siguientes requisitos: 33 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, sent. sep. 15 de 1983. 85 1) Que un hecho delictivo forme parte de otra conducta típica como elemento integrante de ésta. 2) Que un hecho delictivo forme parte de otra conducta típica como circunstancia de agravación punitiva. Siguiendo los criterios anteriores, se transcriben algunos tipos penales que pueden ser subsumidos por el delito de trata de personas. No obstante, queda abierta la discusión, ya que la Fundación ESPERANZA es consciente de que es una primera aproximación y que cada caso amerita un estudio profundo por parte de las autoridades encargadas de investigar y sancionar el delito, y por las partes en el proceso penal. Secuestro Simple. Art. 168 Código Penal El que con propósitos distintos a los previstos en el Art. siguiente, arrebate, sustraiga, retenga u oculte a una persona, incurrirá en prisión de doce (12) a veinte (20) años y multa de seiscientos (600) a mil (1.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Los propósitos a los que se refiere el Art. 169 del Código Penal son: “...exigir por su libertad un provecho o cualquier utilidad, o para que se haga u omita algo, o con fines publicitarios o de carácter político”. La trata de personas puede confundirse en principio con el secuestro SIMPLE en tres eventos: 1) Cuando las víctimas de la trata de personas desaparecen de sus hogares sin que se vuelva a conocer su paradero. 2) Cuando los niños, niñas y adolescentes son sustraídos de sus hogares y jamás se vuelve a saber de ellos. 3) Cuando en el lugar de destino, la víctima de trata de personas es sometida a encierro perdiendo así su libertad y el control sobre su vida. En estos casos, si se demuestran los otros elementos del delito de la trata de personas (traslado y explotación), el secuestro pasa a ser un medio de la misma: la retención del individuo tiene como objeto trasladarlo y someterlo a explotación. Constreñimiento ilegal. Art. 182 Código Penal El que fuera de los casos previstos como delito, constriña a otro a hacer, tolerar u omitir alguna cosa, incurrirá en prisión de uno (1) a dos (2) años. En la trata de personas muchas víctimas son obligadas a hacer, tolerar u omitir situaciones, por ejemplo al ser obligadas a ejercer la prostitución 86 en contra de su voluntad, consumir sustancias sicoactivas, entre otras. En estos casos se subsume el delito de Constreñimiento Ilegal en el de trata de personas. Constreñimiento para delinquir. Art. 184 Código Penal El que constriña a otro a cometer una conducta punible, siempre que ésta no constituya delito sancionado con pena mayor, incurrirá en prisión de uno (1) a tres (3) años. Aunque en el tipo penal de trata de personas la comisión de ilícitos no está consagrada como fin, se han detectado casos donde las víctimas son obligadas a cometer ilícitos, como hurto y lavado de activos. Es importante resaltar que en estos casos no se debe sancionar penalmente a la víctima sino al traficante; de acuerdo con el Art. 29 del Código Penal: “Es autor quien realice la conducta por sí mismo o utilizando a otro como instrumento”. Al respecto, la Corte Suprema de Justicia ha expresado: “En la autoría mediata….el agente comete el delito a través de otra persona a quien no puede reprocharse su conducta por cuanto actúa como un mero instrumento”.34 Es posible que, como el fin de explotación para la comisión de ilícitos no esta tipificado, en uso del Art. 188 A, se discuta el concurso entre estos dos delitos. Lesiones. Art. 111 Código Penal El que cause a otro daño en el cuerpo o en la salud incurrirá en las sanciones establecidas en los siguientes artículos. Se subsume en el delito de trata de personas cuando la víctima es maltratada por los traficantes, afectando tanto su salud física como psíquica. En este caso, las lesiones se constituyen en circunstancias de agravación punitiva. Inducción a la prostitución. Art. 213 Código Penal El que con ánimo de lucrarse o para satisfacer los deseos de otro, induzca al comercio carnal o a la prostitución a otra persona, incurrirá en prisión de dos (2) a cuatro (4) años y multa de cincuenta (50) a quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Constreñimiento a la prostitución. Art. 214. Código Penal El que con ánimo de lucrarse o para satisfacer los deseos de otro, constriña a cualquier persona al comercio carnal o a la prostitución, incurrirá en prisión de dos (2) a cuatro (4) años y multa de cincuenta a quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales vigentes. 34 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, sent. Junio 3 de 1983. 87 Estímulo a la prostitución. Art. 217 Código Penal El que arriende, mantenga, administre o financie casa o establecimiento para la práctica de actos sexuales en que participen menores de edad, incurrirá en prisión de seis (6) a ocho (8) años y multa de cincuenta (50) a quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Pornografía con menores. Art. 218. Código Penal El que fotografíe, filme, venda, compre, exhiba o de cualquier manera comercialice material pornográfico en el que participen menores de edad, incurrirá en prisión de seis (6) a ocho (8) años y multa de cien (100) a mil (1.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Los cuatro delitos transcritos previamente se encuentran ubicados en el Código Penal bajo el título Delitos contra la libertad, integridad y formación sexuales, en el capítulo denominado del Proxenetismo. Cada una de estas conductas se subsume, en determinados casos, en el delito de trata de personas, pues cada descripción típica constituye conducta que, por sí misma, es un fin de la trata. Se presenta la subsunción en el delito de trata de personas, cuando en el caso, además de la utilización para el fin de explotación sexual, se presenten los elementos de violencia, amenaza o engaño y posterior traslado. Reclutamiento ilícito. Art. 162 Código Penal El que, con ocasión y en desarrollo del conflicto armado, reclute menores de dieciocho (18) años o los obligue a participar directa o indirectamente en las hostilidades o en acciones armadas, incurrirá en prisión de seis (6) a diez (10) años y multa de seiscientos (600) a mil (1000) salarios mínimos legales mensuales vigentes. En la actualidad, el país enfrenta un conflicto armado que se ha extendido por todo el territorio nacional, generando condiciones de inseguridad y violencia a todos los habitantes del territorio. Entre las consecuencias del conflicto, se presenta la constante captación para el conflicto armado, tanto de los adultos como de las personas menores de edad, por parte de los grupos armados ilegales. Es importante tener presente que, al identificar en este capítulo los fines de explotación en la trata, mencionamos el fin de explotación relacionado con el conflicto armado. Sin embargo, hay un delito especial en el Código Penal relativo al reclutamiento forzoso para el conflicto armado de las personas menores de edad. Cabe señalar que en la descripción del delito de reclutamiento ilícito se excluyen: 1) Los adultos que son obligados a participar en el conflicto armado 88 2) El reclutamiento que se realiza para otros fines de explotación como el laboral y el sexual. 3) Los casos en que para reclutar a las personas menores de edad o adultas se utiliza el engaño, la violencia o la amenaza. En estos casos, se debe analizar si se configura el delito de trata de personas. Sin embargo, hemos considerado que en los casos donde son reclutados menores de dieciocho años para participar directa o indirectamente en las acciones armadas, por el principio de especialidad se aplicaría el Art. 162 del Código Penal. 3.4.2. Concurso de delitos El concurso de delitos es una figura establecida en nuestro ordenamiento penal, que consiste en que con una sola acción u omisión se infringen varias disposiciones de la ley penal. A partir de un análisis inicial, se considera que se puede presentar concurso del delito de trata de personas con los delitos que a continuación pasamos a enunciar. Es una primera aproximación que esperamos sea enriquecida por los lectores de esta publicación. Tortura. Art. 178 Código Penal El que inflija a una persona dolores o sufrimientos grave, físicos o psíquicos, con el fin de obtener de ella o de un tercero información o confesión, de castigarla por un acto por ella cometido o que sospeche que ha cometido o de intimidarla o coaccionarla por cualquier razón que comporte algún tipo de discriminación incurrirá en prisión de ocho a quince años, multa de ochocientos (800) a dos mil (2000) salarios mínimos legales vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo término de la pena privativa de la libertad. En la misma pena incurrirá el que cometa la conducta con fines distintos a los descritos en el inciso anterior. En la situación de trata de personas, los traficantes infligen dolores y sufrimientos físicos y psíquicos a sus víctimas con el fin de someterlas a su dominio. En estos casos, además de los elementos que configuran la trata de personas, se presentan los elementos de la tortura: generalmente, los traficantes limitan las capacidades determinativas de las víctimas a través de la amenaza, lo que trae como consecuencia el sometimiento a la voluntad del traficante. Tráfico de migrantes. Art. 188 Código Penal El que promueva, induzca, constriña, facilite, financie, colabore o de cualquier otra forma participe en la entrada o salida de personas del 89 país, sin el cumplimiento de los requisitos legales, con el ánimo de lucrarse o cualquier otro provecho para sí o para otra persona, incurrirá en prisión de seis (6) a ocho (8) años y una multa de cincuenta (50) a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes al momento de la sentencia condenatoria. Este delito presenta relaciones con el de trata de personas de carácter internacional por ocurrir en contextos migratorios. Existen diferencias y similitudes entre el tráfico de migrantes y la trata de personas. Respecto a las diferencias, encontramos que: H H H En el tráfico de migrantes el traslado se realiza siempre atravesando fronteras. El propósito del traficante no es la explotación, sino el traslado internacional sin el cumplimiento de los requisitos legales. La única oferta es la de ingresar a otro país, por lo que en este delito hay una vulneración a la ley y la soberanía de un Estado. Sin embargo, también hay similitudes entre este delito y la trata: H H H Ambos delitos implican movilidad humana. Las personas que migran de una manera irregular son vulnerables a la explotación posterior. En ambos delitos, el bien jurídico tutelado es la libertad individual y otras garantías, por lo cual los encontramos en el capítulo de los delitos contra la autonomía personal. En cuanto a la relación entre los dos delitos, se requiere un debate amplio, ya que se puede presentar concurso con la trata de personas o se puede presentar subsunción. Se podría presentar subsunción cuando, en la trata de personas, el traslado de carácter internacional se realiza sin el lleno de los requisitos legales, si en las etapas previas hubiera habido engaño, amenaza o violencia, y si en el país de destino se presenta la explotación posterior. Sin embargo, dado que en el ámbito internacional y nacional se le da un tratamiento distinto, se podría llegar a pensar que se presenta concurso de delitos. En la interpretación de este delito juega un papel muy importante el consentimiento del migrante, pues a pesar de que éste se de, entra en juego la protección al migrante, debido al peligro que en muchas ocasiones debe enfrentar. Otro grupo de delitos, cometidos por el traficante sobre la víctima de la trata, que pueden generar concurso con la trata de personas son: Acceso Carnal Violento. Art. 205 Código Penal El que realice acceso carnal con otra persona, mediante violencia incurrirá en prisión de ocho (8) a quince (15) años. 90 Acto Sexual Violento. Art. 206 Código Penal El que realice en otra persona acto sexual diverso al acceso carnal mediante violencia, incurrirá en prisión de tres (3) a seis (6) años. Acceso carnal abusivo con persona menor de catorce años. Art. 208 Código Penal El que acceda carnalmente a persona menor de catorce (14) años, incurrirá en prisión de cuatro (4) a ocho (8) años. Actos sexuales con menor de catorce años. Art. 209 Código Penal El que realizare actos sexuales diversos al acceso carnal con persona menor de catorce (14) años o en su presencia, o la induzca a prácticas sexuales, incurrirá en prisión de tres (3) a cinco (5) años. Si el agente realizare cualquiera de las conductas descritas en este artículo con personas menores de catorce años por medios virtuales, utilizando redes globales de información, incurrirá en prisión de tres (3) a cinco (5) años. Es frecuente que el traficante abuse sexualmente de su víctima para coaccionarla con el propósito de someterla a su domino. Se presenta concurso con los delitos transcritos cuando el traficante es quien abusa sexualmente de las víctimas. Adopción irregular. Art. 232 Código Penal El que promueva o realice la adopción del menor sin cumplir los requisitos legales correspondientes, o sin la respectiva licencia del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar para adelantar programas de adopción, o utilizando prácticas irregulares lesivas para el menor, incurrirá en prisión de uno (1) a cinco (5) años. Se puede presentar concurso de delitos entre trata de personas y el delito de la adopción irregular, debido a que muchos niños y niñas salen del país sin el lleno de los requisitos legales correspondientes a una adopción regular. En muchos casos, cuando estos niños y niñas son adoptados de 91 forma irregular, se vuelven vulnerables y llegan a ser explotados en uno de los fines de la trata, ya sea laboral, sexual, en actividades delincuenciales, etc. En otras ocasiones lo que se observa es que simplemente los niños son explotados afectivamente al negársele la posibilidad de conocer su familia de sangre y vivir bajo la protección de su familia al ocurrir una adopción irregular. 3.4.3. Confusiones respecto al sujeto activo del delito Uno de los fines de la trata de personas, identificado por la Fundación ESPERANZA en su trabajo de campo, aunque no previsto en el Art. 188 A, es el relacionado con la comisión de ilícitos. Se han presentado diversidad de casos en que las víctimas son trasladadas a otros países para que ejerzan actividades delincuenciales. En estas situaciones, la comunidad internacional reclama que la víctima sea vista como tal y no como sujeto activo del delito. Hurto. Art. 239 Código Penal El que se apodere de una cosa mueble ajena, con el propósito de obtener provecho para sí o para otro, incurrirá en prisión de dos (2) a seis (6) años. Muchas víctimas son trasladadas al exterior mediante engaño para ejercer actividades delictivas. Se han conocido casos en donde se les ofrece a los hombres oportunidades de trabajo en el exterior, pero cuando llegan al país son obligados a robar en las calles. Al igual que en la trata para fines de explotación sexual, las víctimas de la trata de personas han contraído previamente una deuda con los traficantes, que deben pagar robando, pues si se rehúsan son amenazadas y golpeadas por los traficantes, amenaza que se extiende a los familiares. Lavado de activos. Art. 323 Código Penal El que adquiera, resguarde, invierta, transporte, transforme, custodie o administre bienes que tengan su origen mediato o inmediato en actividades de tráfico de migrantes, trata de personas, extorsión, enriquecimiento ilícito, secuestro extorsivo, rebelión, tráfico de armas, delitos contra el sistema financiero, la administración pública, o vinculados con el producto de los delitos objeto de un concierto para delinquir, relacionada con el tráfico de drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias sicotrópicas, o les dé a los bienes provenientes de dichas actividades apariencia de legalidad, o los legalice, oculte o encubra la verdadera naturaleza, origen, ubicación, destino, movimiento o derecho sobre tales bienes o realice cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen ilícito, incurrirá por esa sola conducta, en prisión de seis a quince 92 años y multa de quinientos a cincuenta mil salarios mínimos legales mensuales vigentes. El siguiente caso describe esta situación: Yo estaba en la Universidad, mi familia atravesaba por una situación muy difícil. Las cosas no estaban bien. Por eso, le hice caso a una amiga que me dijo que había una agencia que necesitaba jóvenes para hacer trabajos de relaciones públicas en algunos países de Europa. Presenté mis papeles y pasé los exámenes y entrevistas que me hicieron dos personas en una oficina muy elegante en el norte de Bogotá. Las dos personas me dijeron que el trabajo era fácil, que no tenía nada que ver con prostitución ni con drogas, que era algo relacionado con finanzas. Debía presentarme a hacer consignaciones en bancos de Europa... Me llevaron hasta un barrio en las afueras de la ciudad. En una casa me pidieron el pasaporte y demás documentos y me dijeron que me los devolverían cuando hiciera para ellos un trabajo especial. De inmediato me imaginé lo peor: que iba a ser obligada a prostituirme. Pero en lugar de eso, me llevaron hasta una cafetería. Allí nos encontramos con un hombre que me entregó un sobre con dinero en efectivo. De inmediato me llevaron al centro de Viena, a un banco donde, con nuevos documentos y una falsa identidad, me obligaron a abrir una cuenta bancaria. Luego de consignar el dinero en mi nueva cuenta, me llevaban a un apartamento donde me encerraban bajo llave, no me dejaban salir, a veces me daban de comer una vez al día, no veía la luz del sol, me tenían como un animal enjaulado. Obviamente nunca me pagaron por eso, ni recibí remuneración alguna. Así estuve durante seis o siete meses. En el Consulado me ayudaron para regresar a Colombia y me dijeron que había sido utilizada por el narcotráfico para lavar dinero.35 Uso de documento falso. Art. 291 Código Penal El que sin haber concurrido a la falsificación hiciere uso de documento público falso que pueda servir de prueba, incurrirá en prisión de dos (2) a ocho (8) años. En ocasiones, en la etapa del traslado, los traficantes consiguen documentos falsos a sus víctimas para que puedan llegar al destino final. Cuando las víctimas de la trata de personas son capturadas por las autoridades del país de destino con documentos falsos, son consideradas delincuentes, pues aparentemente están violando las leyes de migración o extranjería de los países de destino. 35 El Tiempo, 7 de abril de 2002, Sección Bogotá. p. 12 A. 93 En los tres casos anteriores, el autor material del delito es la víctima de la trata de personas. Sin embargo, se debe recordar que obra como instrumento del traficante, quien es el autor del delito, ya que este engañó y/o coaccionó a la víctima para cometer el ilícito. Por lo tanto, quien debe ser vinculado y condenado penalmente como sujeto activo del delito es el traficante. En conclusión, dada la naturaleza compleja del delito, son muchas las relaciones que podemos encontrar con otros delitos. La anterior es apenas una aproximación al tema y una invitación al análisis, esperando que sea enriquecida por quienes trabajan en la defensa, en la promoción y protección de los derechos de estas víctimas, bajo la premisa de evitar la impunidad social y judicial que se genera alrededor del delito de trata de personas. 94 ¿Qué hacer? Reflexiones y recomendaciones 4 95 4. ¿Qué hacer? Reflexiones y recomendaciones A continuación presentamos algunas recomendaciones dirigidas a todas las instituciones estatales, a los operadores de justicia y sugerencias a todas las personas que en algún momento tengan contacto con un caso de trata de personas y deseen saber qué hacer. 4.1. Cómo puede el Estado prevenir y combatir la trata de personas. Recomendaciones de la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos La Fundación ESPERANZA considera importante difundir, para que se pongan en práctica, los principios y directrices sobre los Derechos Humanos y la trata de personas presentados por la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos.36 Esta Oficina establece cuatro principios y once directrices para prevenir y combatir la trata de personas. A continuación transcribimos los principios. 4.1.1. Pricipios La primacía de los derechos humanos 1. Los derechos humanos de las personas objeto de trata constituirán el centro de toda la labor para prevenir y combatir la trata de personas y para proteger y dar asistencia y reparación a las víctimas. 2. Los Estados tienen la obligación, con arreglo al derecho internacional, de actuar con la diligencia debida para prevenir la trata de personas, investigar y procesar a quienes la cometen y ayudar y proteger a las víctimas de ella. 3. Las medidas contra la trata no redundarán en desmedro de los derechos humanos y la dignidad de las personas, en particular los derechos de las víctimas de ella, ni de los migrantes, las personas internamente desplazadas, los refugiados y quienes soliciten asilo. 36 Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos. Principios y directrices recomendados sobre los Derechos Humanos y la trata de personas. Ginebra, 2002. 97 Prevención de la trata de personas 4. Las estrategias que apunten a prevenir la trata de personas tendrán en cuenta que la demanda es una de sus causas fundamentales. 5. Los Estados y las organizaciones intergubernamentales se asegurarán de tener en cuenta en su acción los factores que aumenten la vulnerabilidad a la trata, entre ellos la desigualdad, la pobreza y la discriminación en todas sus formas. 6. Los Estados ejercerán la debida diligencia para detectar y eliminar la participación o complicidad del sector público en la trata de personas. Los funcionarios públicos respecto de los cuales haya sospechas de estar implicados en la trata de personas serán sometidos a investigación y proceso y, de ser condenados, sufrirán las sanciones correspondientes. Protección y asistencia 7. Las víctimas de la trata de personas no serán detenidas, acusadas ni procesadas por haber entrado o residir ilegalmente en los países de tránsito y destino ni por haber participado en actividades ilícitas en la medida en que esa participación sea consecuencia directa de su situación de tales. 8. Los Estados velarán por proteger a las víctimas de la trata de personas de mayor explotación o mayores daños y porque tengan acceso a atención física y sicológica adecuada. La protección y la asistencia no estarán subordinadas a que las víctimas de la trata de personas puedan o quieran cooperar en un procedimiento judicial. 9. Se proporcionará asistencia jurídica y de otra índole a las víctimas de la trata de personas mientras duren las acciones penales, civiles o de otra índole contra los presuntos tratantes. Los Estados darán protección y concederán permisos de residencia temporal a las víctimas y los testigos mientras duren los procedimientos judiciales. 10. Los niños que sean víctimas de trata de personas 98 serán identificados como tales. Sus intereses constituirán la consideración primordial en todo momento. Se proporcionará asistencia y protección adecuadas a los niños víctimas de trata de personas. Se tendrán plenamente en cuenta su vulnerabilidad, sus derechos y sus necesidades especiales. 11. Tanto el Estado receptor como el Estado de origen garantizarán a las víctimas de la trata de personas la repatriación en condiciones de seguridad (y en la medida de lo posible voluntaria) y les ofrecerán alternativas jurídicas a la repatriación en los casos en que sea razonable llegar a la conclusión de que ella constituiría un grave riesgo para su seguridad o la de sus familias. Penalización, sanción y reparación 12. Los Estados adoptarán las debidas medidas legislativas y de otra índole que sean necesarias para tipificar como delitos penales la trata de personas, los actos que la constituyen y las conductas afines. 13. Los Estados procederán a investigar, procesar y fallar efectivamente los casos de trata de personas, con inclusión de sus actos constitutivos y las conductas afines, con prescindencia de que sean cometidos o no por agentes de gobierno. 14. Los Estados se asegurarán de que la trata de personas, sus actos constitutivos y los delitos conexos constituyan delitos que den lugar a extradición en virtud del derecho interno y los tratados en la materia. Los Estados cooperarán para cerciorarse de que se apliquen los procedimientos debidos de extradición de conformidad con el derecho internacional. 15. Se aplicarán penas efectivas y proporcionadas a las personas naturales o jurídicas que sean declaradas culpables de trata de personas o de sus delitos constitutivos o conexos. 16. En los casos en que proceda, los Estados congelarán y decomisarán los bienes de personas naturales o jurídicas involucradas en la trata de personas. En la medida de lo posible, los bienes decomisados serán destinados a dar asistencia e indemnizar a las víctimas de latrata. 17. Los Estados se cerciorarán de que las víctimas de la trata de personas tengan acceso a recursos judiciales eficaces y adecuados. 4.1.2. Directrices A partir de las directrices presentadas por la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos, la Fundación ESPERANZA consigna a 99 continuación un breve resumen de algunas de ellas que puedan servir para prevenir y combatir de manera efectiva la trata de personas. Directriz 1: Promoción y protección de los Derechos Humanos Recomienda tener en cuenta que las infracciones de los Derechos Humanos son a la vez causa y consecuencia de la trata de personas, por lo tanto es indispensable que la protección de todos los Derechos Humanos ocupe un lugar central en las medidas que se adopten para prevenir esa trata y ponerle término. Entre otras sugerencias, hace las siguientes: G G G G G Que las medidas de prevención que se tomen no afecten la dignidad de las personas y de las víctimas. Establecer planes Nacionales de acción para poner término a la trata de personas. Establecer mecanismos para supervisar los efectos de las leyes, programas y actividades de lucha contra la trata de personas en los Derechos Humanos. Presentar a los órganos de Naciones Unidas que supervisan los tratados informes periódicos sobre las medidas que se hayan tomado para prevenir y combatir la trata de personas. Ofrecer asistencia financiera y técnica a los Estados y a los sectores que correspondan de la sociedad civil para formular y poner en práctica estrategias de lucha contra la trata de personas sobre la base de los Derechos Humanos. Directriz 2: Identificación de las víctimas de la trata de personas y de los traficantes La trata significa mucho más que el desplazamiento organizado de personas con un fin de lucro. El factor adicional crítico que distingue la trata del contrabando de migrantes es la presencia de fuerza, coacción o engaño en todo el proceso o en alguna etapa de él y con fines de explotación. Si bien los elementos adicionales que distinguen la trata del contrabando de migrantes pueden a veces ser evidentes, en muchos casos es difícil probarlos sin una investigación activa. De no identificarse correctamente a una víctima de trata de personas, el resultado consistirá probablemente en seguir denegándole sus derechos. Por lo tanto, los Estados tienen la obligación de que esa identificación sea posible y se lleve a cabo. Igualmente sugiere la identificación de los traficantes, incluidos los que controlan o explotan a las víctimas de la trata. Algunas recomendaciones son: 100 G G G G Impartir directrices y procedimientos para que los funcionarios competentes del Estado puedan identificar a las víctimas. Velar oficialmente por la cooperación entre las autoridades, funcionarios y las organizaciones no gubernamentales competentes a fin de facilitar la identificación y la asistencia de las víctimas. Identificar sitios de acción adecuados para advertir a los migrantes de los posibles peligros. Cerciorarse de que las víctimas de trata de personas no sean procesadas por infracciones de las leyes de inmigración o por actividades en que participen como consecuencia directa de su condición de tales. Directriz 3: Investigación, análisis, evaluación y difusión Una estrategia eficaz y realista de lucha contra la trata de personas debe tener como base información, experiencia y análisis fidedignos y al día. Es esencial que todos los que participen en la formulación y aplicación de estas estrategias comprendan claramente las cuestiones en juego y lo sigan haciendo. Cabe a todos los medios de comunicación un importante papel, proporcionando información exacta de conformidad con los principios de ética profesional, en la tarea de que se cobre, cada vez más conciencia pública del fenómeno de la trata de personas. Algunas de las sugerencias son: G G G G G G Adoptar y aplicar sistemáticamente la definición internacionalmente convenida de trata de personas que se enuncia en el protocolo de Palermo (Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas Especialmente de Mujeres y Niños que complementa la Convención de las Naciones Unidas Contra la Delincuencia Organizada). Sistematizar información estadística sobre la trata de personas. Realizar, financiar y recopilar investigaciones de la trata de personas. Evaluar la relación entre la intención de la ley y el efecto real. Establecer la distinción entre las medidas que realmente reducen la trata de personas. Reconocer la importancia del aporte de las víctimas de la trata para formular y poner en práctica medidas contra la trata de personas. Reconocer el importante papel que pueden desempeñar las organizaciones no gubernamentales. 101 Directriz 4: Establecer un marco jurídico adecuado G G G G G G G Adoptar legislación nacional conforme a los tratados internacionales. Vincular a las personas jurídicas como responsables penal y civilmente de la trata de personas. Revisar los controles a las empresas que puedan facilitar la trata como agencias matrimoniales, de empleo, de viaje, o servicios de acompañantes. Establecer sanciones penales adecuadas. Establecer el decomiso de los productos de la trata de personas. Cerciorarse de que las víctimas no sean procesadas por la migración ilegal o por actividades ilícitas en que hayan participado durante la trata. Dar protección legal a las víctimas que acepten denunciar a los traficantes. Garantizar por ley la protección a los testigos. Directriz 5: Medios para hacer cumplir adecuadamente la ley Si bien los datos indican que la trata de personas va en aumento en todas las regiones del mundo, pocos traficantes han sido aprehendidos. Al aplicar más eficazmente la ley se creará un desincentivo para el traficante y ello tendrá por lo tanto un efecto directo en la demanda. Algunas de las sugerencias son: G G G G G Impartir capacitación adecuada a los funcionarios públicos en la investigación y procesamiento de los traficantes. Identificar las necesidades de las víctimas y plantear incentivos para la denuncia. Reconocer la importancia del papel que pueden jugar las organizaciones no gubernamentales. Avanzar en las facultades técnicas de investigación que permitan que no toda la prueba se refiera solamente a testimonios. Sensibilizar y capacitar a los funcionarios de policía, fiscales, autoridades de fronteras, inmigración, judiciales y asistentes sociales para que identifiquen adecuadamente los casos de trata de personas y protejan a las víctimas. Tomar medidas de protección a las víctimas. Directriz 6: Asistencia y protección a las víctimas de la trata de personas No es posible romper el ciclo de la trata de personas sin prestar atención a los derechos y a las necesidades de las víctimas. Hay que dar asistencia y protección adecuadas a todas las víctimas de la trata de personas sin discriminación. 102 Algunas de las sugerencias son: G G G G G G En cooperación con las organizaciones no gubernamentales ofrecer alojamiento seguro y adecuado a las víctimas, sin subordinarlo a la presentación de la denuncia. Asegurar con las organizaciones no gubernamentales que se preste atención primaria en salud y atención psicológica. Informar a las víctimas de su derecho de ponerse en contacto con el Consulado o la Embajada de su País. Capacitar a los funcionarios de los Consulados para que presten una adecuada atención. Cerciorarse de que los procedimientos judiciales no atenten contra la dignidad de las víctima. Dar asistencia con respecto a los procedimientos judiciales. En colaboración con las organizaciones no gubernamentales proporcionar a las víctimas que regresan a su lugar de origen, la asistencia y el apoyo necesarios que faciliten su integración social y prevenir que sean objeto nuevamente de trata de personas. Hacer que se proporcione a las víctimas de la trata de personas que regresen a sus países de origen la asistencia y el apoyo necesarios a los efectos de su bienestar, de facilitar su integración social y de prevenir que sean objeto nuevamente de trata de personas. Habría que adoptar medidas para proporcionar a las víctimas de la trata de personas que regresan a sus países atención médica y sicológica, vivienda y servicios de enseñanza y empleo adecuados. Directriz 7: Prevención de la trata de personas Los Estados y las organizaciones internacionales deben también tener en cuenta los factores que aumentan la vulnerabilidad a la trata de personas, entre ellas la desigualdad, la pobreza y la discriminación y los prejuicios en todas sus formas. Sugerencias: G G G G G G Analizar los factores que crean demanda de servicios y de trabajo en condiciones de explotación y adoptar firmes medidas legislativas, normativas y de otra índole para hacer frente a estos problemas. Establecer programas que ofrezcan distintas maneras de ganarse la vida. Dar mayores oportunidades educativas a los niños. Hacer campañas informativas. Dar mayores oportunidades para la migración de trabajadores en forma legal y remunerada en condiciones que no sean de explotación. Adoptar medidas para reducir la vulnerabilidad. 103 Directriz 8: Medidas especiales para la protección y la asistencia a los niños víctimas de la trata de personas El daño físico, psicológico y psicosocial que sufren en especial los niños objeto de trata y su mayor vulnerabilidad a la explotación hacen necesario un tratamiento separado del previsto para los adultos víctimas de la trata de personas en las leyes, las normas y los programas de acción. Sugerencias: G Cerciorarse de que las definiciones de trata de niños que se adopten tanto en la legislación como en la política tengan en cuenta su necesidad de salvaguardias y atención especiales, con inclusión de una protección legal adecuada. En particular, y de conformidad con el Protocolo de Palermo, los elementos de engaño, fuerza u otras formas de coacción, etc., no deben formar parte de la definición de la trata cuando la víctima sea un niño. G Cerciorarse de que las víctimas de la trata de niños no sean objeto de procedimiento o de acciones penales o delitos relacionados con su situación como tales. G Asegurar que el niño que pueda ofrecer su propia opinión participe en la decisión de retorno al hogar. G En los casos en que el regreso del niño a su familia en condiciones de seguridad no sea posible o no redunde en su beneficio, establecer disposiciones adecuadas de atención que respeten sus derechos y su dignidad. G Hay que proporcionar asistencia física, psicosocial, jurídica, educacional, de vivienda y de salud adecuadas. G Proteger, según proceda, la privacidad y la identidad de las víctimas de trata de niños y tomar medidas para que no se difunda información que pueda servir para identificarlos. G Adoptar medidas para impartir capacitación adecuada y apropiada, especialmente legal y psicológica, a quienes trabajen con víctimas de la trata de niños. Directriz 9: Acceso a recursos Las víctimas de la trata de personas, en su calidad de víctimas de infracciones de los Derechos Humanos, tienen derecho en el plano interna- 104 cional a recursos adecuados y apropiados. Sin embargo, ese derecho no siempre está efectivamente a su disposición porque suelen carecer de información acerca de las posibilidades y los mecanismos para obtener una reparación incluida una indemnización en casos de trata de personas y actos conexos de explotación. Para rectificar este problema habría que proporcionar a las víctimas de trata de personas asistencia jurídica y asistencia material de otra índole para que puedan materializar su derecho a recursos adecuados y apropiados. Directriz 10: Obligaciones del personal de mantenimiento de la paz, de policía civil, humanitario y diplomático Sugerencias: G G G G Cerciorarse de que los programas de capacitación previos y posteriores al despliegue para todo el personal de mantenimiento de la paz, consolidación de la paz, policía civil, humanitario o diplomático tengan debidamente en cuenta la cuestión de la trata de personas y enuncien claramente el comportamiento que se espera de él. La capacitación debe prepararse desde el punto de vista de los derechos humanos y estar a cargo de instructores con experiencia adecuada. Cerciorarse de que el personal relacionado en el punto anterior, no realice actividades de trata de personas o actos conexos de explotación ni utilice los servicios de personas respecto de las cuales haya motivos suficientes para sospechar que puedan haber realizado actividades de trata de personas. Esta obligación comprende también la complicidad en la trata de personas mediante la corrupción o la asociación a una persona o un grupo de personas respecto de los cuales puede haber sospechas razonables de que se dediquen a la trata de personas o a actos conexos de explotación. Exigir al personal referido en este párrafo, que denuncie los casos de trata de personas y actos conexos de explotación que lleguen a su conocimiento. Imponer sistemáticamente las sanciones penales, civiles y administrativas que procedan al personal respecto del cual se demuestre que ha participado o ha sido cómplice en actividades de trata de personas o actos conexos de explotación. Directriz 11. Cooperación y coordinación entre Estados y regiones La trata de personas es un fenómeno regional y mundial al que no siempre se puede hacer frente eficazmente a nivel nacional; una acción nacional más resuelta puede muchas veces no tener más efecto del que los 105 traficantes trasladen sus operaciones a otro país. Puede caber a la cooperación internacional, multilateral y bilateral un importante papel en la lucha contra la trata de personas y esa cooperación es particularmente importante entre países en que tengan lugar distintas etapas del ciclo de la trata de personas. Algunas sugerencias: G Aprobar acuerdos bilaterales que apunten a prevenir la trata de personas, proteger los derechos y la dignidad de sus víctimas y promover su bienestar. G Establecer mecanismos para facilitar el intercambio de información acerca de los traficantes y su modus operandi. G Establecer procedimientos y protocolos para la realización conjunta de investigaciones proactivas por los agentes del orden de los distintos Estados de que se trate. G Instituir la cooperación judicial entre Estados en las investigaciones y los procesos judiciales relativos a la trata de personas y delitos conexos, especialmente mediante metodologías comunes de procesamiento e investigaciones conjuntas. La cooperación debería incluir la asistencia a los efectos de identificar y entrevistar testigos teniendo debidamente en cuenta su seguridad, encontrar, obtener o preservar pruebas y preparar y notificar los documentos judiciales necesarios para obtener pruebas y la comparecencia de testigos, así como asistencia para hacer cumplir los fallos. G Cerciorarse de que las autoridades del Estado requerido tramiten sin demora indebida las solicitudes de extradición por delitos relativos a la trata de personas. G Alentar y facilitar la cooperación entre las organizaciones no gubernamentales y otras organizaciones de la sociedad civil en los países de origen, tránsito y destino. Ello reviste particular importancia para prestar apoyo y asistencia a las víctimas de la trata de personas que sean repatriadas. Los principios y directrices recomendados sobre los Derechos Humanos y la trata de personas propuestos por la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos al Consejo Económico y Social, además de constituir una acertada orientación a los Estados para prevenir y combatir el delito de trata de personas, se 106 constituyen en el pleno reconocimiento internacional de que este delito constituye una violación a los Derechos Humanos. 4.2. Reflexiones y recomendaciones dirigidas a la Administración de Justicia Las siguientes reflexiones y recomendaciones tendrán como eje central de análisis el Art. 188A del Código Penal que tipifica la trata de personas. Como se mencionó previamente, el Art. 188A del Código Penal representa un avance. A pesar de lo anterior, a partir de conversatorios realizados con algunos operadores de justicia y del seguimiento a varios casos, la Fundación ESPERANZA ha encontrado dificultades en su aplicación. Sobre la exigencia de la violencia, la amenaza o engaño contenida en el Art. 188A, la dificultad se refiere a que en la tipificación del delito se establece como uno de los elementos del tipo penal. La no identificación de estos elementos ha propiciado que se presenten algunos casos de impunidad judicial, al proferirse sentencias absolutorias cuando no se prueba que los traficantes recurrieron a la amenaza, la violencia o el engaño como método para enganchar a sus víctimas. Frente a este punto, la Fundación ESPERANZA analiza algunos criterios que servirán al momento de aplicar el tipo penal a los casos concretos: 4.2.1. Tener presente la Ley 800 como fuente de interpretación Se recomienda que la definición del “Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, Especialmente Mujeres y Niños, Ley 800 de 2003” sea tenida en cuenta como fuente de interpretación por parte de los representantes de las víctimas (parte civil), al igual que por los fiscales y los jueces, ya que esta definición contiene otros elementos que pueden servir para que los casos de trata de personas no se queden en la impunidad. La definición de la Ley 800 contiene otros medios coercitivos que también son utilizados por los traficantes, así: “abuso de poder o de una situación de vulnerabilidad o la concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra”. Estos medios coercitivos deben ser tenidos en cuenta en el delito de trata de personas, pues en muchos casos el medio más utilizado por los traficantes es el “abuso de una situación de vulnerabilidad”, dadas las condiciones en las que se encuentra un alto porcentaje de los colombianos en la actualidad. 107 4.2.2. Sobre los conceptos de engaño, amenaza y violencia como medios para la comisión del delito Se invita a los funcionarios judiciales a reflexionar en torno a los conceptos de engaño, amenaza o violencia. Engaño: Apreciación errónea de una realidad que de haber sido conocida, no se hubiera dado el consentimiento. En la trata de personas, el engaño puede darse sobre el trabajo mismo o sobre las condiciones laborales previamente pactadas y posteriormente incumplidas. Mediante la oferta, se da una percepción distinta de la realidad. Es común conocer casos de trata de personas como el siguiente: …en Colombia, yo sabía que iba a prostituirme porque yo sabía a qué iba. Soy una mujer ya madura con hijos. Yo sabía qué iba a hacer. Pero no encontré un lugar bonito como me habían dicho, tenía una deuda muy grande que yo aquí en Colombia no sabía.37 El anterior caso nos ilustra una situación muy común, conocida por la Fundación ESPERANZA, en donde las víctimas sabían el tipo de trabajo que iban a realizar y sin embargo fueron engañadas, pues no conocían las condiciones degradantes a las que iban a estar sometidas ni podían suponer que el monto de la deuda iba a ser incrementado ostensiblemente de tal manera que tardarían mucho en pagarla, en el mejor de los casos, requieren aproximadamente dos años-, que iban a ser sometidas a cautiverio, a ser violados casi todos sus derechos (a la recreación, a la procreación, a la salud sexual y reproductiva, y sobre todo el derecho a la autodeterminación). Frente a lo anterior, es importante no perder de vista que en la investigación penal es necesario escuchar a la víctima y realizar un interrogatorio que permita desentrañar las condiciones de sometimiento y explotación a que ha sido sometida. El conocimiento que los operadores de justicia tengan sobre la vulnerabilidad de las víctimas de trata, constituye una eficaz herramienta para que la declaración «yo sabía en qué iba a trabajar» no se convierta en el medio utilizado por los abogados defensores y en la excusa de muchos operadores judiciales para descartar la existencia del delito con la afirmación que “no hubo engaño”, pues la víctima sabía “a lo que iba”, sobreponerse a la estigmatización que sufren las mujeres en situación de prostitución, con el fin de mantener el interés en el proceso, sancionar a los traficantes y resarcir a las víctimas. La Fundación invita a tomar conciencia sobre este importante aspecto. 37 108 Testimonios, archivos Fundación ESPERANZA. Existe pues, de buena fe, dificultad para el manejo del concepto del engaño. La víctima por ejemplo, inicialmente sabe que va a ejercer la prostitución, pero desconoce las condiciones: no la dejan administrar su dinero, sólo recibe un pequeño porcentaje de lo producido, no puede cuidar su salud sexual y reproductiva, es obligada a permanecer en condiciones de cautiverio hasta cuando «pague su deuda», el explotador es quien fija el número de clientes que debe atender diariamente (de 25 a 30), no tiene derecho a recreación, ni a comunicarse con su familia. Es decir, no hacer uso de su autodeterminación. En otros casos, la víctima no había ejercido la prostitución en la localidad de origen, pero sabía que la iba a ejercer en el lugar de destino, la situación es la misma porque desconoce las condiciones y de igual manera sus derechos son violados. Es importante recordar que es un delito que atenta contra la libertad y la autonomía personal. Amenaza: Se refiere a la conducta mediante la cual una persona difunde un pensamiento que atemorice, causando alarma, zozobra o terror (Art. 347 Código Penal). Se refiere también a los actos o palabras de una persona con el ánimo de hacer algún mal a otra. En muchos casos de trata de personas, las víctimas son atemorizadas, para que presten su consentimiento y así lograr el traslado y la explotación posterior en el lugar de destino. Violencia: Consiste en la fuerza o intimidación que se usa contra alguna persona para que ésta haga algo en contra de su voluntad, por medios que no puede resistir. Muchas víctimas de la trata de personas son secuestradas o raptadas para ser trasladas a otro lugar sin su consentimiento. Esta violencia, en muchas ocasiones, se prolonga en los fines de explotación, cuando la víctima es obligada a trabajar por una deuda inexistente o a ejercer una actividad no deseada. Los conceptos definidos son fundamentales, teniendo en cuenta que en muchos casos de trata de personas los defensores de los traficantes y los traficantes argumentan que no se presentó el elemento del engaño, sosteniendo que las víctimas tenían pleno conocimiento respecto al oficio que iban a desempeñar, las condiciones de trabajo, el monto de la deuda, entre otros aspectos. Para ello, acudiendo a la primera recomendación de este capítulo, se invita a recurrir al literal b del Art. 3 del Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Niños, que expresa: “El consentimiento dado por la víctima de la trata de personas a toda forma de explotación que se tenga la intención de realizar descrita en el apartado a) del presente Art. no se tendrá en cuenta cuando se haya recurrido a cualquiera de los medios enunciados en dicho apartado”. 109 4.2.3. Sobre el manejo de la prueba En el proceso penal es determinante la prueba. La Fundación ESPERANZA considera que con el fortalecimiento de la Cooperación Internacional y la Cooperación Interinstitucional se puede contribuir ampliamente a la prevención y represión del delito de trata, buscando que haya un adecuado intercambio probatorio; esta cooperación permite atacar la impunidad judicial y castigar de una forma severa a los delincuentes. La impunidad judicial se refiere a la falta de castigo, en razón de los aspectos relativos a la forma como el Estado administra justicia, tales como: la demora en la administración de justicia, el aumento de la criminalidad que excede la capacidad por parte del Estado para administrar justicia, la congestión en los despachos judiciales. Teniendo en cuenta que la impunidad judicial existe por los factores mencionados, debemos impedir que se aumente el índice debido a la descripción del tipo penal. Lo anterior se explica por la impotencia del operador de justicia de allegar la prueba al proceso, sobre todo cuando la trata de personas ha sido internacional. En muchos casos, los testigos se encuentran en el extranjero bajo el influjo del traficante, de tal manera que no tienen siquiera la posibilidad física de presentarse a rendir testimonio, bien porque no tienen la posibilidad de abandonar su sitio de trabajo, o bien porque su integridad física se ve en peligro. También ocurre que, en el país de destino, la trata de personas no constituye delito o no existe tratado de extradición con Colombia, con lo cual se hace imposible juzgar a los traficantes. El correspondiente proceso judicial suele tener como resultado solamente el castigo a quien facilitó, en el país de origen, la salida de la víctima, existiendo un alto índice de impunidad respecto al resto de la red de traficantes que se encuentra en el exterior. En ocasiones, tampoco se puede practicar la prueba por el temor a las represalias de la red de traficantes en contra de las víctimas y de sus familiares y la falta de garantías por parte del Estado para darles protección. Estas mismas dificultades de manejo de prueba y falta de protección a la víctima, bien para que tome la iniciativa de denunciar o bien para que permanezca presente en el proceso, se presentan en la trata interna. 110 4.2.4. Los derechos de las víctimas Si bien el nuevo Código de Procedimiento Penal (Ley 906 de 2004), establece una serie de derechos de las víctimas, se requiere por parte del Estado un mayor compromiso en la prevención y en la protección de los derechos de las víctimas; en la investigación de la violación de sus derechos, en la sanción a los responsables de estos delitos y en la reparación a las víctimas. Por ello, en este segmento hacemos relación de manera especial a los derechos de las víctimas, los cuales deben ser difundidos, con la convicción de que son perfectamente exigibles y si los funcionarios no los acatan, pueden ser sancionados. Las garantías que consagra la normativa procedimental, en favor de las víctimas de un delito, cubren aspectos como: a) En cuanto al acceso a la administración de justicia (art. 11): G G G G G G G G G A recibir, durante todo el procedimiento, un trato humano y digno. A la protección de su intimidad, seguridad, y de sus familiares y testigos a favor. A una pronta reparación integral de los daños sufridos, a cargo del autor del delito o de terceros también responsables (en ocasiones puede ser el Estado). A ser oídas y a que puedan presentar pruebas. A recibir desde el primer contacto con las autoridades información sobre sus derechos. A ser informadas sobre la decisión definitiva tomada respecto al autor del delito, a interponer recursos (oponerse a las decisiones del Juez) cuando no esté conforme con dicha decisión. A ser asistidas durante el juicio y el incidente de reparación integral, por un abogado que podrá ser designado de oficio. A recibir asistencia integral para su recuperación. A ser asistidas gratuitamente por un traductor o intérprete en el evento de no conocer el idioma oficial. b) El derecho a intervenir en todas las fases de la actuación penal (art. 137): G A ser protegidas en caso de amenazas. G A ser interrogadas teniendo en cuenta su situación personal, derechos y dignidad. G A ser representadas de abogados o estudiante de consultorio jurídico de facultad de derecho. G A que les nombren abogado de oficio (gratuito) si no tiene recursos. G A que el juicio se celebre a puerta cerrada si es necesario para su protección. 111 G A formular solicitud de reparación integral, una vez establecida la responsabilidad penal del imputado. En el artículo 151 se consagran unas restricciones a la publicidad por motivos de seguridad o respeto a las víctimas menores de edad, en este caso, el juez podrá limitar total o parcialmente el acceso al público o a la prensa. c) Derecho especial a recibir información. Este derecho lo consagra el artículo 136 del nuevo Código de Procedimiento Penal y la información la debe proporcionar la policía judicial o la Fiscalía General de la Nación a la víctima o sus representantes, sobre: G G G G G G G G G G G G G Organizaciones a las que puede dirigirse para obtener apoyo. El tipo de apoyo o de servicios que puede recibir. El lugar y el modo de presentar una denuncia o una querella. Las actuaciones subsiguientes a la denuncia y su papel respecto de aquellas. El modo y las condiciones en que puede pedir protección. Las condiciones en que de modo gratuito puede acceder a asesoría o asistencia jurídica, asistencia o asesoría sicológicas u otro tipo de asesoría. Los requisitos para acceder a una indemnización. Los mecanismos de defensa que puede utilizar. El trámite dado a su denuncia o querella. La fecha y el lugar del juicio oral. El derecho que le asiste a promover el incidente de reparación integral. La fecha en que tendrá lugar la audiencia de dosificación de la pena y sentencia. La sentencia del juez, entre otros. A la víctima finalmente, se le debe informar en caso de que se decrete la libertad del acusado, para prevenir el riesgo. Igualmente existe gran preocupación por la manera como los funcionarios judiciales, aborden a las víctimas de trata, o porque no se maneja aún el concepto o no se conocen a profundidad las circunstancias que viven dichas víctimas. El trato inadecuado puede infligirles reacciones y sufrimientos emocionales adicionales. Esta situación se agrava cuando ahora, se ve obligada la víctima a enfrentarse al autor del delito en las audiencias públicas, y aún más, en el caso en que la víctima sea un menor de edad. Algunos especialistas ya plantean que se implemente una cámara especial que permita a la víctima estar oculta de la presencia del traficante. El Estado está obligado a velar porque todos estos derechos se cumplan. Las víctimas pueden pedir medidas de atención y protección al juez, a través del fiscal, para que se garantice su seguridad y el respeto a su intimidad. (art. 134 del Código de Procedimiento Penal). 112 Se recomienda que al momento de tener contacto con una víctima de la trata de personas, se le dé orientación respecto a la figura de la acción civil dentro del proceso penal, con el fin de que sean representados adecuadamente sus derechos dentro del proceso penal. Mediante la acción civil se pretende el resarcimiento de los daños y perjuicios individuales y colectivos causados por una conducta punible. Los daños y perjuicios pueden ser materiales o morales. 4.2.5. Trata de niños, niñas y adolescentes Cuando las víctimas son los niños, niñas y adolescentes, se recomienda acoger la definición de la Ley 800 de 2003. En esta definición se considera que el consentimiento del niño o la niña y el adolescente esta viciado. Recordemos que en el Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, en el literal c), se establece lo siguiente: “La captación, el transporte, el traslado, la acogida o la recepción de un niño con fines de explotación se considerará “trata de personas” incluso cuando no se recurra a ninguno de los medios enunciados en el apartado a) del presente artículo”. Respecto a la trata de niños y niñas, la Fundación invita a que en las investigaciones judiciales se utilice como fuente de interpretación tanto la definición que se presenta en el Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas (Ley 800 de 2003), como la definición de la Convención Interamericana sobre Tráfico Internacional de Menores (Ley 470 de 1998), pues estos dos instrumentos no incluyen dentro de la definición los medios coercitivos (engaño, violencia, amenaza). Así mismo, se insiste en los principios generales del derecho, que consideran que el consentimiento de las personas menores de edad es absoluta o relativamente nulo para determinados asuntos. 4.3. Qué hacer cuando se tiene contacto con una víctima de la trata de personas En esta sección, las recomendaciones van dirigidas a todas las personas que pueden llegar a tener contacto directo con víctimas o posibles víctimas de la trata de personas. Como hemos expresado, la trata de personas es un fenómeno que afecta a países como Colombia, con profundas desigualdades sociales, en el que la idea de abandonar el lugar de origen en busca de nuevas oportunidades se convierte en una alternativa de vida, que posibilita el mejoramiento de las condiciones, tanto de la persona que acepta una oferta como de su familia. Siendo así, corresponde al Estado y a las organizaciones de la sociedad 113 civil conocedoras del tema, realizar labores de prevención e información y propender por la realización de campañas dirigidas a la comunidad en general para alertarlas sobre la existencia del delito, acogiendo las Directrices recomendadas por el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos al Consejo Económico y Social, sobre los Derechos Humanos y la trata de personas. En lo posible, cuando se presenta una “oportunidad” de viaje al exterior o al interior del país, se debe orientar a los ciudadanos para que evalúen las condiciones en las que se produce la oferta para que al tomar la decisión lo hagan de manera que se corra el menor riesgo posible. Se trata de orientar frente a la toma de una decisión con el propósito de evitar situaciones difíciles. En esta parte del capítulo, se formulan algunas recomendaciones que pueden ser útiles para los funcionarios que se ven avocados a enfrentar situaciones de trata de personas y desconocen los procedimientos a seguir. 4.3.1. Durante el estudio de la oferta y los preparativos de viaje En esta etapa, la posible víctima puede experimentar incertidumbre frente a la oferta que se le presenta y es probable que acuda a las autoridades en busca de orientación. Por ello, es importante que los funcionarios puedan fortalecer su proceso de toma de decisiones; esto se logra con una oportuna intervención orientada a establecer la veracidad y seriedad de la oferta de trabajo. Si se trata de una propuesta poco coherente o sospechosa, es necesario advertirle sobre la existencia del delito de trata de personas y hacerle las siguientes recomendaciones: Frente a una oferta de trabajo, de estudio o afectiva: G G G G Consiga información adicional. Reflexione frente a lo que significa obtener dinero rápido. Evite deslumbrarse. Evite comprometerse con una decisión bajo presión. En el caso de aceptar la oferta, se debe recomendar: G G G G 114 Tramitar personalmente sus documentos de viaje, como pasaporte, visa, tiquete aéreo, terrestre o fluvial. Dejar una fotografía reciente. Dejar una copia del pasaporte a alguien de confianza y llevar una copia consigo. Memorizar la fecha de regreso que figura en el tiquete. G G G Establecer un mecanismo de comunicación con alguien de su confianza. Informarse acerca del lugar de destino antes de salir: idioma, moneda, cambio de horario, costumbres, Consulado de Colombia en ese país, organizaciones que prestan ayuda a migrantes, organizaciones sociales, comunidades religiosas, etc. Tener a mano el teléfono de las autoridades en el país de origen y de destino. En los casos de traslados en el interior del país hacer las siguientes recomendaciones: G G G G G Tramitar personalmente los documentos de viaje. Dejar una fotografía reciente. Verificar los datos del sitio a donde va a llegar y, si es el caso, los datos de las personas a donde se va a hospedar o con quienes trabajará. Establecer un mecanismo de comunicación con alguien de su confianza. Tener a mano el teléfono de las autoridades, tales como la Policía Nacional, DAS, Fiscalía, Defensoría del Pueblo, ICBF, entre otras instituciones. La labor en esta etapa es fundamentalmente de evaluación del riesgo y formulación de recomendaciones para fortalecer a la posible víctima y evitar una situación difícil. 4.3.2. En el momento del traslado Es común tener contacto con la problemática en los terminales de transporte tanto aéreos como terrestres y marítimos, por lo que se deben conocer alternativas para el tratamiento de las víctimas y/o posibles víctimas de la trata de personas. Es posible encontrar situaciones como: Las víctimas portan documentos falsos o adulterados, o que la persona que va a ser víctima de trata tome conciencia de su riesgo y solicite 115 ayuda y orientación, o casos en que la víctima pide información sobre los derechos que le asisten y la posibilidad de regresar a su lugar de origen. Cuando se presentan estos casos, es muy importante brindar la información solicitada, dar a la posible víctima un trato digno y respetuoso, sobre todo cuando es detenida, y hacer remisión a instituciones que prestan asistencia a largo plazo. Adicionalmente, es recomendable que los terminales de transporte fijen en lugares visibles información sobre los teléfonos de consulados en el exterior, oficinas de atención al migrante y de policía del país. “No detener, encarcelar o procesar a ninguna persona traficada por delitos relacionados con el hecho de ser víctima de tráfico, incluyendo la falta de visado válido…. utilización de un visado falso, billete falso u otros documentos; y no retener a las víctimas de la trata de personas en un centro de detención, cárcel o prisión, en ningún momento antes, durante o después del procedimiento civil, penal o de otra índole”.38 Siendo consecuentes con el enunciado anterior, cuando un funcionario se encuentra frente a una posible víctima de trata, es necesario que garantice: G G G G G G Protección y orientación. Alojamiento. Comunicación con la familia. Asesoría legal para la denuncia. Apoyo para el retorno al lugar de residencia. Coordinar protección para la familia en caso de riesgo por denuncia. 4.3.3. Al salir de la situación de trata En esta etapa, es fundamental la credibilidad que las autoridades tengan en la víctima para apoyarla y protegerla y tratar de establecer los hechos y circunstancias que rodearon el delito. El caso será remitido a las 38 Alianza Global Contra el Tráfico de Mujeres, manual sobre normas fundamentales de Derechos Humanos para el trato a las víctimas del tráfico de personas. 116 autoridades competentes y a instituciones que brinden asistencia a víctimas de la trata de personas tanto nacional como internacional. En los casos de trata internacional en que la víctima decide denunciar, se debe garantizar el acceso a la justicia, con independencia de la condición de inmigrante regular o irregular, o de la legalidad o ilegalidad del trabajo que desempeñen, para que tengan derecho a interponer denuncia contra los traficantes. Además, si la víctima ha sido detenida por las autoridades del lugar, los consulados deberán tratar de poner en contacto a la víctima con abogados, traductores, médicos, y contactarán a su familia para informarle de la situación. Cuando la víctima se encuentre indocumentada, le proporcionarán los documentos necesarios para que pueda regresar a su lugar de origen y la remitirán a una organización que brinde asistencia. Ante la decisión de retorno al lugar de origen, ya sea en caso de trata interna o internacional, las autoridades deben intentar garantizar atención de emergencia, que incluye: G G G G G G Recepción en el terminal de ingreso (aéreo, terrestre o fluvial). Protección y alojamiento. Apoyo para el retorno a la ciudad de origen. Asesoría legal para orientar la decisión de denunciar. Remisión a servicios médicos, psicológicos y a programas de capacitación. Opciones educativas y/o laborales. La persona traficada no es delincuente, ha sido víctima de un delito, en el que le fueron vulnerados sus Derechos Humanos y agredida su dignidad y merece consideración y respeto por parte de las autoridades. 4. 4. La denuncia y el proceso penal Las víctimas de la trata de personas internacional, generalmente relatan su situación en el lugar de destino; en la mayoría de las ocasiones rinden versiones libres frente a los funcionarios de los consulados. Las autoridades extranjeras o las autoridades colombianas en el exterior generan confianza y credibilidad a las víctimas, pero a su regreso muy pocas veces las víctimas denuncian. En esta etapa, es fundamental la manera como los funcionarios abordan a las víctimas, pues ello puede ser determinante para tomar la decisión de denunciar. Las víctimas pueden formular denuncia en cualquiera de las etapas de la trata. Independientemente de la situación, es muy importante para el denunciante recibir la asesoría de los funcionarios, tanto en la formulación de la denuncia, como para el seguimiento de la misma, veamos: 117 4.4.1. Denuncia formulada por la víctima Cuando es la propia víctima quien formula la denuncia, debe sugerírsele que lo haga ante la Unidad de Reacción Inmediata (URI) de la Fiscalía más cercana al lugar donde se encuentra; pero si esto no es posible, entonces que lo haga ante las dependencias de la Policía, el DAS, la Defensoría del Pueblo o similares, y en último caso, ante cualquier funcionario público, quien tiene el deber de recibir la denuncia y darle traslado al funcionario competente. También se le puede sugerir acudir a los teléfonos o líneas especiales establecidas por las instituciones y organizaciones para el servicio de la comunidad, cuyo directorio se encuentra en el siguiente capítulo del presente manual. Si la víctima se encuentra en el exterior, puede acudir al consulado, a las organizaciones de colombianos o a las entidades que prestan ayuda humanitaria, que puedan colaborarle y orientarle en cuanto a la formulación de la denuncia. ¡Importante! Los Consulados son oficinas establecidas por el Gobierno Nacional, que tienen, entre otras funciones, brindar asistencia a los nacionales en territorio extranjero, ya sea que se encuentran legales o que están indocumentados en otro territorio. En todo caso, el denunciante debe tener claridad en cuanto a que la denuncia consiste en una relación detallada de los hechos bajo la gravedad del juramento, con la advertencia que no puede denunciar dos veces el mismo delito. 4.4.2. Denuncia formulada por persona diferente a la víctima cuando ésta ha desaparecido Cuando la denuncia es formulada por familiares, amigos o conocidos de una posible víctima, generalmente es porque la persona ha desaparecido sin dejar rastro, o cuando los familiares saben que ha tenido una oferta y luego la persona no se vuelve a comunicar. En estos casos las personas más cercanas a las víctimas acuden a las autoridades (DAS, SIJIN, CTI) para formular la respectiva denuncia, desconociendo los requisitos y trámites establecidos para tal fin. Por ello, es fundamental sugerirles el cumplimiento de los siguientes requisitos: 118 G G G Presentar la copia de la cédula de ciudadanía del desaparecido o por lo menos su número. Llevar una fotografía reciente de la persona desaparecida. Si la denuncia se formula directamente ante la Unidad de NN y Desaparecidos de la Fiscalía, es necesario aportar 26 fotografías de 6x9 cms. Hacer una descripción de la persona desaparecida y de los hechos que rodearon la desaparición. 4.4.3. Recomendaciones comunes para los denunciantes A los denunciantes, víctima o persona diferente a la víctima, se les debe orientar sobre el curso que sigue la denuncia para que estén dispuestos a colaborar con las autoridades al ser requeridos. Para ello, es bueno aclararles que: G G Con la formulación de la denuncia, la autoridad iniciará la investigación para esclarecer los hechos ocurridos. Durante la etapa de investigación, el denunciante puede ser llamado a rendir testimonio. 4.4.4. La reforma al procedimiento penal En Colombia estamos viviendo la reforma del Código de Procedimiento Penal y a partir de enero de 2005 se empieza a aplicar el sistema penal acusatorio por regiones. Para efectos de esta publicación surge la obligación de hacer una somera referencia tanto al procedimiento actual como al nuevo procedimiento. Este sistema acusatorio empezará a regir inicialmente en los distritos judiciales de Armenia, Bogotá, Manizales y Pereira a partir de enero de 2005. Una segunda etapa a partir de enero de 2006 se aplicará en los distritos judiciales de Bucaramanga, Buga, Cali, Medellín, San Gil, Santa Rosa de Viterbo, Tunja y Yopal. En enero de 2007 entrarán al nuevo sistema los distritos judiciales de Antioquia, Cundinamarca, Florencia, Ibagué, Neiva, Pasto, Popayán y Villavicencio. Los distritos judiciales de Barranquilla, Cartagena, Cúcuta, Montería, Quibdó, Pamplona, Riohacha, Santa Marta, Sincelejo y Valledupar, y aquellos que llegaren a crearse, entrarán a aplicar el sistema a partir de enero de 2008. El sistema acusatorio se caracteriza por la oralidad, es decir, las personas que presentan una denuncia deben estar advertidas de que sus actuaciones en el proceso serán verbales, por medio de audiencias públicas ante el juez y el procesado. Esta situación, sobre todo en los casos de delitos sexuales y trata de personas, puede generar mucha incomodidad y temor 119 en el denunciante o en la víctima, por ello es muy importante el reconocimiento que el nuevo sistema hace de los derechos de las víctimas. Las partes que intervienen en el proceso son: la policía judicial, el fiscal, el juez dc control de garantías, el juez de conocimiento, el ministerio público y la víctima. La policía judicial se encarga de apoyar al fiscal, efectúa actividades tendientes a direccionar la investigación hacia la consecución de pruebas para verificar información, identificar al agresor, establecer circunstancias de tiempo modo y lugar, con el fin de obtener el esclarecimiento de hechos y suministrar los elementos de juicio suficientes para que el fiscal pueda proceder a formular la acusación. Corresponde al juez de control de garantías vigilar el cumplimiento de las garantías constitucionales y ejercer control sobre las decisiones que afecten derechos fundamentales como el de libertad, intimidad, debido proceso, entre otros. Por su parte, el juez de conocimiento decide sobre la culpabilidad o inocencia del sindicado. Como se ha mencionado, en algunas regiones se aplicará el procedimiento establecido en la Ley 600 de 2000 y en otras, el procedimiento acusatorio adoptado mediante la Ley 906 de 2004. El procedimiento actual, denominado inquisitivo, se caracteriza porque es consignado en medios escritos y la actuación procesal es reservada. Para iniciar la investigación debe presentarse la denuncia. El denunciante puede ser la víctima o una tercera persona que esté informada sobre los hechos. Los funcionarios judiciales competentes están obligados a informar al denunciante sobre el estado del proceso. La víctima o el denunciante tiene derecho a pedir pruebas así no esté asistido por abogados, de acuerdo con los términos del artículo 30 (Ley 600 de 2000). La víctima o el perjudicado (quien es un tercero que también sufre perjuicio moral o material por la comisión del delito de trata), puede ejercer el derecho de petición ante el funcionario judicial con el fin de obtener información o hacer solicitudes específicas, pudiendo aportar pruebas. El funcionario deberá responder dentro de los diez (10) días siguientes. La víctima y las personas perjudicadas con el delito, tienen derecho a constituirse en parte civil, mediante la designación de un abogado para que presente demanda en su nombre con el fin de cobrar los daños y perjuicios morales y materiales sufridos. Independientemente del procedimiento penal aplicable, para la efectividad de los derechos de las víctimas, existen entidades de control 120 y protección a las cuales se puede acudir en caso que sus requerimientos no sean atendidos, o que el proceso presente mucha demora, o que no le permitan ejercer el derecho de pedir pruebas. Estas instituciones son: Procuraduría General de la Nación, Defensoría del Pueblo y Personería Municipal. ¡Una respuesta adecuada del Estado, sus organismos, las organizaciones de la sociedad civil y los ciudadanos frente a los casos de trata de personas garantiza la disminución de la impunidad social, condición necesaria para erradicar el delito de trata de personas! 121 Directorio Institucional 5 123 5. Directorio Institucional E l presente directorio incluye una compilación de organismos del Estado, organizaciones de la sociedad civil y organismos internacionales, que pueden prestar ayuda y servir de apoyo en las diferentes etapas de la trata de personas. 5.1. Organismos del Estado Casas de Justicia Son dependencias que se encuentran a cargo del Ministerio del Interior y de Justicia. Su misión es facilitar a la comunidad el acceso a la justicia y servir como medio para llevar institucionalidad a las zonas marginadas. Su composición es interinstitucional, por lo que cuentan con representantes de la Fiscalía General de la Nación, la Procuraduría General de la Nación, la Defensoría del Pueblo, el Instituto Nacional de Medicina Legal, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF), las Comisarías de Familia y los Inspectores de Policía. Ciudad Telefonos Bogotá, D.C. Suba Ciudad Bolívar 6824018 - 6925096 7182356 - 7182361 Cali Distrito de Agua Blanca Siloé 4229745 - 4229744 – 4229745 5521827 - 5525411 Medellín 3855360 - 3855328 - 5215683 - 5220303 Pereira 3162870 - 3245310 - 3211861 Fax 3273800 3273800 - 3275753 3162870 - 3318513 Cuba Villa Santana Barranquilla Simón Bolívar La Paz 3481930 3265842 - 3267675 3481571 125 Bucaramanga 6406214 - 6406215 - 6406178 - 6406225 Cartagena Chiquinquirá Country 6613881 - 6614000 6677100 - 6677130 - 6677134 Chigorodó, Antioquia 8255356 - 8257804 - 8257804 Ibagué 2710114 - 2710116 - 2710114 - 2710165 Neiva 8718054 - 8719587 - 8600469 - 8600471 Pasto 7291919 - 7222631 - Ext. 105 7290204 - 7296353 Archipiélago de San Andrés 5126919 - 5126333 - Fax 5131208 Valledupar 5716002 - 5708233 Popayán 2492917 - 8249297 - 8246777 Fax 824 6770 Defensoría del Pueblo Vela por la promoción, ejercicio y divulgación de los Derechos Humanos. Cuenta con Centros de Atención al Ciudadano a los que puede acceder cualquier persona, para recibir asesoría de un abogado, quien le explicará qué hacer en caso de trata de personas. Dependencia Ciudad Línea gratuita nacional Regional Bogotá Nacional Bogotá Telefonos 018000 914814 3147300 - 3144000 Departamento Administrativo de Seguridad –DASJunto con el Ministerio de Relaciones Exteriores, fija la política migratoria a través de Interpol y ejerce el control migratorio de nacionales y extranjeros. En coordinación con la Fiscalía General de la Nación, ejerce funciones de Policía Judicial. 126 Línea de atención gratuita Línea de marcación abreviada 018000 919622 153 Seccional Bogotá 2086060 - 4088000 Fiscalía General de la Nación Tiene a su cargo la investigación de los delitos. A ella se puede acudir para denunciar el delito de trata de personas para que se inicie la investigación pertinente. Para denunciar y recibir asesoría se puede acudir a la Unidad de Reacción Inmediata –URI- más cercana. En la estructura de la Fiscalía se encuentra el Cuerpo Técnico de Investigaciones -CTI- junto con el Programa Futuro Colombia, que tienen como objeto servir a la comunidad a través de los adolescentes, con acciones tendientes a prevenir la delincuencia. Dependencia Unidad de Reacción Inmediata URI Ciudad Telefonos Armenia 7445879 - 7448290 - 7445926 Bogotá Bogotá-Usaquén Bogotá-Engativá Bogotá-Centro Bogotá-Kennedy 5702000 - 4149000 6797875 Fax 6772011 4302436 - 2769872 3601939 - 3601060 4537310 - 4537467 Buga, Valle del Cauca 2282657 - 6082000 - 8830603 Cali 8842129 Cartagena 6 649333 - 6562755 Cúcuta 573494 - 5730842 - 5718098 5710411 Manizales 8848559 - 3141443 - 3137775 Montería 7824324 - 7827411 - 7827582 Pasto 7230543 - 7219962 - 7219963 Pereira 3336352 - 3292274 - 3267648 Riohacha 7274677 - 7272233 - 7287542 127 Unidad de Reacción Inmediata URI 128 San Gil 7245626 - 7245662 - 7245918 Santa Rosa de Viterbo 7860344 - 7860157 - 7860167 Sincelejo 2820333 - 2820700 - 2826922 Tunja 7427652 - 7404090 - 7404091 7401211 Unidad de Delitos Contra la Libertad, Integridad y Formación Sexuales Bogotá 2814821-2830277 Sala de Atención al Usuario Medellín 2626268 Centro de Atención Integral a Víctimas de Delitos Sexuales Bogotá 2880557-2324011-2321043 Unidad de Identificación a Víctimas, N.N. y Desaparecidos CTI Bogotá 4238230 Ext. 3951 - 3953 Cuerpo Técnico de Investigación -CTICundinamarca Bogotá 01 8000 120036 Programa Futuro Colombia CTI Armenia 7448110 - 7440930 Cundinamarca Bogotá 4120075 4238230 - 5702000 Ext. 2675 Barranquilla 3514708 Bucaramanga 5222222 Est.3219 Cali 3157776-6082000 Cúcuta 5751296-5753353 Programa Futuro Colombia CTI Florencia 4356682-4346683-4358436 Ibagué 2614198 Manizales 8848174-8730216 Montería 7826656 - 7821098 Neiva 8710161 Pasto 7230544 Pereira 3296468 - 3369836 - 3365293 Popayán 8242923 Quibdó 6711944 Sincelejo 2810288 - 226958 - 2810288 2820333 Tunja 7422091-7426399 Valledupar 5712551-5712470- Villavicencio 6634195-6634168 Yopal 6354200-6356328 129 Instituto Colombiano de Bienestar Familiar -ICBFTiene por objeto propiciar el fortalecimiento, la integración y el desarrollo armónico de la familia, y la protección de la persona menor de edad para garantizarle sus derechos. Ciudad Línea gratuita nacional Arauca Armenia Barranquilla Bogotá, D.C Bogotá, D.C. Bucaramanga Buenaventura Cali Cartagena Cúcuta Florencia Ibagué Ipiales Leticia Manizales Medellín Mitú 130 Dependencia Oficina Atención al Usuario Regional Arauca Oficina Atención al Usuario Regional Atlántico Regional Bogotá Centro Zonal Barrios Unidos Centro Zonal Bosa Teléfonos 01 8000 91 80 80 8851828 745 7901 ext. 1019 3516489 4377630 2497519 7805343 - 7759868 7777892 Centro Zonal Negativa 4428436 - 4428426 Centro Zonal Fontibón 5459019 - 5459017 Centro Zonal Mártires 2688172 Centro Zonal Puente Aranda 2779680 - 3511194 Centro Zonal Rafael Uribe 2035666 -7138897 Uribe 7275247-7275248 Centro Zonal San Cristóbal Sur 2331372 Centro Zonal Santa Fe 2815248 Fax 3411726 Centro Zonal Suba 6138597- 6133713 6138607 Centro Zonal Tunjuelito 7603238 - 7628011 Centro Zonal Usme 7629201 Regional Santander 6401550 - 6328494 6496778 Regional Valle del Cauca 2446859 - 2425283 2425282 Regional Valle del Cauca 6612149 Regional Atlántico 6645881 Regional Norte de Santander 6496778 Regional Caquetá 4351776 - 4352940 Regional Tolima 2644303 Regional Nariño 733242 - 734181 Regional Amazonas 5928060 - 5924383 Centros de emergencia 882 8421 - 8801262 Oficina Atención al Usuario 4093440 - 4377883 2544338 Regional Vaupés 5642275/071 Mocoa Montería Neiva Pasto Pereira Regional Putumayo Regional Córdoba Regional Huila Regional Nariño Oficina Atención al Usuario Popayán Puerto Asís Puerto Carreño Puerto Inírida Quibdó Riohacha San José del Guaviare San Andrés y Providencia Santa Marta Sincelejo Tunja Valledupar Villavicencio Yopal Regional Cauca Regional Putumayo Regional Vichada Regional Guainía Regional Chocó Regional La Guajira Regional Guaviare Regional San Andrés Regional Magdalena Regional Sucre Regional Boyacá Regional Cesar Regional Meta Regional Casanare 4204188 7837064 8759322 7305431-7300619 3357715 - 3356315 3640863 8217139 422 7377 5654404 /163 /519 1656090 6711875 7275733 5840164 5125461 4215848 2800830 7450717 5707745 6628969 6354521 - 6354586 6353102 - 6342838 Ministerio del Interior y de Justicia Dentro de sus funciones están las siguientes: fijar políticas específicas en materia de justicia, derecho, prevención del delito, emprender acciones contra la criminalidad organizada y demás aspectos relacionados; apoyar las funciones de las instancias interinstitucionales de análisis y discusión de las políticas de justicia. El Ministerio de Justicia preside el Comité Interinstitucional contra el Tráfico de Mujeres, Niños y Niñas, del que hacen parte doce instituciones gubernamentales de carácter nacional, entre ellas, el Ministerio de Relaciones Exteriores, la Policía Nacional, el Departamento Administrativo de Seguridad –DAS- , la Fiscalía General de la Nación, el ICBF y la Defensoría del Pueblo, entre otras. Bogotá 596 0500 Página Web http://www.mininteriorjusticia.gov.co 131 Ministerio de Relaciones Exteriores Es el organismo que propone, orienta, ejecuta y administra la política exterior de la República de Colombia, bajo la dirección del Jefe de Estado. Dentro de sus funciones se incluyen actividades relacionadas con protección de los derechos fundamentales de los colombianos en el exterior, así como el ejercicio de las acciones pertinentes ante las autoridades del país donde se encuentren, de conformidad con los principios y normas del Derecho Internacional. Bogotá 5662008 Línea gratuita nacional e internacional 018000 911026 Policía Nacional Le corresponde el mantenimiento de las condiciones para el ejercicio de los derechos y libertades públicas. Tiene funciones de Policía Judicial, es decir, que algunas de sus dependencias pueden adelantar actuaciones previas a la investigación iniciada por la Fiscalía General de la Nación. En caso de trata de personas, dichas acciones son adelantadas por la SIJIN y la DIJIN a través del Grupo Humanitas. Oficina de Derechos Humanos Línea nacional Gaula 165 Policía Nacional Bogotá 315 9000-3159493-3159259 Grupo Humanitas – SIJINLínea gratuita 157 Bogotá 426 6272 - 426 6466 - 4266272 Cali 325 0454 - 336 5128-3261658 - Fax 3251865 Manizales 884 6318 - 884 7984 Medellín 3431848 - 343 6889 - 251 1700 Ext.146 - 251 8732 Pereira 335 2224 - 335 5534 - 3267373 Ext.130 - 3364061 Procuraduría General de la Nación Tiene a su cargo la defensa de los Derechos Humanos. Línea gratuita nacional 132 018000 910315 5.2. Organizaciones de la sociedad civil Asociación América España Solidaridad y Cooperación - Aesco Desarrolla actividades de información, orientación, asesoría y educación en forma gratuita al potencial migrante, al repatriado, y a sus familias, realizando talleres, conversatorios, reuniones y acompañamiento a las comunidades en sus propuestas de desarrollo, en la presentación de proyectos de impacto social en el marco de los Derechos Humanos de los migrantes, sus hijos y familiares. Pereira 3340770 – 3251262 Bogotá 3411313 Centro de Atención al Migrante Su misión es brindar orientación, acompañamiento y acogida al migrante. Su principio es la dignificación del ser humano, mediante el autoreconocimiento de sus capacidades, como factor decisivo en la solución de los problemas. Pereira 3340770 Bogotá 2821516 2821518 Correo electrónico [email protected] Comunidad Religiosas Adoratrices Desarrolla actividades de acompañamiento a los procesos de formación integral de la mujer en situación de prostitución y/o trata, o en riesgo de caer en ello, y a sus familias. Pereira 3368055-3265314, Extensión para fax: 105 Corporación PAS Pereira 3252174 Corporación para el Desarrollo de la Familia - Cordefa Santa Marta 4313334- 6408120 133 Fundación Colombo Americana para el Desarrollo Educativo y Social - Funcades Trabaja por la Educación en general y en especial por las personas necesitadas, vulnerables o en estado de indefensión a consecuencia de fenómenos naturales o a causa de la violencia ya sea ésta Económica, Intrafamiliar, Física o de cualquier modalidad que afecte la integridad o dignidad. Armenia 7423752 Fundación ESPERANZA Es una organización de la sociedad civil, que trabaja para reducir la magnitud y los efectos de la trata de personas, especialmente en mujeres, niños y niñas, dirigiendo sus esfuerzos a la prevención, la información y la asistencia a víctimas de la trata de personas en Colombia. Línea de atención confidencial y gratuita 01 8000 919032 Página Web www.fundacionesperanza.org.co Página Web www.infomigrante.org Fundación Renacer Tiene como propósito fundamental acompañar a las personas explotadas sexualmente en su recuperación y realización personales, procurando el desarrollo de sus potencialidades y recursos individuales y colectivos, que les permitan asumir de manera autogestionada la defensa y promoción de sus derechos y elevar sus niveles de bienestar integral. Bogotá 3688141 2445490 2445492 Cartagena (095) 6602610 6602629 6602624 Página Web www.fundacionrenacer.org Fundación Restrepo Barco Tiene como objetivo primordial el desarrollo educativo, técnico y cultural, preferentemente de la niñez y la juventud carente de recursos. En cumplimiento de esta labor, adelanta proyectos en las líneas temáticas de la protección de los derechos de la niñez, la salud, nuevos horizontes y alternativas para adolescentes, desarrollo regional y social de atención a poblaciones vulnerables. 134 Bogotá 3121007 - 3121268 - 3121511 Fax 3121182 Página Web www.funrestrepobarco.org.co Red institucional para la prevención de la trata de personas en el Valle del Cauca Esta red se encarga de hacer labor de prevención Cali Fundación por Vida 3324249 5.3. Organismos internacionales Naciones Unidas - Oficina contra la Droga y el Delito Colombia Teléfono 255 9333 E-mail [email protected] Organización Internacional para las Migraciones – OIM Bogotá 623 7010 135 ANEXO Texto aprobado en Sesión Plenaria del H. Senado de la República PROYECTO DE LEY N° 17 DE 2004 DE SENADO 137 ANEXO Texto aprobado en Sesión Plenaria del H. Senado de la República PROYECTO DE LEY N° 17 DE 2004 DE SENADO “POR MEDIO DE LA CUAL SE ADOPTAN MEDIDAS CONTRA LA TRATA DE PERSONAS Y NORMAS PARA LA ATENCIÓN Y PROTECCIÓN DE LAS VICTIMAS DE LA MISMA” el Congreso de Colombia d e c r e t a: CAPÍTULO I DEFINICIONES ART. 1. OBJETO. La presente ley tiene por objeto adoptar medidas de prevención, protección y asistencia necesarias para garantizar el respeto de los derechos humanos de las victimas y posibles victimas de la trata de personas, tanto las residentes o trasladadas en el territorio nacional, como los colombianos en el exterior, y para fortalecer la acción del Estado frente a este delito. ART. 2. PRINCIPIOS. La interpretación y aplicación de la presente ley se orientará por los siguientes principios: 1. El Estado tiene la obligación de actuar con la diligencia debida para prevenir la trata de personas, investigar y procesar a quienes la cometen, y ayudar y proteger a las víctimas de la misma. 2. La acción estatal en este campo tiene como propósito impedir la vulneración de los derechos humanos por razón de la trata de personas. 3. Las medidas contra la trata de personas no redundarán en desmedro de los derechos fundamentales ni de la dignidad de las víctimas. 4. La presente ley será interpretada de manera coherente con la Ley 800 de 2003. 5. La acción estatal contra la trata de personas propenderá, dentro del marco jurídico vigente, por el trabajo conjunto y armónico con organizaciones de la sociedad civil y del sector privado en general. ART. 3. TRATA DE PERSONAS. El articulo 188A de la Ley 599 de 2000, adicionado por la Ley 747 de 2002 y modificado por la Ley 890 de 2004 quedará así: 139 “Articulo 188A. Trata de personas. El que capte, transporte, traslade, acoja o reciba a una persona con fines de explotación dentro del territorio nacional o al exterior del país, recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza u otra forma de coacción, al fraude, al engaño, al abuso de poder o de una situación de vulnerabilidad, o a la concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra, incurrirá en prisión de trece (13) a veintitrés (23) años y multa de ochocientos (800) a mil quinientos (1.500) salarios mínimos legales mensuales vigentes. En igual pena incurrirá quien induzca, constriña, facilite, financie o colabore o promueva la realización de cualquiera de estas conductas. “Se entiende por explotación cualquiera de las siguientes prácticas:: la explotación de la prostitución ajena u otras formas de explotación sexual, los trabajos o servicios forzados, la esclavitud o las practicas análogas a la esclavitud, la servidumbre, la explotación de la mendicidad ajena, el matrimonio servil o la extracción de órganos. “El consentimiento dado por la victima a toda forma de explotación definida en este artículo no será causal de exoneración de responsabilidad penal cuando se haya recurrido a cualquiera de los medios enunciados en el primer inciso. “La captación, el transporte, el traslado, la acogida o la recepción de un menor de 18 años con fines de explotación, se considerará trata de personas aún cuando no se recurra a ninguno de los medios enunciados en el primer inciso”. CAPÍTULO II DE LA ESTRATEGIA NACIONAL CONTRA LA TRATA DE PERSONAS ARTICULO 4. DE LA ESTRATEGIA NACIONAL. El Gobierno nacional adoptará mediante Decreto la Estrategia Nacional Contra la Trata de Personas que será el eje de la política estatal en este campo. En la formulación de dicha estrategia intervendrá el Comité Interinstitucional para la Lucha contra la Trata de Personas al que se refiere el Capítulo VI en esta ley. Las acciones de la estrategia que competan a autoridades de otras ramas del poder público u órganos autónomos, y que por su naturaleza no puedan ser dictadas por Decreto, serán adoptadas por la dirección de la respectiva entidad por medio del acto administrativo correspondiente. Para la elaboración de la Estrategia Nacional se tendrán en cuenta las siguientes objetivos: 1. Desarrollar marcos de información relativa a las causas, modalidades, particularidades regionales y consecuencias de la trata de personas. 140 2. Prevenir la trata de personas a través de medidas sociales, económicas, políticas y jurídicas. 3. Fortalecer las acciones de persecución a organizaciones criminales y, en general, la investigación, judicialización y sanción del delito de trata de personas. 4. Proteger y asistir a las víctimas de la trata de personas, en los campos físico y psicológico, social, económico y jurídico. 5. Promover el trabajo interinstitucional y la cooperación internacional en la lucha contra la trata de personas. 6. Los demás que el Comité Interinstitucional considere necesarios. PARÁGRAFO. La Estrategia Nacional incluirá metas e indicadores de gestión que permitan medir periódicamente la eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los objetivos aquí definidos. CAPÍTULO III DE LA PREVENCIÓN DE LA TRATA DE PERSONAS ART. 5. DE LA PREVENCIÓN. El Estado colombiano, a través del Gobierno Nacional, de sus instituciones judiciales y de policía, y de las autoridades nacionales y territoriales, tomará medidas y adelantará campañas y programas de prevención de la trata de personas, fundamentados en la protección de los derechos humanos, los cuales tendrán en cuenta que la demanda es una de sus causas fundamentales, considerarán los factores que aumentan la vulnerabilidad de la trata, entre ellos la desigualdad, la pobreza y la discriminación en todas sus formas, y atenderán la diversidad cultural y étnica de las posibles víctimas. ART. 6. DE LAS ACCIONES EN MATERIA DE PREVENCIÓN DE LA TRATA DE PERSONAS. En el marco de la estrategia nacional de lucha contra la trata de personas, corresponderá a las instituciones del Estado definidas en esta ley realizar, como mínimo, las siguientes acciones en materia de prevención de la trata de personas: 1. Bajo la coordinación del Ministerio del Interior y de Justicia, y en colaboración con las instituciones relacionadas con el tema definidas por el Comité Interinstitucional, establecer programas de prevención, dirigidos a comunidades vulnerables a la trata de personas. 2. El Gobierno Nacional, a través del Ministerio de Educación y en colaboración con las instituciones relacionadas con el tema, diseñará y aplicará programas para que se impartan obligatoriamente actividades de prevención de la trata de personas en los niveles de educación básica, media y superior. 141 3. Organizar y desarrollar, en forma permanente, actividades de capacitación, con el fin de informar y actualizar a los servidores públicos de las entidades que el Comité Interinstitucional considere pertinentes, sobre todos los aspectos relacionados con esta materia, en especial la identificación de las posibles víctimas, la legislación vigente, los instrumentos existentes para la protección de los derechos humanos de las víctimas, la forma como opera el crimen organizado nacional y transnacional relacionado con la trata, y las herramientas de investigación y judicialización existentes. 4. Implementar programas de sensibilización pública para dar a conocer la problemática de la trata de personas que se produce tanto dentro del territorio nacional como hacia el exterior, y promover la información relacionada con los peligros de la migración internacional realizada bajo condiciones de vulnerabilidad, riesgo, irregularidad o ilegalidad. Serán responsables por estas acciones el Ministerio de Comunicaciones, la Comisión Nacional de Televisión, las autoridades de policía y judiciales, en el marco de sus competencias, y las demás entidades que determine el Comité Interinstitucional. El Ministerio de Comunicaciones promocionará las líneas telefónicas de las entidades pertinentes y pondrá en funcionamiento un sitio en Internet, que se utilicen para recibir denuncias y ofrecer orientación sobre prevención, riesgos y asistencia en materia de trata de personas. 5. Corresponde al Ministerio del Interior y de Justicia asesorar a las autoridades departamentales y municipales para que incluyan en sus planes de desarrollo, programas de prevención de la trata de personas y de atención a las víctimas de la misma. 6. Implementar programas de prevención y atención en los terminales de transporte aéreo y terrestre, en las oficinas de expedición de pasaportes, agencias de viajes y demás lugares de circulación de viajeros que determine el Comité Interinstitucional, mediante la utilización de espacios publicitarios ubicados en tales instalaciones. Serán responsables de estas acciones el Ministerio de Transporte, el Ministerio de Comunicaciones, las autoridades de migración y las demás entidades que se definan en la Estrategia Nacional. 7. La Defensoría del Pueblo y la Procuraduría General de la Nación, a través de sus oficinas en todo el país, capacitarán a sus funcionarios para que presten especial atención a la información y a las quejas que les suministren los ciudadanos en torno a posibles hechos de trata de personas, y los pondrán en conocimiento inmediato de las autoridades y entidades que 142 puedan intervenir en la solución del caso. Esta disposición se cumplirá sin perjuicio de que otras autoridades, en ejercicio de sus competencias legales y constitucionales, cumplan la misma función. CAPÍTULO IV DE LA PROTECCIÓN Y ASISTENCIA A LAS VÍCTIMAS DE LA TRATA DE PERSONAS ART. 7. MEDIDAS DE PROTECCION Y ASISTENCIA A VICTIMAS. Con el objeto de proteger y asistir a las víctimas del delito de trata de personas, la Estrategia Nacional incluirá el diseño y ejecución de programas de asistencia encaminados a su recuperación física, sicológica y social, y fundamentados en la protección a sus derechos humanos. Estas acciones deberán garantizar la protección a la intimidad y la identidad de las víctimas, e incluirán, como mínimo: 1. Programas de asistencia inmediata que deberán satisfacer, por lo menos, las siguientes necesidades: retorno de las víctimas a su lugar de origen si éstas lo solicitan, seguridad, alojamiento adecuado, asistencia médica, psicológica y material, e información y asesoría jurídica respecto a los derechos y procedimientos legales‘ a seguir. Estas prestaciones serán objeto de la debida reglamentación. 2. Programas de asistencia mediata que incluyan, entre otros aspectos: capacitación y ayuda en la búsqueda de oportunidades de empleo; y acompañamiento jurídico durante todo el proceso legal, en especial en el ejercicio de las acciones judiciales para exigir la reparación de los daños que han sufrido las víctimas. 3. En cada consulado de Colombia en el exterior se deberá ofrecer la debida información y tomar medidas temporales para garantizar la seguridad de la víctima, salvaguardar su dignidad e integridad personal y apoyarla en las gestiones que deba adelantar ante las autoridades del país extranjero. Esta disposición no implicará el incremento de funcionarios en la planta de personal. Los consulados propenderán, además, por incentivar el análisis del tema y sensibilizar a los medios de comunicación y a las autoridades extranjeras frente a la situación de sus víctimas. PARÁGRAFO 1º. La prestación de la asistencia mediata estará sujeta a que la víctima haya denunciado el delito ante las autoridades competentes. Esta condición no podrá exigirse para la prestación de la asistencia inmediata. 143 PARÁGRAFO 2º. El Gobierno coordinará con las entidades pertinentes la organización de un programa de repatriación para las víctimas de trata de personas que se encuentren en el exterior. ART. 8. VINCULACION A LOS PROGRAMAS DE PROTECCIÓN DE LA FISCALIA. En los casos que lo ameriten, previa evaluación del riesgo por parte del Programa de Protección y Asistencia a Víctimas y Testigos de la Fiscalía General de la Nación, de conformidad con sus disposiciones propias, y por intermedio del mismo programa, se brindará protección integral a testigos y victimas de la trata de personas y a su familiares hasta el primer grado de consanguinidad, primero de afinidad, primero civil y al cónyuge, compañera o compañero permanente, durante todo el proceso penal o mientras subsisten los factores de riesgo que lo justifiquen. ART. 9. ASISTENCIA A PERSONAS MENORES DE EDAD. En caso de que las víctimas sean personas menores de edad, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar será la entidad encargada de suministrar la atención y asistencia requeridas, para lo cual deberá tener en cuenta su vulnerabilidad, sus derechos y sus necesidades especiales. En estos casos se les deberá garantizar, sin menoscabo de las demás previsiones que establezca la legislación sobre la materia, como mínimo, asistencia médica y psicológica prestada por personas especializadas, alojamiento temporal en lugares adecuados, reincorporación al sistema educativo, asesoramiento jurídico durante todo el proceso legal al menor y a sus familiares, y reintegración del menor a su entorno familiar, previa verificación de que los tratantes no pertenezcan a su núcleo familiar y que se garanticen las condiciones de seguridad y atención. CAPÍTULO V FORTALECIMIENTO DE ACCIONES CONTRA LA TRATA DE PERSONAS ART. 10. FORTALECIMIENTO DE LA INVESTIGACIÓN JUDICIAL Y LA ACCIÓN POLICIVA. La Fiscalía General de la Nación, la Policía Nacional y el DAS, capacitarán en forma especializada a miembros de sus instituciones en la investigación y persecución de los delitos relacionados directa o indirectamente con el fenómeno de trata de personas, y propenderán por una eficaz cooperación internacional en los ámbitos judicial y de policía, en relación con estas conductas. Esta medida no significará un aumento de sus plantas de personal. Cada año estas entidades elaborarán informes de sus acciones en este campo los 144 cuales serán tenidos en cuenta por el Comité Interinstitucional para la Lucha contra el la Trata de Personas en el cumplimiento de sus funciones. ART. 11. FORTALECIMIENTO DE LA COOPERACIÓN INTERNACIONAL. El Gobierno Nacional identificará los países involucrados en actividades relacionadas con la trata de colombianos, aquellos para los que Colombia representa un lugar de tránsito o destino de actividades transnacionales de trata y los que trabajan activamente en la lucha contra este delito, para darles prioridad en el tema de la cooperación internacional en este campo. CAPÍTULO VI COMITÉ INTERINSTITUCIONAL ART. 12. COMITÉ INTERINSTITUCIONAL PARA LA LUCHA CONTRA LA TRATA DE PERSONAS. El Comité Interinstitucional para la Lucha contra el Tráfico de Mujeres, Niñas y Niños, creado por el Decreto 1974 de 1996, se denominará en adelante Comité Interinstitucional para la Lucha contra la Trata de Personas y su integración y funciones se regirá por lo dispuesto en la presente ley. ART. 13. OBJETO. El Comité Interinstitucional para la Lucha contra la Trata de Personas será el órgano asesor, consultivo y de coordinación en el diseño y la ejecución de la Estrategia Nacional para la Lucha contra la Trata de Personas. ART. 14. INTEGRACIÓN DEL COMITÉ. El Comité estará integrado por los siguientes miembros: 1. El Ministro del Interior y de Justicia o su delegado, quien lo presidirá; 2. El Ministro de Relaciones Exteriores o el director de Asuntos Consulares y de Comunidades Colombianas en el Exterior, o quien ellos deleguen; 3. El Ministro de Protección Social o su delegado; 4. El Director General del Departamento Administrativo de Seguridad o su delegado; 5. El Director General de la Policía Nacional o su delegado; 6. El Registrador Nacional del Estado Civil o su delegado; 7. El Fiscal General de la Nación o su delegado; 8. El Procurador General de la Nación o su delegado; 9. El Defensor del Pueblo o su delegado; 10.El Director General de la oficina de INTERPOL en Colombia o su delegado; 11.El Director General del Instituto Colombiano de Bienestar 145 Familiar o su delegado; 12.El Consejero (a) presidencial para la equidad de la mujer o su delegado (a) 13.El Director (a) de Fondelibertad o su delegado PARÁGRAFO 1º. El Comité podrá invitar a sus sesiones a cualquier otra entidad del Estado, personas jurídicas de derecho privado y organizaciones internacionales que tengan por objeto la lucha contra la trata de personas, o la protección de los derechos humanos de las víctimas del mismo, organizaciones que tengan por objeto la promoción y defensa de los derechos humanos, y a particulares cuya presencia sea conveniente para el cumplimiento de las funciones propias del Comité. Los ministros de Educación, Comunicaciones y Transporte serán invitados al Comité con voz y voto cuando se decidan los asuntos relativos a las funciones que les han sido asignadas en esta ley, las que cumplirán de acuerdo con las recomendaciones del Comité. PARÁGRAFO 2º. En el marco de la Estrategia Nacional para la Lucha Contra la Trata de Personas, el Comité promoverá la creación de comités regionales y locales contra la trata de personas, los cuales estarán presididos por los correspondientes gobernadores y alcaldes, y en los que podrán participar organizaciones de la sociedad civil del ámbito local, y trabajará en forma coordinada con ellos. Al formular recomendaciones para la acción local en este campo, estos comités tendrán como base las directrices de la Estrategia Nacional. ARTICULO 15. FUNCIONES. El Comité Interinstitucional para la Lucha contra la Trata de Personas ejercerá las siguientes funciones: 1. Elaborar y recomendar al Gobierno Nacional la Estrategia Nacional contra la Trata de Personas que será el eje de la política estatal en esta materia, y realizar seguimiento a su ejecución. 2. Coordinar procesos de revisión de los acuerdos y convenios internacionales que haya suscrito Colombia en materia de derechos humanos y los relacionados con la trata de personas para hacer seguimiento a su adecuado cumplimiento y recomendar la suscripción de acuerdos, convenios o tratados y otras gestiones que se requieran para fortalecer la cooperación internacional contra la trata de personas. 3. Servir de órgano asesor y recomendar la realización de acciones a las distintas dependencias o entidades del Estado en la lucha contra la trata de personas. 4. Ser instancia de coordinación de las entidades del Estado y de los organismos privados que participen en la ejecución de la Estrategia Nacional, en relación con las acciones interinsti- 146 tucionales que deban emprender. 5. Formular recomendaciones en materia de persecución criminal del delito de trata de personas y del fortalecimiento de la capacidad del Estado en este campo. 6. Recomendar la expedición de normas o regulaciones a las distintas entidades del Estado en materia de lucha contra la trata de personas. 7. Realizar seguimiento y estudiar los efectos de las normas, programas y actividades de lucha contra la trata de personas en los derechos humanos, y recomendar medidas y acciones para su adecuación y mejoramiento. 8. Coordinar el diseño e implementación del Sistema Nacional de Información sobre la Trata de Personas definido en esta ley. 9. Proponer las investigaciones a las que se refiere el Art. 20 de esta ley. 10.Diseñar su propio plan de acción y dictar su reglamento interno. PARÁGRAFO 1º. Para el eficaz cumplimiento de sus funciones el Comité podrá integrar grupos especializados en las distintas áreas. PARÁGRAFO 2º. El Comité asegurará que en la formulación de sus recomendaciones exista coordinación y concordancia frente a las acciones y recomendaciones de los entes del Estado encargados de la promoción y protección de derechos humanos, y frente a las funciones que desarrolla el Comité de Asistencia a Connacionales del Ministerio de Relaciones Exteriores. PARÁGRAFO 3º. Los ministerios y demás integrantes del Comité obligados constitucional o legalmente a rendir informes de gestión al Congreso de la República incluirán en éstos un balance de las acciones realizadas en el campo de lucha contra la trata de personas. En el caso de la Fiscalía General de la Nación, su balance hará parte del informe anual que presenta el Consejo Superior de la Judicatura. ARTICULO 16. FUNCIONAMIENTO. Para facilitar el cumplimiento de sus funciones, el Comité contará con una secretaría técnica de carácter permanente que velará por la debida ejecución de las funciones indicadas en el Art. anterior, a cargo del Ministro del Interior y de Justicia, quien podrá delegarla en la dependencia que para el efecto éste designe, sin que ello implique el incremento de funcionarios en su planta de personal. El comité se reunirá en forma ordinaria por lo menos una vez cada dos meses, por convocatoria de la secretaría técnica. También se podrá reunir extraordinariamente cuando el presidente del Comité lo considere pertinente. 147 La secretaría técnica rendirá informes bimestrales a los integrantes del Comité sobre su funcionamiento y las acciones adelantadas para dar cumplimiento a la presente ley. También rendirá informes anuales al Presidente de la República en el mismo sentido. CAPÍTULO VII SISTEMA NACIONAL DE INFORMACIÓN SOBRE LA TRATA DE PERSONAS ARTICULO 17. DEFINICIÓN Y FUNCIONAMIENTO. El Sistema Nacional de Información sobre la Trata de Personas será un instrumento de recolección, procesamiento y análisis de la información estadística y académica relativa a las causas, características y dimensiones de la trata interna y externa en Colombia, que servirá de base para la formulación de políticas, planes estratégicos y programas, y para la medición del cumplimiento de los objetivos trazados en la Estrategia Nacional. La secretaría técnica del Comité desarrollará, coordinará y mantendrá la operación del sistema de información. Para ello recogerá y sistematizará la información estadística que suministren las distintas entidades que integran el Comité, los resultados de las investigaciones académicas, sociales y criminológicas a las que se refiere el Art. 19 de esta ley, datos que serán actualizados permanentemente. ART. 18. SUMINISTRO DE INFORMACIÓN. La secretaría técnica diseñará un formulario dirigido a las instituciones que integran el Comité, con el fin de facilitar la recolección de datos. Las entidades y organismos del Estado que manejen información relacionada con la trata de personas deberán colaborar con la secretaría técnica, suministrándole los datos que ésta requiera para el desarrollo del sistema de información a las que se refiere la presente disposición, que en ningún caso podrán referirse a asuntos de reserva legal. Los datos suministrados a la secretaría técnica se podrán dar a conocer al público en resúmenes numéricos y estadísticos, que no incluyan datos personales de las víctimas y que no hagan posible deducir de ellos información alguna de carácter individual que pudiera utilizarse con fines discriminatorios o que pudiera amenazar los derechos a la vida y a la intimidad de las víctimas. ARTICULO 19. INVESTIGACIONES ACERCA DE LA TRATA DE PERSONAS. El Gobierno Nacional, y las entidades que integran el Comité Interinstitucional, realizarán por sí mismas o en asocio con 148 instituciones de educación superior y centros de investigación, investigaciones sobre aspectos relacionados con la trata de personas, tales como, las causas que la propician, las consecuencias para menores y adultos, la efectividad de la legislación existente, las características de sus víctimas y de la criminalidad nacional e internacional relacionada con estos hechos, y las particularidades regionales del fenómeno al interior del país. El resultado de estas investigaciones servirá para orientar las políticas públicas del Estado sobre trata de personas. CAPÍTULO VIII DISPOSICIONES FINALES ARTICULO 20. RECURSOS. El Ministerio del Interior y de Justicia queda autorizado para administrar por medio de la Secretaría Técnica del Comité Interinstitucional para la Lucha contra la Trata de Personas una cuenta especial, sin personería jurídica, como un sistema separado de cuenta que canalizará recursos para la lucha contra la trata de personas, los cuales se ejecutarán según los lineamientos y programas que se definan en la Estrategia Nacional. Las fuentes específicas de la cuenta especial de que trata este Art. podrán incluir los siguientes recursos: 1. Las partidas que se le asignen en el Presupuesto Nacional. 2. Los bienes que pertenezcan al “Fondo para la Rehabilitación, Inversión, Social y lucha contra el Crimen Organizado” que provengan directamente del delito de trata de personas, o hayan sido utilizados como medio o instrumentos del mismo, así como el producto de los bienes incautados a las personas que adquieran, resguarden, inviertan, transformen, custodien, o administren bienes que tengan su origen mediato o inmediato en actividades de trata de personas, los cuales deberán ser asignados a la cuenta especial de que trata este Art. por el Consejo Nacional de Estupefacientes para los fines señalados en la presente ley. 3. Las donaciones que reciba. 4. Los recursos provenientes de la cooperación nacional e internacional. 5. Las multas que se fijen en el proceso disciplinario, de acuerdo con la Ley 734 de 2002, a los servidores públicos o a las personas naturales que ejercen funciones públicas, por hechos sancionados como falta y que faciliten la realización de la trata de personas. 6. Los demás que obtenga a cualquier título. PARÁGRAFO 1º. La forma de recibir y administrar los recursos provenientes de donaciones y de cooperación internacional a los que 149 hace referencia el presente Art. serán objeto de reglamentación para asegurar su destinación exclusiva a los fines propios de la cuenta especial, de conformidad con las disposiciones legales vigentes que regulan la cooperación económica internacional. PARÁGRAFO 2º. El Gobierno Nacional reglamentará lo necesario para la creación, adecuada administración y gestión de esta cuenta especial. PARÁGRAFO 3. La creación de esta cuenta especial no obsta para que las instituciones que hacen parte del Comité Interinstitucional para la Lucha Contra la Trata de Personas, puedan incluir en sus presupuestos los rubros destinados a acciones contra la trata de personas definidas en la Estrategia Nacional. ART. 21. MEDIDAS DE CONTROL. La Contraloría General de la República ejercerá, dentro del marco de sus funciones, control expedito sobre la utilización de los recursos que integren esta cuenta especial. Las entidades que ejecuten recursos provenientes de esta cuenta especial rendirán un informe detallado de las actividades desarrolladas con cargo a ellos, el cual será rendido ante el Comité Interinstitucional del que trata la presente ley y ante la Contraloría General de la República. El control de que trata este Art. se ejercerá sin perjuicio de los demás controles que de manera general establezca la ley a este tipo de cuentas. ART. 22. (ARTICULO NUEVO) adiciónese el Art. 35 de la Ley 906 de 2004 con un numeral 32 del siguiente tenor: “32. Trata de Personas, cuando la conducta implique el traslado o transporte de personas desde o hacia el exterior del país, o la acogida, recepción o captación de éstas. ART. 23. VIGENCIA. La presente ley rige a partir de su publicación y deroga todas las normas que le sean contrarias. Con el propósito de dar cumplimiento a lo establecido en el Art. 186 de la Ley 5ª de 1992, presento el texto definitivo aprobado en sesión Plenaria del día 10 de noviembre de 2004 al Proyecto de Ley No. No.17/04 “POR MEDIO DE LA CUAL SE ADOPTAN MEDIDAS CONTRA LA TRATA DE PERSONAS Y NORMAS PARA LA ATENCION Y PROTECCION DE LAS VICTIMAS DE LA MISMA”, para que continúe su trámite legal y reglamentario en la H. Cámara de Representantes. RAFAEL PARDO RUEDA Ponente - Coordinador CLAUDIA BLUM DE BARBERI Ponente ANDRES GONZALEZ DIAZ Ponente 150 NUESTRAS PUBLICACIONES MATERIAL ESCRITO No pensé que esto me fuera a pasar - Prostitución y tráfico de mujeres. latinoamericanas en Holanda. 1998. Tráfico de mujeres en Colombia - Diagnóstico, análisis y propuestas. 1998. Tráfico de mujeres en el contexto internacional - Memorias. 1998. Tráfico internacional de mujeres colombianas - Análisis del tratamiento periodístico. 2000. MAS-CARAS - Revista publicada sobre tráfico de mujeres y prostitución. Tráfico de Personas en Colombia – Memorias - Primer Encuentro Nacional sobre Tráfico de Personas en Colombia. 2001. Tráfico de Personas – Naufragio de Sueños - Manual sobre aspectos sociales y jurídicos del tráfico de personas en Colombia. 2003. Trata de personas y desplazamiento forzado. Estudio exploratorio sobre la vulnerabilidad a la trata de personas en poblaciones en situación de desplazamiento en Aguablanca, CaliColombia. Bogotá, 2004. Alto al tráfico de niños, niñas y jóvenes - Cartilla Preventiva. 2002 . Quieres viajar conmigo? Cartilla interactiva. 2003. Guía de información al migrante. Material preventivo contemplado en la campaña de Información al Migrante a ejecutarse en los principales aeropuertos del país. MATERIAL AUDIOVISUAL Formato VHS y CD SIEMPRE HAY UNA ESPERANZA - Vídeo Institucional ¿DIJE ALGO MALO? – Dirigido a líderes comunitarios: Los y las líderes de las comunidades deben estar en capacidad de identificar situaciones de tráfico en su medio, de apoyarse en los valiosos aportes de los diferentes miembros de la comunidad para crear conciencia de ello y generar así reacciones asertivas por parte de sus integrantes en las diferentes etapas del tráfico de personas que se puedan presentar al interior de la comunidad. 151 UNA LECCIÓN PARA APRENDER – Dirigido a docentes: Los docentes están llamados a conocer y reconocer las diferentes situaciones que ponen en riesgo a las niñas, niños y jóvenes, también están llamados a actuar asertivamente ante estas. Pero, más allá, es también su obligación generar una cultura dentro de la institución que evite que caigan en riesgo. ¿A DÓNDE VAN SUS HIJOS? - Dirigido a padres de familia: La cercanía entre los padres y la realidad de sus hijos, el conocer sus sueños, el desempeñar un papel activo en sus proyectos de vida, puede constituir la garantía para evitar las malas decisiones. Este video permite a los padres una reflexión acerca de la relación con sus hijas e hijos y muestra el papel que juegan en lo riesgos propios de las diferentes etapas del desarrollo del ser humano. ENGAÑOS CLASIFICADOS – Dirigido a jóvenes: El anuncio clasificado no puede ser más tentador: ofrece estudios en el exterior, con posibilidad de alternarlo con un trabajo, y financiación para realizar el viaje. Lamentablemente, estas ofertas están dirigidas a población joven y muchas de ellas resultan ser promovidas por redes internacionales dedicadas al tráfico de personas. ¿VALE LA PENA? – Dirigido a mujeres en prostitución: Es un documento testimonial, en el que se percibe la desilusión, la soledad y la discriminación a la que se sometieron varias mujeres colombianas en situación de prostitución, víctimas de la modalidad internacional de tráfico de personas con fines de explotación sexual. Deslumbradas por el espejismo de una vida en el exterior que les permitiría solucionar sus problemas, aceptan dejarlo todo. Luego se ven enfrentadas a las más dramáticas condiciones de marginalidad, sometimiento, desprotección, y atropello, en el exterior. SEMBREMOS UNIDOS – Dirigido a entidades de apoyo: Al contrario de lo que muchas de las víctimas creen, el tráfico de personas no es una ‘mala suerte individual’ de la que nadie sabe nada. Existen organizaciones que se dedican a prevenir a miles de personas para que no sigan cayendo en la trampa de quienes bajo mecanismos de engaño y coacción las arrancan de su medio, las explotan y someten en contra de su voluntad en diversas actividades. UNA OPCIÓN DE DOBLE VIA – Dirigido a organismos de seguridad: El tráfico de personas es un grave delito, del que se 152 lucran diversas organizaciones a escala nacional e internacional. Entidades de seguridad luchan día a día en contra de esta evidente violación de los Derechos Fundamentales del ser humano. A MÍ ME VENDIERON – Testimonios de Mujeres Colombianas - Nos muestra la experiencia de Valeria y Sara, dos colombianas que fueron traficadas a Hong Kong y sometidas a ejercer la prostitución contra su voluntad. NI SE COMPRAN... NI SE VENDEN… ¡Alto al Tráfico de niños, niñas y jóvenes – Los niños y niñas no son objetos... no son mercancías... La Fundación ESPERANZA, se ha vinculado a esta campaña internacional aportando la realización de este vídeo cuyo objetivo busca que la sociedad en general conozca y reconozca su riesgo particular frente al delito. Se dio un carácter universal a su contenido narrativo y pictórico, para que así, pueda ser utilizado en diversas regiones y produzca el impacto deseado, en los diferentes países de origen, especialmente de América Latina. NAUFRAGIO DE SUEÑOS - Este vídeo es una compilación del conocimiento y la experiencia que la Fundación ESPERANZA, ha consolidado de la mano de las víctimas del tráfico de personas y sus familias. Fundación ESPERANZA A.A. 07514 114 Bogotá 2, Colombia Fax (57) (1) 545 4911 Línea confidencial y gratuita nacional: 01 8000 919032 E-mail: [email protected] Páginas web: www.fundacionesperanza.org.co www.infomigrante.org 153