REPUBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA Popayán, diez de agosto de dos mil diez Magistrado Ponente: NAUN MIRAWAL MUÑOZ MUÑOZ Expediente 2005 2005 00493 00493 01- 2004 00429 01 Y OTROS ACUMULADOS ACUMULADOS Actor CÉSAR CÉSAR AUGUSTO PALACIO Y OTROS Demandado NACION – MINDEFENSA – POLICIA NACIONAL Acción REPARACIÓN DIRECTA - SEGUNDA INSTANCIA Conoce la Sala del recurso de apelación interpuesto por la parte demandante contra la sentencia proferida por el Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Popayán de 30 de octubre de 2009, mediante la cual se resolvieron favorablemente las pretensiones de la demanda. I. ANTECEDENTES 1. La demanda El señor CESAR AUGUSTO PALACIO PEREZ y su grupo familiar, el señor JHON HEBERT BEDOYA DIAZ y su grupo familiar, el señor ARTURO RIASCOS OCORO y su grupo familiar, el señor ALBERTO MONTOYA VALENCIA y su grupo familiar, el señor FERNEY HURTADO VILLADA y su grupo familiar, el señor ERNESTO JIMENEZ OROZCO y su grupo familiar, el señor HENRY OMAIRO PINCAHO VALLEJO y su grupo familiar, el señor BELARMINO MORA MORA y su grupo familiar y el señor ARQUIMEDES ESPAÑA y su grupo familiar, solicitaron que se declare la responsabilidad civil y administrativa de la NACION – MINISTERIO DE DEFENSA – POLICIA NACIONAL, por los perjuicios morales, materiales y de daño a la vida de relación que les fuero irrogados con ocasión del accidente de tránsito en el que se vio involucrado un vehículo oficial en el que se transportaban miembros de la Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Policía en cumplimiento de una misión, accidente ocurrido el 8 de abril de 2003 en la Vereda Párraga del Municipio de Rosas, Cauca y que se atribuye a una presunta y probada falla del servicio de la Entidad demandada. Como consecuencia de la anterior declaración y a título de restablecimiento del derecho solicitaron que se condene a la demandada a pagar a favor de los demandantes todos los perjuicios materiales, morales y de daño a la vida de relación causados. 1.1. Los hechos Como fundamento fáctico de sus pretensiones, la parte actora expuso los que la Sala se permite resumir de la manera que sigue: El 8 de abril de 2003 un grupo de agentes al servicio activo de la Policía Nacional, entre los que se cuentan a los uniformados CESAR AUGUSTO PALACIO PEREZ, JHON HEBERT BEDOYA DIAZ, ARTURO RIASCOS OCORO, ALBERTO MONTOYA VALENCIA, FERNEY HURTADO VILLADA, ERNESTO JIMENEZ OROZCO, HENRY OMAIRO PINCHAO VALLEJO, BERLAMINO MORA MORA y ARQUIMIEDES ESPAÑA, obedeciendo órdenes del Teniente Coronel PABLO EMILIO GOMEZ SUAREZ, eran transportados en un automotor de propiedad de la Policía Nacional identificado con el N° interno 10-049, tipo bus, marca Chevrolet, modelo 1998, conducido por el también agente de policía ELEUTERIO TORRES, desde la base del Departamento del Policía en la ciudad de Popayán hacia el sur del Departamento del Cauca, con el objeto de relevar personal de varios municipios caucanos. Cuando se desplazaban por el Corregimiento de Párraga, Vereda Pan de Azúcar, jurisdicción del Municipio de Rosas, Cauca, kilómetro 69 más 250 metros, el vehículo oficial sufrió un desperfecto mecánico al quedar sin frenos, por lo que al ser maniobrado y al no lograr el conductor detener el vehículo por el exceso de velocidad, se estrelló contra un barranco, causando un aparatoso accidente en el que resultaron tres uniformados muertos y varios agentes más heridos, dado que en el automotor se transportaban aproximadamente 40 unidades de la Policía Nacional. 2. Contestación de la demanda La Entidad demandada presentó contestación dentro del término oportuno para oponerse a todas y cada una de las pretensiones formuladas en su contra, en síntesis, por considerar que no existió falla en la prestación del servicio que diera lugar a imputarle responsabilidad por los hechos que se demanda. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA En lo concerniente a las pretensiones del señor Cesar Augusto Palacio Pérez, solicitó que en el evento de presentarse un fallo adverso a los intereses de la Entidad accionada, no se reconozcan perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante y perjuicio fisiológico a su favor, toda vez que nunca ha dejado de percibir su salario como miembro activo de la Policía y porque no se causó ningún padecimiento que pudiera incidir en las actividades placenteras de la vida o en el goce espiritual, sino que, por el contrario, es tal el grado de actitud laboral que presenta el señor Palacio Pérez que en el momento se desempeña como investigador seccional de la SIJIN. Propuso las excepciones de “cumplimiento de un deber legal” y la innominada o genérica. 3. La sentencia de primera instancia El Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Popayán, mediante providencia del 30 de octubre de 2009, resolvió despachar favorablemente las pretensiones de la demanda. Como fundamento de su decisión el A quo manifestó que una valoración en conjunto del material probatorio obrante en el plenario le permitió concluir que el vehículo automotor era de propiedad de la Policía Nacional, era conducido por un miembro activo de la misma institución, en él se desplazaban varios uniformados en cumplimiento de un deber o de una misión oficial hacia las diferentes estaciones de Policía del sur del Departamento del Cauca, el vehículo soportaba un sobre cupo de más de 60 personas cuando su cupo normal era de 36; según las versiones recepcionadas por la Institución Policial en la investigación preliminar disciplinaria, el conductor viajaba a alta velocidad y no atendió los llamados de los policías pasajeros que le advertían sobre el constante olor a bandas quemadas, lo que finalmente llevó a que se quedara sin frenos por no utilizar el de mano o motor, provocando que el vehículo fuera incontrolable y chocara contra un barranco, accidente en el que resultaron lesionados 36 policías, entre los cuales se encuentran los demandantes, y muertos 4 policías más, consideraciones todas éstas que sirvieron de fundamento en primera instancia para establecer probados los elementos de la responsabilidad estatal por falla en el servicio. Como consecuencia de la anterior declaración, se reconocieron a favor de los grupos familiares demandantes que a continuación se relacionan los siguientes valores por los siguientes conceptos: Grupo familiar del del señor CESAR AUGUSTO PALACIO PEREZ: PEREZ: Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Perjuicios morales Teniendo en cuenta que de conformidad con el dictamen médico laboral de 3 (sic) de septiembre de 2006 proferido por la Junta Médica Laboral de la Policía Nacional, el agente presentó múltiples cicatrices en la cara, el codo derecho, cicatriz de toma de injertos en muslo derecho, limitación de la flexo derecho extensión muñeca derecha, fractura radio derecho, consolidada sin secuelas y se calificó la incapacidad permanente parcial como APTO, presentando una disminución de la capacidad laboral del 27.13%, cuyo porcentaje se corroboró con el dictamen de pérdida de capacidad laboral de 31 de marzo de 2008 proferido por la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca que determinó el porcentaje de pérdida en 28,13%, se reconoció por este concepto a favor del lesionado, de su madre, su esposa e hijos la suma de sesenta (60) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de ellos y para cada uno de sus hermanos el equivalente a treinta (30) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Daño a la vida de relación Con fundamento en la pauta jurisprudencial que sobre el tema ha señalado el H. Consejo de Estado, especialmente luego de remitirse a lo dispuesto en la sentencia del 9 de junio de 2005 proferida por la Corporación con ponencia de la H. Consejera Dra. María Elena Giraldo Gómez, y teniendo en cuenta además el porcentaje de pérdida de capacidad determinado por la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca, el A quo reconoció a favor del señor Palacio Pérez la suma de sesenta (60) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Perjui Perjuicios materiales Daño emergente No se hizo ningún reconocimiento por este concepto. Lucro cesante Para efectos de determinar el reconocimiento de este perjuicio el A quo señaló que el señor Palacio Pérez laboraba como agente de la Policía Nacional y que presentó a raíz del accidente lesiones leves, por lo que concluyó que tiene derecho a la indemnización en forma proporcional a la intensidad o gravedad de la lesión sufrida, la cual se calificó por parte de la Junta de Calificación de Invalidez en un porcentaje del 28,72%. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA La liquidación arrojó un total de ciento cincuenta millones trescientos treinta y un mil seiscientos cincuenta y dos pesos ($150.331.652) a favor del señor Palacio Pérez. Grupo familiar del señor JHON EVERT BEDOYA DIAZ DIAZ: Perjuicios morales Conforme la historia clínica, el reconocimiento médico legal que hizo el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, que determinó una incapacidad médico legal definitiva de 45 días, y el dictamen rendido por la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca, que determinó un porcentaje de pérdida de capacidad laboral del 23.00%, estudios que establecieron en síntesis el padecimiento de traumatismos múltiples de la cabeza y fractura de la diáfisis del radio, calificando las lesiones como leves, el Juez de Primera Instancia reconoció por este concepto a favor del lesionado, su esposa, su hijo y su madre la suma de cuarenta (40) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de ellos y veinte (20) salarios mínimos legales mensuales vigentes para su padre de crianza y para su hermana. Daño a la vida de relación De conformidad con la valoración efectuada por la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca, que determinó una incapacidad de 23,00%, el A quo reconoció a favor del lesionado la suma equivalente a veinticinco (25) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Perjui Perjuicios materiales Daño emergente No se hizo ningún reconocimiento por este concepto. Lucro cesante Para efectos de determinar el reconocimiento de este perjuicio el A quo señaló que el señor Bedoya Díaz laboraba como agente de la Policía Nacional y que presentó a raíz del accidente lesiones graves, por lo que concluyó que tiene derecho a la indemnización en forma proporcional a la intensidad o gravedad de la lesión sufrida, la cual se calificó por parte de la Junta de Calificación de Invalidez en un porcentaje del 23,00%. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA La liquidación arrojó un total de ciento diecinueve millones ciento ochenta y tres mil cuatro pesos ($119.183.004) a favor del señor Bedoya Díaz. Grupo familiar del señor ARTURO RIASCOS OCORO: OCORO: Perjuicios morales Teniendo en cuenta el pronunciamiento del Tribunal Médico Laboral adscrito al Ministerio de Defensa Nacional del 15 de noviembre de 2007, que determinó que el paciente sufre de trastorno esquizoide indiferenciado, que calificó su incapacidad como definitiva y como NO APTO, NO REUBICACION y estableció finalmente su capacidad laboral en un 77% de invalidez, concluyó el Juzgado que la lesión del señor Riascos Ocoro es grave y reconoció por este concepto a su favor, a favor de su actual compañera permanente, de sus dos hijos menores de edad y de su padre el equivalente a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de ellos, y la suma de cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor de cada una de sus hermanas. Reconoció a favor de la señora Ana Beiba Reina Caicedo la suma de diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Daño a la vida vida de relación De conformidad con la valoración efectuada por el Tribunal Médico Laboral adscrito al Ministerio de Defensa, que determinó una incapacidad de 77,00%, el A quo reconoció a favor del lesionado la suma equivalente a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Perjui Perjuicios materiales Daño emergente No se hizo ningún reconocimiento por este concepto. Lucro cesante Para efectos de determinar el reconocimiento de este perjuicio el A quo señaló que el señor Riascos Ocoro laboraba como agente de la Policía Nacional y que presentó a raíz del accidente lesiones leves, por lo que concluyó que tiene derecho a la indemnización, la que, atendido la gravedad de las lesiones, se efectuó en forma integral sobre el 100% de su salario. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA La liquidación arrojó un total de quinientos noventa y dos millones doscientos cuarenta y nueve mil quinientos noventa y seis pesos ($592.249.596) a favor del señor Riascos Ocoro. Grupo familiar del señor ALBERTO MONTOYA VALENCIA: Perjuicios morales Considerando que las lesiones padecidas por el demandante se califican como leves, de conformidad con el dictamen rendido por la Junta de Calificación de Invalidez en el que no se estableció ningún porcentaje por concepto de pérdida de capacidad laboral, pero en vista de que según el dictamen de Medicina Legal y Ciencias Forenses que determinó una incapacidad médico legal definitiva de 25 días con deformidad física, el A quo reconoció por este concepto a favor del demandante lesionado, de sus hijos, de sus padres la suma de quince (15) salarios mínimos mensuales legales vigentes para cada uno de ellos, y diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de los hermanos del lesionado. Daño a la vida de relación No se reconoció por este concepto indemnización alguna a favor de este grupo de demandantes. Perjuicios materiales Daño emergente No se hizo ningún reconocimiento por este concepto. Lucro cesante No se reconoció por este concepto indemnización alguna a favor de este grupo de demandantes. Grupo familiar del señor FERNEY HURTADO VILLADA: VILLADA: Perjuicios morales Apoyado en el dictamen sobre pérdida de capacidad laboral emitido por la Junta Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA de Invalidez del Valle del Cauca el 31 de marzo de 2008, que estableció un porcentaje de incapacidad del señor Hurtado Villada del 10.00%, el A quo, considerando que las lesiones padecidas por el actor eran leves, reconoció a su favor, a favor de su compañera permanente, su hija menor de edad y sus padres la suma equivalente a quince (15) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de ellos. Daño a la vida de relación De conformidad con la valoración efectuada por la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca, que determinó una incapacidad de 10,00%, el A quo reconoció a favor del lesionado la suma equivalente a diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Perjuicios materiales Daño emergente No se hizo ningún reconocimiento por este concepto. Lucro cesante Teniendo en cuenta que el señor Hurtado Villada a la fecha de los hechos laboraba como agente de la Policía Nacional, el Juez de Primera Instancia reconoció a su favor lucro cesante de manera proporcional a la intensidad de la gravedad de la lesión sufrida, la cual fue calificada por la Junta de Calificación de Invalidez en un 10,00%. La liquidación arrojó un total de cincuenta millones ciento sesenta y un mil doscientos ochenta y siete pesos ($50.161.287) a favor del señor Hurtado Villada. Grupo familiar del señor ERNESTO JIMENEZ OROZCO: OROZCO: Perjuicios morales morales Teniendo en cuenta que de conformidad con el reconocimiento realizado por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses se determinó una incapacidad médico legal definitiva de 25 días con deformidad física que afecta el rostro de carácter permanente, así mismo, atendiendo a los resultados de la evaluación realizada por la Junta Médico Laboral de la Policía Nacional el 3 de febrero de 2005 que concluyó: Diagnóstico positivo de las lesiones o afecciones: síndrome cerebral orgánico, neuropatía sensitiva de miembro izquierdo, Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA gastropatía inflamatoria crónica con reflujo biliar. Calificación de las lesiones o afecciones y calificación de la capacidad psicofísica para el servicio: incapacidad permanente parcial, aptitud: NO APTO y disminución de capacidad laboral total de 76,11%, el señor Juez de Primera Instancia reconoció a favor del señor Jiménez Orozco, de su esposa, sus hijos y su padre, la suma de cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de ellos y cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de sus hermanos. Daño a la vida de relación De conformidad con la valoración efectuada por la Junta Médico Laboral de la Policía Nacional, que determinó una incapacidad de 76,11%, el A quo reconoció a favor del lesionado la suma equivalente a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Perjuicios materiales Daño emergente No se hizo ningún reconocimiento por este concepto. Lucro cesante Teniendo en cuenta que el señor Jiménez Orozco a la fecha de los hechos laboraba como agente de la Policía Nacional, el Juez de Primera Instancia reconoció a su favor lucro cesante. Atendido la gravedad de las lesiones la liquidación se efectuó en forma integral sobre el 100% de su salario. La liquidación arrojó un total de cuatrocientos sesenta y seis millones doscientos setenta y siete mil cincuenta y nueve pesos ($466.277.059) a favor del señor Jiménez Orozco. Grupo familiar del señor HENRY OMAIRO PINCHAO VALLEJO: VALLEJO: Perjuicios morales morales Teniendo en cuenta que de conformidad con el reconocimiento realizado por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses el 10 de julio de 2003 que determinó una incapacidad médico legal definitiva de 56 días y se especificaron fracturas en la corporalidad del agente, así mismo, atendiendo el dictamen de pérdida de capacidad laboral efectuado por la Junta de Calificación Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA de Invalidez del Valle del Cauca que estableció como porcentaje de disminución de 6.40%, el A quo concluyó que las lesiones padecidas por el señor Pinchao Vallejo eran leves y reconoció a su favor, a favor de su esposa, su hija, su madre y su padre la suma de quince (15) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de ellos y diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada una de sus hermanas. Daño a la vida de relación De conformidad con la valoración efectuada por la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca que determinó una incapacidad de 6.40%, el A quo reconoció a favor del lesionado la suma equivalente a quince (15) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Perjuicios materiales Daño emergente No se hizo ningún reconocimiento por este concepto. Lucro cesante Teniendo en cuenta que el señor Pinchao Vallejo a la fecha de los hechos laboraba como agente de la Policía Nacional, el Juez de Primera Instancia reconoció a su favor lucro cesante. La indemnización se reconoció en forma proporcional a la intensidad o gravedad de la lesión sufrida, la cual se calificó por parte de la Junta de Calificación de Invalidez en un porcentaje del 6,40%. La liquidación arrojó un total de treinta y tres millones ciento dieciséis mil once pesos ($33.116.011) a favor del señor Pinchao Vallejo. Grupo familiar del señor BELARMINO BELARMINO MORA MORA: MORA: Perjuicios morales Teniendo en cuenta que de conformidad con el reconocimiento realizado por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses el 15 de julio de 2003 que determinó una incapacidad médico legal definitiva de 35 días, así mismo, atendiendo el dictamen de pérdida de capacidad laboral efectuado por la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca que estableció como porcentaje de disminución de 29.45%, figurando como diagnóstico motivo de calificación Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA una amputación traumática de la oreja y finalmente en el acta de la Junta Médico Laboral realizada por la misma institución en la que se estableció como conclusión la amputación completa del pabellón auricular derecho, ruptura crónica del bíceps derecho, neurosis de ansiedad, calificando la situación médica del policial como incapacidad permanente parcial y un porcentaje de 44.22% de disminución de su capacidad laboral, el A quo reconoció a favor del señor Mora, de su esposa, de sus hijos menores de edad, de su madre y de su padre la suma de setenta (70) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de ellos y cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de sus hermanos. Daño a la vida de relación De conformidad con la valoración efectuada por la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca que determinó una incapacidad de 44.22%, el A quo reconoció a favor del lesionado la suma equivalente a setenta (70) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Perjuicios Perjuicios materiales Daño emergente No se hizo ningún reconocimiento por este concepto. Lucro cesante Teniendo en cuenta que el señor Mora a la fecha de los hechos laboraba para la Policía Nacional, el Juez de Primera Instancia reconoció a su favor lucro cesante. La indemnización se reconoció en forma proporcional a la intensidad o gravedad de la lesión sufrida, la cual se calificó por parte de la Junta de Calificación de Invalidez en un porcentaje del 44,22%. La liquidación arrojó un total de doscientos veintiocho millones ciento ochenta y nueve mil ochocientos cuarenta y nueve pesos ($228.189.849) a favor del señor Mora. Grupo familiar del señor ARQUIMEDES ESPAÑA: ESPAÑA: Perjuicios morales Teniendo en cuenta que la Junta de Calificación de Invalidez estableció un porcentaje de disminución de capacidad laboral del 29,74%, con base en el Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA diagnóstico motivo de la calificación como secuelas de traumatismo, el A quo concluyó que las lesiones padecidas por el señor España eran leves y reconoció a su favor, a favor de su esposa, de sus hijos y de su madre la suma de cuarenta (40) salarios mínimos legales mensuales vigentes para cada uno de ellos. Daño a la vida de relación De conformidad con la valoración efectuada por la Junta de Calificación de Invalidez que determinó una incapacidad de 29.74%, el A quo reconoció a favor del lesionado la suma equivalente a cuarenta (40) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Perjuicios materiales Daño emergente No se hizo ningún reconocimiento por este concepto. Lucro cesante Teniendo en cuenta que el señor España a la fecha de los hechos laboraba para la Policía Nacional, el Juez de Primera Instancia reconoció a su favor lucro cesante. La indemnización se reconoció en forma proporcional a la intensidad o gravedad de la lesión sufrida, la cual se calificó por parte de la Junta de Calificación de Invalidez en un porcentaje del 29,74%. La liquidación arrojó un total de ciento cuarenta y nueve millones cincuenta y nueve mil cuatrocientos treinta y cinco pesos ($149.059.435) a favor del señor España. 4. El recurso de apelación Mediante escrito presentado el 9 de noviembre de 2009 (Fl. 314 Cdno. Ppal. 1), el apoderado de la parte demandante impugnó el fallo de primera instancia. Mediante escrito presentado el 11 de noviembre de 2009 (Fl. 315 Cdno. Ppal 1), el apoderado de la Entidad demandada impugnó el fallo de primera instancia. 5. Actuación en segunda instancia Mediante auto de 27 de noviembre de 2009 se admitieron los recursos de apelación interpuestos por los apoderados de las partes demandante y demandada en contra de la sentencia proferida el 30 de octubre de 2009 por el Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Popayán (Fl. 3 C. Ppal N° 2). Por auto de 9 de diciembre del mismo año se corrió traslado a las partes por cinco días para alegar (Fl. 13 C. Ppal N° 2). El recurso de apelación interpuesto por el apoderado de la Entidad demandada no fue sustentado, razón por la que a través de auto proferido el 3 de febrero de 2010 el Tribunal lo declaró desierto (Fls. 17 y 18 Cdno. Ppal N° 2). 5.1. Sustentación de la apelación de la parte demandante El apoderado de la parte demandante sustentó el recurso de apelación que había sido interpuesto con anterioridad para solicitar que se modifique la sentencia proferida en primera instancia por el Juzgado Tercero Administrativo de Popayán, a fin de que se reconsideren las cifras indemnizatorias reconocidas por perjuicios morales y de daño a la vida de relación, así como para que se lleve a cabo una nueva liquidación de los perjuicios materiales por concepto de lucro cesante, por considerar que no se tomaron en cuenta para ello las bases aritméticas correctas y, además, porque en todas las indemnizaciones debió acogerse un incremento del 30% por concepto de prestaciones sociales y no del 25%, lo anterior para dar plena aplicación al principio de reparación integral consagrado en el artículo 16 de la Ley 446 de 1998. Como fundamento de su inconformidad, el apoderado de la parte apelante señaló: Respecto del incremento reclamado por concepto de prestaciones sociales, argumentó que la jurisprudencia del H. Consejo de Estado ha reconocido este rubro aún de manera oficiosa con miras a respetar el principio de la reparación integral, limitándolo al 25% de las indemnizaciones correspondientes, sin embargo, con base en el mismo principio y del contenido del último inciso numeral 2º del artículo 18 de la Ley 50 de 1990, en armonía con el artículo 96 de la Ley 223 de 1996, el incremento justo y legal debe ser del 30% conforme al contenido de la jurisprudencia que respecto al tema obra en la sentencia del 20 de noviembre de 1998, de la cual se transcribieron algunos apartes. En cuanto a la actualización de la renta, manifestó que en el caso particular se tomó como índice final de precios al consumidor la cifra de 102,12, cuando lo correcto era tomar el 102,18, última variable conocida del IPC, por lo que la operación debe realizarse nuevamente con el último IPC apreciado al proferirse la sentencia de segunda instancia. Indicó que la base salarial fue acogida en forma incorrecta para alguno de ellos, Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA toda vez que de las certificaciones allegadas al proceso se tomó para las liquidaciones respectivas el salario básico, desechando los incrementos por concepto de viáticos y primas, que también integran el factor salarial. El apoderado de la parte demandante formuló en forma individual las modificaciones que solicita se hagan a la sentencia respecto de cada uno de los grupos familiares así: Grupo familiar del señor CESAR AUGUSTO PALACIO PALACIO PEREZ: Por concepto de perjuicio moral, solicitó que la suma equivalente a sesenta (60) salarios mínimos legales mensuales vigentes reconocida a favor del señor Palacio Pérez en primera instancia por este concepto se eleve a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, dejando vigentes los reconocimientos hechos a los demás interesados por considerarlos adecuados. Como fundamento de su petición manifestó que se debe considerar la merma laboral que padeció el señor Palacio Pérez que se determinó en un 28.72% y, además, que se debe tener en cuenta que éste no es el único factor determinante de dicha indemnización, sino que se debe atender el estado de angustia y desespero que tuvo que vivir en el momento del accidente en el cual fallecieron varios de sus compañeros y donde resultaron lesionados otra parte de ellos. En cuanto al perjuicio de daño a la vida de relación, indicó que debido a las secuelas que le quedaron al demandante que limitan en forma elevada el pleno disfrute de su existencia, se aumente la suma reconocida en primera instancia por este concepto a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes. En lo que concierne al reconocimiento de los perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante, solicitó que se efectué una nueva liquidación, por estimar que en primera instancia se tomó para ello una base salarial equivocada de $1.088.186, que equivaldría al salario básico devengado más algunos agregados, habiéndose dejado por fuera las cifras reconocidas por nivel ejecutivo, orden público, alimentación, entre otras que también integran el factor salarial y que fijaron el salario devengado en $1.218.535,25, cifra que debe actualizarse conforme a la evolución del IPC e incrementarse en un 30% por concepto de prestaciones sociales, tomando en consideración la merma de capacidad del 28.72%. Grupo familiar del señor JHON HEBERT BEDOYA DIAZ: Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA En cuanto a este grupo familiar únicamente solicita que se modifique el incremento por concepto de prestaciones sociales en un 30%, de conformidad con lo expuesto anteriormente en el escrito de apelación y en los alegatos de conclusión presentados en primera instancia. Grupo familiar del señor ARTURO RIASCOS OCORO: OCORO: En cuanto a este grupo familiar únicamente solicita que se modifique el incremento por concepto de prestaciones sociales en un 30%, de conformidad con lo expuesto anteriormente en el escrito de apelación y en los alegatos de conclusión presentados en primera instancia. Grupo familiar del señor ALBERTO ALBERTO MONTOYA VALENCIA: VALENCIA: Por concepto de perjuicio moral, solicitó que la suma reconocida en primera instancia a favor del señor Montoya Valencia se eleve a cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes, dado que a pesar de que no se determinó ninguna merma de capacidad laboral, conforme al dictamen médico de Medicina Legal y Ciencias Forenses el demandante sufrió un incapacidad de 25 días y quedó afectado por deformidad física, lo que indiscutiblemente creó un dolor moral de elevadas proporciones, por lo que amerita un mayor reconocimiento al contemplado en primera instancia. En cuanto al perjuicio de daño a la vida de relación, solicitó que el reconocimiento que se hizo en primera instancia por este concepto se eleve a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, toda vez que la deformidad física que aqueja al demandante creó un factor que le impide el normal disfrute de su existencia. Grupo familiar del señor FERNEY HURTADO VILLADA: Por concepto de perjuicio moral, solicitó que la suma reconocida en primera instancia a favor del señor Hurtado Villada se eleve a cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes y a treinta (30) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor de cada uno de los demás demandantes, dado que la merma laboral sufrida por el policial y valorada por la Junta de Calificación de Invalidez en un 10%, merece una indemnización superior. En cuanto al perjuicio de daño a la vida de relación, solicitó que el reconocimiento que se hizo en primera instancia por este concepto se eleve a cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes, por estimar insuficiente la indemnización. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA En lo que respecta al reconocimiento de los perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante, solicitó que se acoja como incremento por concepto de prestaciones sociales el 30%. Grupo familiar del señor ERNESTO JIMENEZ OROZCO: OROZCO: En cuanto a este grupo familiar únicamente solicita que se modifique el incremento por concepto de prestaciones sociales en un 30%, de conformidad con lo expuesto anteriormente en el escrito de apelación y en los alegatos de conclusión presentados en primera instancia. Grupo familiar del señor HENRY OMAIRO PINCHAO: Por concepto de perjuicio moral, solicitó que la suma reconocida en primera instancia a favor del señor Pinchao se eleve a cuarenta (40) salarios mínimos legales mensuales vigentes, a treinta (30) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor de su esposa, su padre y cada uno de sus hijos y a veinte (20) salarios mínimos legales mensuales vigentes a cada uno de sus hermanos, tomando en consideración no solo la merma laboral que afectó al señor Pinchao sino también el estado de angustia que afrontó. En cuanto al perjuicio de daño a la vida de relación, solicitó que el reconocimiento que se hizo en primera instancia por este concepto se eleve a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, en razón de haber quedado afectado para el disfrute normal de su existencia. En lo que respecta al reconocimiento de los perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante, solicitó que se acoja como incremento por concepto de prestaciones sociales el 30%. Grupo familiar del señor BELARMINO MORA MORA: Por concepto de perjuicio moral, solicitó que la suma reconocida en primera instancia a favor del señor Mora Mora se eleve a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, tomando en consideración la merma laboral que lo afecta que es del 44.72%, sosteniendo el reconocimiento hecho en primera instancia por este concepto para los demás miembros del grupo familiar. En cuanto al perjuicio de daño a la vida de relación, solicitó que el reconocimiento que se hizo en primera instancia por este concepto se eleve a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, en razón a la elevada Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA merma laboral que lo aqueja, la cual afecta en sumo grado el disfrute de su existencia. En lo que respecta a los perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante, solicitó que este rubro se fije en doscientos cuarenta y siete millones doscientos diez mil doscientos cincuenta y un pesos M/Cte ($247.210.251), acogiendo para ello la liquidación efectuada en los alegatos de conclusión, cuya diferencia radica, respecto de la liquidación realizada en la providencia que se impugna, en que se acogió en el fallo como salario mensual del demandante la suma de $1.131.791,39, cuando lo correcto era tomar el valor de $1.191.791,39 y, además, en que se está solicitando el incremento del 30% por concepto de prestaciones sociales, en lugar del 25% teniendo en cuenta por el A quo. Grupo familiar del señor ARQUIMEDES ESPAÑA: ESPAÑA: Por concepto de perjuicio moral, solicitó que la suma reconocida en primera instancia a favor del señor España, de su esposa, sus hijos y sus padres se eleve a sesenta (60) salarios mínimos legales mensuales, en atención a la elevada merma laboral que se fijó al policía por parte de la Junta de Calificación de Invalidez que la tasó en un 29.74%, tomando en consideración, además, que el directo afectado debió someterse a diversas intervenciones quirúrgicas que obligaron su internamiento hospitalario por largos períodos dentro de los cuales sus padres, esposa e hijos vieron perturbado el normal desarrollo de sus actividades diarias. En cuanto al perjuicio de daño a la vida de relación, solicitó que el reconocimiento que se hizo en primera instancia por este concepto se eleve a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, en razón atención a la elevada merma laboral que lo aqueja, la cual afecta en suma grado el disfrute de su existencia que es factor que con este rubro se indemniza de conformidad con la jurisprudencia. En lo que respecta a los perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante, solicitó que este rubro se fije en doscientos sesenta y nueve millones novecientos noventa y nueve mil cuatrocientos setenta y dos pesos M/Cte ($269.999.472), acogiendo para ello la liquidación efectuada en los alegatos de conclusión, cuya diferencia radica, respecto de la liquidación realizada en la providencia que se impugna, en que se acogió en el fallo como salario mensual del demandante la suma de $1.121.716,41, cuando el salario certificado por la Entidad accionada fue de $2.007.642 y, además, en que se está solicitando el incremento del 30% por concepto de prestaciones sociales. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA II. CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL 1. El problema jurídico Le corresponde al Tribunal determinar si el fallo proferido el 30 de octubre de 2009 por el Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Popayán que resolvió favorablemente las pretensiones de la demanda debe ser modificado respecto del monto de las indemnizaciones reconocidas a título de reparación. Para dar respuesta al problema jurídico planteado, procede la Sala de decisión a analizar las razones de inconformidad en la que la parte demandante argumentó el recurso de apelación, de la manera que sigue: 2. Las Las razones razones de inconformidad 2.1. Los perjuicios morales y el perjuicio de alteración alteración a las condiciones de la existencia En suma, considera la parte impugnante que la indemnización reconocida por estos conceptos a favor de algunos de los demandantes debe ser aumentada en su valor, atendiendo, en cada caso concreto, aspectos como la merma de la capacidad laboral sufrida, el estado de angustia y desespero que les tocó vivir a los directamente lesionados al momento del accidente, las secuelas físicas que resultaron del mismo, entre otros. Para efectos de resolver la inconformidad de la parte apelante sobre este cargo del recurso, la Sala se permite hacer las siguientes consideraciones: 2.1.1. El prudente arbitrio del juez para cuantificar los perjuicios morales En relación con el perjuicio moral ha reiterado la jurisprudencia del H. Consejo de Estado que la indemnización que se reconoce a quienes sufren un daño moral calificado como antijurídico tiene una función básicamente satisfactoria1 y no reparatoria del daño causado y que los medios de prueba que para el efecto se alleguen al proceso pueden demostrar su existencia pero no una medida patrimonial exacta frente al dolor, por lo tanto, corresponde al juez tasar discrecionalmente la cuantía de su reparación, teniendo en cuenta la gravedad del daño causado al demandante. La magnitud del dolor puede ser apreciada por sus manifestaciones externas y por esto se admite para su demostración 1 RENATO SCOGNAMIGLIO. El daño moral. Contribución a la teoría del daño extracontractual. traducción de Fernando Hinestrosa, Bogotá, Edit. Antares, 1962, pág. 46. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA cualquier tipo de prueba; debe entenderse entonces, que los medios de prueba que para el efecto se alleguen al proceso, sirven para demostrar la existencia de la afectación, pero en ninguna forma constituyen una medida del dolor que de forma exacta pueda adoptarse, por ello la jurisprudencia ha establecido que con fundamento en dichas pruebas, corresponde al juez tasar de forma discrecional el valor de esta reparación2. Ha dicho el H. Consejo de Estado, que respecto de los perjuicios morales el pretium doloris, se determina conforme al prudente arbitrio de los jueces, se ha establecido que si bien esa corporación ha señalado pautas a los Tribunales para facilitar la difícil tarea de determinar el perjuicio moral, aquéllas no son obligatorias3. Igualmente se ha determinado que es razonable que el juez ejerza su prudente arbitrio al estimar el monto de la compensación por el perjuicio moral y que para el efecto ha de tenerse en consideración los lineamientos expresados en el artículo 16 de la Ley 446 de 1998, en virtud de los cuales, dentro de los procesos contencioso administrativos: “la valoración de daños irrogados a las personas y a las cosas, atenderá los principios de reparación integral y equidad.” Así entonces, es claro que el arbitrio judicial se configura como único sistema para realizar la tasación de los perjuicios morales y de daño en la vida de relación y que es éste el método utilizado para definir las cuantías indemnizatorias reconocidas a los actores. 2.1.2. La clasificación de las lesiones lesiones como graves o leves es un factor indicativo para determinar la intensidad del daño y para tasar el monto de la indemnización La jurisprudencia actual del H. Consejo de Estado señala que la distinción entre lesiones graves y leves, que anteriormente era necesaria para determinar la presunción del dolor moral respecto de los familiares de la víctima directa, no ha perdido su efecto útil, pero sí lo cambió, en tanto que hoy es importante para efectos de determinar la intensidad de la lesión sufrida, circunstancia que permite al Juez, dentro de su racional arbitrio, graduar el monto de la indemnización. Al respecto dicha corporación se pronunció en los siguientes términos: 2 Ver, por ejemplo, sentencia de 2 de junio de 2004, exp: 14.950. 3 Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Sentencia de 5 de diciembre de 2005, MP Alier Eduardo Hernández Enríquez, radicación 7600123-31-000-1994-00095-01(13339) Actor: Francia Demandado: Municipio de Pradera -Valle del Cauca. Doris Vélez Zapata y otros Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA “Esta tesis, que ha sido reiterada en varias oportunidades por la Sala diferenciaba las lesiones corporales graves de las leves con la finalidad de establecer una presunción de carácter probatorio, en el sentido de que si la lesión era grave, sólo se debía acreditar el parentesco y la naturaleza de ésta para que se infiriera el dolor moral padecido por las víctimas indirectas del daño, en tanto que en las lesiones consideradas como leves, además de demostrar la lesión y el parentesco, se debía probar que les había causado perjuicios morales a los parientes cercanos de la víctima. En esta oportunidad, considera la Sala que no hay lugar a realizar tal distinción, como quiera que la diferenciación entre lesiones graves y leves está relacionada con el grado de intensidad con el que se sufre el daño, esto es, la gravedad de las lesiones corporales que eventualmente le resultarían resultarían imputables al Estado, Estado pero no está relacionada con la presunción de los perjuicios morales sufridos por las víctimas indirectas del daño, en consideración a que se presume que en los eventos de lesión o muerte los perjudicados indirectos tienen derecho a que se les indemnice por los perjuicios morales que se les haya causado de manera antijurídica. (…) No obstante, cabe precisar que si bien se presume el perjuicio moral para los parientes cercanos de la víctima cuando se le genere una lesión corporal, la intensidad de la lesión, permitirá graduar el monto de la indemnización, motivo por el cual, en los eventos en que la lesión sea grave el monto de la condena se aproximará a la máxima que la jurisprudencia otorga en estos eventos, pero si es leve, leve, la condena disminuirá. disminuirá.4”. (Destaca el Tribunal). El Máximo Tribunal de lo Contencioso Administrativo ha reiterado su posición frecuentemente. En efecto, con posterioridad al pronunciamiento anterior señaló: “… la Sala consideró que no hay lugar a diferenciar el tipo de lesión a efecto de presumir los perjuicios morales, sino que su efecto útil recae es en el grado de intensidad del daño y cobra relevancia en la graduación del monto de la indemnización mas no en la prueba del perjuicio como tal tal5”. (Destaca el Tribunal). 2.1.3. Perjuicio de alteraci alteración lteración a las condiciones de la existencia 4 Consejo de Estado. Sentencia del 15 de octubre de 2008. Expediente 17.486. Consejera Ponente Dra. Ruth Stella Correa Palacio. 5 Consejo de Estado. Sentencia del 19 de noviembre de 2008. Expediente 28.259. Consejero Ponente Dr. Ramiro Saavedra Becerra. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Aprovecha la Sala la oportunidad para precisar que, de conformidad con la pauta jurisprudencial de H. Consejo de Estado que desde el año 20076 y ya en varias oportunidades ha señalado que las denominaciones de perjuicio fisiológico, hoy entendido como daño a la vida de relación, se encuentran inmersas dentro de una categoría que abarca una reparación más amplia que se ha denominado perjuicio de “alteración a las condiciones de existencia”. En efecto, la máxima Corporación de lo Contencioso Administrativo adoptó la denominación de “alteración a las condiciones de existencia”, para efectos de indemnizar no sólo los daños ocasionados a la integridad física y/o psíquica, sino cualquier vulneración de bienes, prerrogativas, derechos o intereses diferentes a los señalados, o lo que es lo mismo decir, aquellas prerrogativas que sobrepasan la esfera de lo corporal del sujeto afectado, tales como la honra, el buen nombre, el daño al proyecto de vida, entre otras. Así, el H. Consejo de Estado, sostuvo7: “A partir del fallo anterior, la jurisprudencia ha entendido el daño a la vida de relación, como aquel que “rebasa la parte individual o íntima de la persona y además le afecta el área social, es decir su relación con el mundo exterior; por ello se califica en razón al plano afectado: la vida de relación”.8 “En esta oportunidad la Sala aprovecha para, en aras de precisión y rigor en la nomenclatura, dejar de lado el nomen que hasta ahora se ha venido utilizando -en ocasiones de manera inadecuada o excesiva- para acudir al concepto de daño por alteración grave de las condiciones de existencia, el cual ofrece mayor amplitud que el anterior y abarca no sólo la relación de la víctima con el mundo exterior, sino, de manera más general, esos cambios bruscos y relevantes a las condiciones de una persona en cuanto tal y como expresión de la libertad y el albedrío atributos esenciales a la dignidad humana principio fundante del Estado Social de Derecho colombiano y de su ordenamiento jurídico, según consagra el artículo 1° de la Constitución Política. “En la citada sentencia del 19 de julio de 2000 se dijo, refiriéndose al daño a la vida de relación social que “[p]ara designar este tipo de perjuicio, ha acudido 6 Consejo de Estado. Sentencia del 4 de junio de 2008, Expediente 15.657. Magistrada Ponente Doctora Myriam Guerrero de Escobar; Sentencia del 15 de agosto de 2007, Expediente AG 2003 – 385 Magistrado Ponente doctor Mauricio Fajardo Gómez; Sentencia de 1º de diciembre de 2008, Expediente 17.744, Magistrado Ponente Doctor Enrique Gil Botero. 7 Consejo de Estado. Sentencia del 15 de agosto de 2007. Expediente AG 2003 – 385. Magistrado Ponente Doctor Mauricio Fajardo Gómez. 8 Consejo de Estado. Sentencia del 10 de julio de 2003, Radicación número: 76001-23-31-000- 1994-9874-01(14083), Actor: JORGE ENRIQUE RENGIFO LOZANO Y OTROS, Demandado: DEPARTAMENTO DEL VALLE DEL CAUCA. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA la jurisprudencia administrativa francesa a la expresión alteración de las condiciones de existencia, que, en principio y por lo expresado anteriormente, parecería más afortunada. No obstante, considera la Sala que su utilización puede ser equívoca, en la medida en que, en estricto sentido, cualquier perjuicio implica, en sí mismo, alteraciones en las condiciones de existencia de una persona, ya sea que éstas se ubiquen en su patrimonio económico o por fuera de él.” “Resulta ahora pertinente recoger estos planteamientos para señalar que si bien es cierto que la expresión relativa a la alteración de las condiciones de existencia resulta ser más compresiva y adecuada, mal podría pensarse, desde la perspectiva de la responsabilidad del Estado, que todo perjuicio, de cualquier carácter y magnitud, comporte necesaria y automáticamente una alteración a las condiciones de existencia jurídicamente relevante. “Sobre el particular la doctrina ha señalado, precisamente, que “para que se estructure en forma autónoma el perjuicio de alteración de las condiciones de existencia, se requerirá de una connotación calificada en la vida del sujeto, que en verdad modifique en modo superlativo sus condiciones habituales, en aspectos significativos de la normalidad que el individuo llevaba y que evidencien efectivamente un trastocamiento de los roles cotidianos, a efectos de que la alteración sea entitativa de un perjuicio autónomo, pues no cualquier modificación o incomodidad sin solución de continuidad podría llegar a configurar este perjuicio, se requiere que el mismos tenga significado, sentido y afectación en la vida de quien lo padece”9. “Por su parte, en la doctrina francesa se ha considerado que los llamados troubles dans les conditions d’éxistence10 pueden entenderse como “una modificación anormal del curso de la existencia del demandante, en sus ocupaciones, en sus hábitos o en sus proyectos”11 o “las modificaciones aportadas al modo de vida de los demandantes por fuera del mismo daño material y del dolor moral”12. “El reconocimiento de indemnización por concepto del daño por alteración grave de las condiciones de existencia es un rubro del daño inmaterial -que resulta ser plenamente compatible con el reconocimiento del daño moral-, 9 Gil Botero, Enrique. Temas de responsabilidad extracontractual del Estado, Ed. Comlibros, Tercera Edición, 2006, p. 98. 10 Navia Arroyo Felipe. Del daño moral al daño fisiológico, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 2000, p. 78. 11 Chapus René. Responsabilité publique et responsabilité privée. Les influences réciproques des jurisprudences administrative et judicial, citado por Juan Carlos Henao, El Daño, análisis comparativo de la responsabilidad extracontractual del Estado en Derecho colombiano y francés, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 1998, p. 252. 12 Paillet Michel. La Responsabilidad Administrativa, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 2001, o. 278. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA que, desde luego, debe acreditarse en el curso del proceso por quien lo alega y que no se produce por cualquier variación menor, natural o normal de las condiciones de existencia, sino que, por el contrario, solamente se verifica cuando se presenta una alteración anormal y, por supuesto, negativa de tales condiciones. “En otras palabras, para que sea jurídicamente relevante en materia de responsabilidad estatal, el impacto respecto de las condiciones de existencia previas ha de ser grave, drástico, evidentemente extraordinario.”13 (Destaca el Tribunal). Así mismo, en sentencia reciente14, el H. Consejo de Estado, precisó: “Se solicita en la demanda el reconocimiento de una indemnización por la merma total de su goce fisiológico, al quedar de por vida con graves lesiones corporales, que lo imposibilitarán para realizarse plenamente en su vida. Cabe señalar que la afectación a la que se refieren las demandas ha sido definida por la Sala de manera reciente como “alteración de las condiciones materiales de existencia”, la cual hace alusión a la modificación significativa de los hábitos, proyectos y ocupaciones de la vida de quien padece el daño15. 13 Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 15 de agosto de 2007, exp. AG 2003-385, M.P. Mauricio Fajardo Gómez. 14 Consejo de Estado. Sentencia del 11 de noviembre de 2009. Expediente 17.380. Magistrado Ponente Doctora Ruth Stella Correa Palacios. 15 ENRIQUE GIL BOTERO. Temas de Responsabilidad Extracontractual del Estado. Medellín, Librería Jurídica COMLIBROS, 3ª ed., 2006, págs. 111-112. “Este daño no puede confundirse con el perjuicio moral, pues su naturaleza y estructura son en esencia diferentes, el tratadista Juan Carlos Henao ha señalado: ‘esta noción, que puede ser definida según el profesor Chapus como ‘una modificación anormal del curso de la existencia del demandante, en sus ocupaciones, en sus hábitos o en sus proyectos’. También por fuera de la hipótesis de la muerte de una persona, el juez reconoce la existencia de las alteraciones, cuando una enfermedad de un ser próximo cambia la vida de la otra persona…Perjuicio moral y alteración en las condiciones de existencia son, entonces, en derecho francés, rubros del perjuicio que no son ni sinónimos ni expresan el mismo daño. El objetivo de su indemnización es independiente: mediante la figura de la alteración en las condiciones de existencia, el juez francés indemniza una ‘modificación anormal dada al curso normal de existencia del demandante’, en tanto que mediante el daño moral se indemniza el sufrimiento producido por el hecho dañino’. En síntesis, para que se estructure en forma autónoma el perjuicio de alteración de las condiciones de las condiciones de existencia, se requerirá de una connotación calificada en la vida del sujeto, que en verdad modifiquen en modo superlativo sus condiciones habituales, en aspectos significativos de la normalidad que el individuo llevaba y que evidencien efectivamente un trastocamiento de los roles cotidianos, a efectos de que la alteración sea entitativamente de un perjuicio autónomo, pues no cualquier modificación o incomodidad sin solución de continuidad podría llegar a configurar ese perjuicio, se requiere que el mismo tenga significado, sentido y afectación en la vida de quien lo padece”. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA La existencia de este perjuicio como la de los demás, puede demostrarse a través de cualquier medio probatorio e incluso, puede darse por acreditado en consideración a las circunstancias particulares del caso, relacionadas con la naturaleza de la lesión física sufrida por la víctima, las secuelas que le haya dejado y la alteración de las condiciones en que se desarrollaba su vida familiar y laboral”. Así las cosas, concluye el Tribunal que el cambio de denominación al que se ha hecho referencia no obedece única y llanamente a la simple conversión de la designación para este tipo de perjuicios extrapatrimoniales, sino que ésta se explica en el ánimo de la Alta Corporación de evolucionar en un concepto que permita atender las pautas de la reparación integral de los perjuicios que han sufrido las víctimas, dado que la nueva noción recoge no sólo los daños causados en la integridad psicofísica del ser humano (perjuicio fisiológico), o las limitaciones que se puedan producir con el mundo exterior (daño a la vida de relación), sino, además, todos los cambios bruscos y relevantes en las condiciones de existencia de una persona, razones todas éstas por las que la Sala acoge la nueva denominación. 2.2 2.2. La posición del Tribunal Antes de entrar a resolver de fondo el asunto, aprovecha la Sala la oportunidad para hacer referencia a la congruencia que debe guardar el recurso de apelación frente a la providencia que cuestiona, aspecto sobre el cual la H. Corte Constitucional, en sentencia T-179 de 1998, expuso: “Es una manifestación del principio de congruencia, según el cual las pretensiones del recurrente y su voluntad de interponer el recurso, condicionan la competencia del juez que conoce del mismo. Lo que el procesado estime lesivo de sus derechos, constituye el ámbito exclusivo sobre el cual debe resolver el ad quem: “Tantum devolutum quantum appellatum”. Es decir, que para que el juez de segundo grado pueda pronunciarse, no sólo debe mediar un recurso válido, sino que él debe ser presentado por parte legítima, esto es, aquélla que padezca un perjuicio o invoque un agravio y persevere en el recurso. En otros términos, la apelación siempre se entiende interpuesta en lo desfavorable, tanto que una alzada propuesta contra una decisión que de ninguna manera agravia, tendría que ser declarada desierta por falta de interés para recurrir, pues tal falta afecta la legitimación en la causa. Por tanto, tratándose de apelante único, esto es, de un único interés (o de múltiples intereses no confrontados), no se puede empeorar la situación del apelante, pues al hacerlo se afectaría la parte favorable de la decisión impugnada, que no fue transferida para el conocimiento Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA del superior funcional."16 De conformidad con lo anterior, la Sala se limitará a realizar el estudio de las razones que controviertan la decisión del A quo en cada caso concreto. Analizada la providencia que se apela en la parte pertinente, se observa que para efectos de tasar las indemnizaciones por perjuicios morales y de alteración a las condiciones de la existencia a favor de los demandantes, se tomaron en cuenta los dictámenes realizados por la Junta Médico Laboral de la Policía Nacional, por la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca y por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, según el caso, con fundamento en los cuales el A quo, haciendo uso de su prudente arbitrio judicial, fijó una indemnización a favor de los demandantes en la proporción que consideró justa y equitativa, tal como se evidencia a continuación: CÉSAR AUGUSTO PALACIO PEREZ. PEREZ Perjuicios morales La parte impugnante solicita que se incremente la indemnización reconocida en primera instancia por concepto de perjuicio moral a favor del señor Palacio Pérez a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, dejando vigentes los reconocimientos hechos a los demás interesados por considerarlos adecuados, atendiendo a la merma laboral que padeció y, además, al estado de angustia y desespero que tuvo que vivir en el momento del accidente en el cual fallecieron varios de sus compañeros y donde resultaron lesionados otra parte de ellos. Según historia clínica, el demandante ingresó al servicio de urgencias de la Clínica la Estancia con fractura expuesta de codo, lesiones de antebrazo, codo y hombro, heridas múltiples en cuero cabelludo y cara. El 14 de mayo de 2003 se realizó una cirugía plástica para injerto integrado 100% (Fls. 2 a 40 Cdno de pruebas Exp.20050493). En el acta de Junta Médico Laboral de Policía de 30 de septiembre de 2006 que obra a folios 52 a 54 del cuaderno de pruebas del expediente 20050493, el actor presenta: “… Cicatriz en hombro derecho de 4x 2 cm, cicatriz hiperpigmentada, atrófica en cara posterior y lateral externa del antebrazo y codo derecho. Cicatriz frontal derecha de 5cm, limitación para la expansión de los dedos mano derecha y 16 Corte Constitucional. Sentencia SU-327 de 1995 M.P. Carlos Gaviria Díaz Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA limitación de la flexión de la muñeca derecha. Cicatriz de toma de injertos en muslo derecho. Fuerza muscular conservada…” Según el documento la disminución de la capacidad laboral del señor Palacio Pérez era de 27.13, el porcentaje fue incrementado en un 28.72% por la Junta de Calificación del Invalidez del Valle del Cauca (Fls. 52 a 54 del cuaderno de pruebas del expediente 20050493 y 66 a 70 del cuaderno de pruebas del expediente 20050493). De conformidad con el segundo reconocimiento realizado al demandante por al Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses a los 11 meses de ocurrido el accidente, el hoy demandante sufrió deformidad física de carácter permanente, aparentemente en extremidad superior derecha. El Instituto le otorgó 60 días de incapacidad (Fl. 58 del cuaderno de pruebas del expediente 20050493). Todas las circunstancias anteriores fueron tenidas en cuenta por el A quo al momento de fijar el monto de la indemnización a reconocer por concepto de los perjuicios morales reclamados, los cuales en este caso se determinaron en un valor equivalente a sesenta (60) salarios mínimos. En ese contexto, observa el Tribunal que el Juez basó su decisión tomando en cuenta y a partir de la evaluaciones de especialistas realizadas a la víctima directa, las lesiones que padeció a raíz del accidente de tránsito acaecido el 8 de abril de 2003 en el Corregimiento de Párraga, Municipio de Rosas, Cauca, las cuales le permitieron establecer un grado de afectación que a su razonable juicio puede satisfacerse con el monto reconocido, valor que no encuentra el Tribunal desajustado en relación con el perjuicio sufrido, razón por la cual este punto de la sentencia será confirmado. En cuanto a la manifestación de la parte apelante en el sentido de que el A quo no valoró la afectación emocional que padeció el lesionado al momento del accidente en el que fallecieron algunos compañeros y otros resultaron lesionados, debe precisarse que el reconocimiento por concepto del perjuicio moral que se hizo en primera instancia encierra de forma global todas las circunstancias que lo causaron, toda vez que, como ya se mencionó, las lesiones no dan cuenta únicamente del dolor físico causado sino que también de ellas es posible inferir el grado de afectación moral que se pretende resarcir y, además, porque la indemnización que se reconoce en estos casos no obedece a criterios matemáticos que permitan establecer por cada circunstancia que rodeó el hecho un rubro diferente. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Alteración a las condiciones de existencia La parte apelante solicitó que la suma reconocida a favor del señor Palacio Pérez en primera instancia se incremente a cien (100) salarios mínimos legales mensuales, por considerar que debido a las secuelas físicas que le quedaron el valor reconocido en primera instancia es realmente bajo (sesenta (60) SMLMV). El A quo, para efectos de tasar la indemnización que por esta clase de perjuicio reconoció a favor del demandante, fincó su análisis en la pérdida de capacidad que respecto de él determinó la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca, en un porcentaje equivalente al 28,72% y condenó a la Entidad causante del daño a pagar a favor del directamente lesionado la suma equivalente a sesenta (60) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Retomando las valoraciones realizadas por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses a los 11 meses de ocurrido el accidente, según las cuales se determinó que el señor Palacio Pérez sufrió deformidad física de carácter permanente, aparentemente en la extremidad superior derecha, considera la Sala que aquella, además de la pérdida de capacidad laboral determinada en un 28.72%, tiene entidad suficiente para alterar de manera ostensible las condiciones en que el policía desarrollaba su vida cotidianamente, dado que, como ya se explicó en el acápite anterior, el concepto de alteración a las condiciones de la existencia abarca no sólo los daños fisiológicos y las alteraciones de la relación con el mundo exterior, sino también los cambios bruscos y relevantes en las condiciones de existencia de una persona, cambio que se infiere racionalmente puede resultar de una deformidad física como la sufrida por el actor. Ahora bien, analizado la providencia apelada en la parte pertinente, observa la Sala que el Juez de Primera Instancia no tomó en consideración, para efectos de determinar este perjuicio, la deformidad que sufrió la víctima como consecuencia del accidente de tránsito, circunstancia relevante para establecer el grado de afectación en este sentido, razón por la cual, de conformidad con las consideraciones hechas, y atendiendo criterios de razonabilidad, equidad y reparación integral y tomando como punto de partida el arbitrio judicial para determinar el monto de la reparación, la Sala considera necesario incrementar la indemnización de sesenta (60) salarios mínimos legales mensuales a setenta (70) salarios mínimos legales mensuales a favor del directamente lesionado, toda vez que se considera que dicho valor constituye una adecuada compensación a la afectación que por este concepto deberá padecer aquel por el resto de su existencia. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Al respecto, cabe destacar que aunque generalmente la indemnización que se reconoce por concepto de perjuicios morales equivale al mismo porcentaje que se reconoce por daño a la vida de relación, ahora denominado alteración a las condiciones de la existencia, no existe una tarifa que determine que los mismos deban corresponder entre sí, lo anterior por cuanto aquellos son autónomos y responden a circunstancias fácticas que afectan en forma diferente a quien las padece, por lo tanto, así como el juzgador puede coincidir en la tasación del monto a reconocer a título de indemnización por tales conceptos, bien puede diferir entre ellos, dadas las circunstancias específicas de cada caso en concreto, tal como se evidencia en el presente. JHON HEBERT BEDOYA DIAZ. DIAZ Perjuicios morales Los argumentos que sirvieron de fundamento a la parte apelante en el caso anterior son los mismos en los que se basa la inconformidad respecto de la providencia de primera instancia en este caso, razón por la cual la Sala se permite tenerlos por reproducidos. Se solicita que se incremente la indemnización reconocida en primera instancia por este concepto a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes para el directamente afectado, a sesenta (60) para sus padres, para su esposa y para su hijo, respectivamente y a treinta (30) para su hermana. Según historia clínica, el demandante ingresó al servicio de urgencias del Hospital Universitario Popayán con politraumatismo, trauma craneoencefálico, fractura a nivel de antebrazo izquierdo, pérdida de la conciencia de carácter indeterminado y trauma de tejidos blandos (Fls. 678 a 701 Cdno Pbas N° 3 Exp. 20040282). En la relación médico legal que obra a folios 855 y 856 del cuaderno de pruebas N° 3 del expediente 20040282, el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses revisó el reconocimiento N° 565-AT realizado al actor, según el cual aquel después de 5 meses y ocho días de ocurrido el accidente presentaba: “Politraumatismo en tercio distal de antebrazo izquierdo. Cicatriz plana de 4 cms en cuero cabelludo de región parietal derecha. Cicatriz ligeramente hipertrófica, eritematosa oblicua de 4cms en región anterior de hombro izquierdo. Cuatro cicatrices hipertróficas de 1 cm. Cada una en región escapular derecha. Fractura oclusal de pieza dentaria N° 27”. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Se estableció una incapacidad médico legal definitiva de 45 días, no se determinaron secuelas por cuanto hacía falta para ello valoración previa de ortopedia y neurología. La Junta Regional de Invalidez del Valle del Cauca determinó que la pérdida de capacidad laboral del demandante asciende a un 23,00% (Fls. 1349 a 1352 Cdno. Pbas N° 4 Exp. 20040282). Todas las circunstancias anteriores fueron tenidas en cuenta por el A quo al momento de fijar el monto de la indemnización a reconocer por concepto de los perjuicios morales reclamados, los cuales en este caso se determinaron en un valor equivalente a cuarenta (40) salarios mínimos a favor del directamente perjudicado, a favor de su esposa, su madre y su hija y en veinte (20) salarios mínimos a favor del padre de crianza y de la hermana del señor Bedoya Díaz, respectivamente. Al igual que en el caso anterior, se evidencia que el Juez de conocimiento tuvo en cuenta como criterio indicativo para efectos de determinar el grado de afectación moral de los demandantes y, consecuentemente, el monto de la indemnización a reconocer a su favor, las evaluaciones especializadas realizadas a la víctima directa, las lesiones que padeció a raíz del accidente de tránsito acaecido el 8 de abril de 2003 en el Corregimiento de Párraga, Municipio de Rosas, Cauca, aspectos todos éstos que le permitieron establecer un grado de padecimiento que a su razonable juicio puede satisfacerse con el monto reconocido, valor que no encuentra el Tribunal desajustado en relación con el perjuicio soportado. Sin embargo, observa la Sala un trato desigual respecto del señor Carlos Martínez, padre de crianza de Jhon Henert Bedoya Díaz, en relación con la señora Amparo Díaz, madre biológica del mismo, trato diferencial que no encuentra ninguna circunstancia fáctica que lo justifique, ya que el vínculo familiar que une al padre de crianza con la víctima directa de los hechos está amparado constitucionalmente y equiparado al núcleo familiar que se establece a partir de lasos de consanguinidad y, por lo tanto, aquel merece un trato idéntico al otorgado a la madre biológica, más aún cuando en la providencia no se establece una razón que justifique la diferenciación en el reconocimiento de los perjuicios, razones todas éstas por las que respecto del señor Carlos Martínez se accederá al incremento solicitado en la apelación, pero no en el monto relacionado, sino que su indemnización será elevada al mismo valor reconocido por este concepto a favor de la señora Amparo Díaz, esto es, cuarenta (40) salarios mínimos. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA En cuanto a la manifestación de la parte apelante de que no se valoró la afectación que padeció el lesionado al momento del accidente en el que fallecieron algunos compañeros y otros resultaron lesionados, la Sala se permite tener por reiteradas las consideraciones que se hicieron sobre el tema en el caso del señor Palacio Pérez. Alteración a las condiciones de la existencia La parte apelante solicitó que la suma reconocida a favor del señor Bedoya Díaz en primera instancia se incremente a cien (100) salarios mínimos legales mensuales, por considerar que la lesión sufrida lo ha privado del disfrute normal de su existencia y que, por lo tanto, merece un reconocimiento superior al que se hizo en primera instancia. El A quo, para efectos de tasar la indemnización que por esta clase de perjuicio reconoció a favor del demandante, fincó su análisis en la pérdida de capacidad que respecto de él determinó la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca en un porcentaje equivalente al 23,00% y condenó a la Entidad causante del daño a pagar a favor del directamente lesionado la suma equivalente a veinticinco (25) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Revisado el caso particular del actor, no encuentra la Sala, ni de las razones de la apelación ni del historial médico del demandante, motivo alguno que constituya razón suficiente para determinar que el monto reconocido en primera instancia por este concepto no se ajuste, en términos de razonabilidad, equidad y reparación integral, al daño padecido por el actor, sino que, por el contrario, el Tribunal considera que la indemnización otorgada concuerda con las condiciones específicas del caso, por tal razón este cargo de la apelación no prospera. ALBERTO MONTOYA VALE VALENCIA. Perjuicios morales Solicitó la parte impugnante que se incremente el monto reconocido por este concepto en primera instancia a favor del directamente ofendido a cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes, teniendo en cuenta el término de incapacidad determinado por medicina legal y, además, la deformidad física por la que quedó afectado. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA De conformidad con el Reconocimiento Legal del 28 de enero de 2004 del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses obrante a folio 861 del cuaderno de pruebas N° 3 del expediente 20040282, la historia clínica del paciente reportó: “Trauma en tobillo, tórax y hombro. Al examen físico: Edema en región nasolabial con equimosis palperal bilateral… Tórax: Dolor en región dorsal izquierda y hombro derecho. Diagnóstico: Politraumatismo – Fractura de huesos propios. Valorado por ortopedia no hay evidencia de fracturas. Diagnóstico: Contusión hombro y Tobillo” Con base en tales informativos el Instituto determinó una incapacidad médico legal definitiva de 25 días. Secuelas: Deformidad física. La Junta Regional de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca no determinó ningún porcentaje de disminución en la capacidad laboral del señor Montoya Valencia (Fls. 28 a 31 Cdno. Pbas. Exp. 20041694). Apoyado en las anteriores informaciones médicas el Juzgado Tercero Administrativo de Popayán, concluyó que las lesiones padecidas por el actor en el precitado accidente de tránsito fueron leves y reconoció a favor del señor Montoya Valencia el equivalente a quince (15) salarios mínimos legales mensuales. Según se extracta del Informe Técnico Relación Médico Legal expedido el 14 de marzo de 2005, el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, con base en la Historia Clínica de la Clínica la Estancia del señor Alberto Montoya, en la que se anotó que el demandante presentó “Fractura nasal. Contusión hombro derecho y tobillo”, determinó en el caso del señor Montoya Valencia una incapacidad médico legal definitiva de 15 días. SIN SECUELAS MEDICO LEGALES (Fl. 96 Cdno. Pbas. Exp. 20041694). De conformidad con este último documento, el demandante no sufrió secuela médico legal definitiva alguna, por lo tanto, la Sala considera que las razones de la apelación en este punto no están llamadas a prosperar, lo anterior teniendo en cuenta, además, que el reconocimiento que por concepto de perjuicios morales se hizo en primera instancia se encuentra ajustado a la situación fáctica real del actor y a las aflicciones morales que ésta le causó, por tal razón este cargo de la apelación no prospera. Alteración a las condiciones de la existencia Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA La parte apelante solicitó que se reconozca a favor del señor Montoya Valencia la suma equivalente a cien (100) salarios mínimos legales mensuales, por considerar que la deformidad física que lo afecta, reconocida por entidad oficial, crea en él un factor que le impide el normal disfrute de su existencia. Tal como lo manifestó el A quo en primera instancia, no existen circunstancias que permitan determinar con algún grado de probabilidad que las lesiones padecidas por el actor hubieran alterado sus condiciones de existencia, además, como ya se señaló en el acápite de perjuicios morales, las secuelas a las que hizo alusión el apelante y que le sirven de fundamento a su petición de reconocimiento de indemnización por este perjuicio finalmente no fueron definitivas o permanentes, circunstancia que es posible de inferir a partir del “Informe Técnico Relación Médico Legal” expedido el 14 de marzo de 2005 por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, esto es, con posterioridad al Reconocimiento Legal elaborado por el mismo Instituto el 28 de enero de 2004 en el que se había determinado la existencia de las mismas. Así las cosas, concluye la Sala que como en la primera instancia, en ésta debe mantenerse la negativa al reconocimiento de este perjuicio a favor del señor Montoya Valencia. FERNEY HURTADO VILLADA. Perjuicios morales Por considerar insuficiente el reconocimiento que se hizo por este concepto en primera instancia frente a la merma de capacidad laboral padecida por el señor Hurtado Villada, se solicitó el incremento de la condena a cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor del directamente afectado y a treinta (30) para cada uno de los demás integrantes del grupo familiar. Obra a folios 3 a 11 del cuaderno de pruebas del expediente 20041695 historia clínica del demandante, en la que se reporta que ingresó al servicio de urgencias del Hospital Susana López de Valencia de la ciudad de Popayán con fracturas en hombro y brazo derecho y con luxación de la articulación del hombro. La Junta Regional de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca determinó, con fundamento en “FRACTURA DE OTRAS PARTES DEL HOMBRO Y DEL BRAZO, LUXACION DE LA ARTICULACION DEL HOMBRO”, una pérdida de capacidad laboral equivalente a un 10,00% (Fls. 23 a 26 Cdno. Pbas. Exp. 20041695). Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Según Primer Reconocimiento elaborado por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, por las lesiones sufridas al actor le fue otorgado un término de incapacidad de 120 días. La incapacidad médico legal definitiva y las secuelas quedaron pendientes de reconocer en el segundo reconocimiento (Fls. 347 y 348 Cdno. Pbas N° 2 Exp. 20040282). Analizados en conjunto los anteriores aspectos, el Juez de primera instancia consideró que las lesiones padecidas por el actor eran de carácter leve, factor indicativo que le permitió tasar la condena en contra de la Entidad demandada por este concepto en un valor equivalente a quince (15) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor de la víctima directa de los hechos, de su compañera permanente, de su hija menor de edad y de sus padres y en cuantía de diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor de cada uno de sus hermanos. Observadas las circunstancias específicas del caso, particularmente el término de incapacidad médico legal otorgado por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses al señor Hurtado Villada, discrepa la Sala de juzgar sus lesiones como leves, al contrario, se considera que aquellas presentaron cierto grado de dificultad que permite que se califiquen como graves. En ese sentido, razona el Tribunal que el reconocimiento que se hizo en primera instancia por este concepto a favor del directamente lesionado y de sus familiares, de quienes, como lo señala la jurisprudencia, también se puede inferir el daño moral a partir de las lesiones, no se ajusta en términos de equidad, razonabilidad y reparación integral al perjuicio que padecieron con ocasión de las mismas, razón por la cual la Sala accederá al incremento de la indemnización pero no en los montos solicitados en la apelación, sino en treinta (30) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor del señor Hurtado Villada, de su compañera permanente, su hija y sus padres, respectivamente, y en cuantía de quince (15) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor de cada uno de sus hermanos. Alteración a las condiciones de la existencia Por considerar insuficiente la indemnización, el apoderado de la parte demandante solicitó que se incremente de diez (10) a cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes, la indemnización reconocida por este concepto en primera instancia a favor del señor Hurtado Villada. El Juzgado a quo determinó, con fundamento en la calificación de pérdida de capacidad laboral del señor Hurtado Villada tasada en un 10,00%, una Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA indemnización equivalente a diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Vista la forma en la que el A quo tasó la indemnización en este caso, considera la Sala pertinente precisar que la graduación de la condena no debe ser una equivalencia matemática exacta entre la merma de la capacidad laboral de quien sufrió la lesión y el monto de la indemnización que se reconoce a su favor por la alteración de las condiciones de la existencia que ella le causó, sino que, al igual que en los perjuicios morales, ese porcentaje, que en estos casos resulta ser muy pertinente para fijar la indemnización, permite instruir al Juez para que a partir de él infiera, dentro de su racional arbitrio, la posible intensidad que dicha merma puede causar a quien la padece en relación con el desarrollo cotidiano de su vida. En ese contexto, y analizadas las circunstancias específicas del caso, al tomar como punto de partida el arbitrio judicial para determinar el monto de la reparación, atendiendo a criterios de razonabilidad, equidad y reparación integral de las víctimas y considerando que la lesión afectó la extremidad superior derecha del actor, concluye la Sala que el reconocimiento que por este concepto se hizo en primera instancia a favor del señor Hurtado Villada debe incrementarse a veinte (20) salarios mínimos legales mensuales vigentes. HENRY OMAIRO PINCHAO. PINCHAO. Perjuicios morales La parte apelante solicitó que se aumente el valor reconocido por concepto de perjuicios morales a favor del señor Pinchao a cuarenta (40) salarios mínimos salarios mínimos legales mensuales vigentes, a treinta (30) a favor de su esposa, su padre y cada uno de sus hijos y a veinte (20) a favor de cada uno de sus hermanos, tomando en cuenta no solo la merma de capacidad laboral que afectó al directamente lesionado, sino también el estado de angustia que tuvo que afrontar. Se aprecia a folios 702 a 714 del cuaderno de pruebas N° 3 del expediente 20040282, historia clínica del demandante en la que se reporta que el día de los acontecimientos aquel ingresó al servicio de urgencias del Hospital Universitario San José de Popayán con fracturas en la clavícula y antebrazo derecho, heridas en el cráneo y múltiples heridas en la cara. El Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, en Primer Reconocimiento Médico Legal hecho al señor Pinchao, determinó una Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA incapacidad médico legal definitiva de 56 días. Secuelas: Deformidad física de carácter a establecer en 90 días (Fl. 346 Cdno. Pbas. N° 2 Exp. 20040282). La Junta Regional de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca determinó en el caso del actor una pérdida de capacidad laboral equivalente a 6.40% (Fls. 169 a 172 Cdno. Pbas. Exp. 20040657). En primera instancia, una vez analizadas las circunstancias acabadas de referir y teniendo en cuenta que de conformidad con la jurisprudencia del H. Consejo de Estado17 de las lesiones padecidas por la víctima directa también es posible inferir el dolor moral causado a los familiares de ésta, se reconoció, dentro del prudente arbitrio del Juez, por concepto de perjuicios morales el valor equivalente a quince (15) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor del directamente lesionado, de su esposa, su hija y sus padres y diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor de cada una de sus hermanas, valores que el Tribunal, acogiendo las consideraciones hechas en los eventos ya analizados y que se permite tener por reproducidas en este, encuentra razonable, justa y equitativa. Adicionalmente, tal como se ha expuesto en los anteriores eventos, encuentra la Sala que en este también el A quo realizó un análisis íntegro de las lesiones padecidas por el actor y las aflicciones tanto físicas como morales que las mismas le pudieron causar, aspecto que le permitió construir, a partir de pruebas allegadas debidamente al proceso, un criterio valorador que, como ha quedado plenamente establecido a lo largo de esta providencia, está sujeto al libre arbitrio del Juzgador, sin que ello implique que aquel sea deliberado o ilegal, por cuanto el mismo se elabora a partir del material demostrativo que obra en el plenario, el cual permite inferir y acercarse, dentro de criterios de coherencia y racionalidad, dado que no es posible medir materialmente el dolor moral, a una graduación de la condena que resulte razonable frente al mal padecido. Así las cosas, encuentra la Sala que el reconocimiento que por concepto de perjuicio moral se hizo a favor del señor Pinchao y todo su grupo familiar es razonable y equitativo frente al daño moral padecido. Alteración a las condiciones de la existencia existencia 17 Consejo de Estado. Sentencia del 15 de octubre de 2008. Expediente 17.486. Consejera Ponente Dra. Ruth Stella Correa Palacio. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Considera el apelante de la parte actora que el valor reconocido por este concepto en primera instancia debe ser incrementado a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, en razón a que el señor Pinchao quedó afectado para el disfrute normal de su existencia. El Juez de Primera Instancia reconoció a favor del directamente lesionado por este perjuicio la suma equivalente a quince (15) salarios mínimos legales mensuales. Como fundamento de su decisión tomó en consideración la calificación de pérdida de capacidad laboral determinada en 6.40%. Revisadas las características particulares del caso y el monto indemnizatorio reconocido por este concepto a favor del señor Pinchao, no encuentra la Sala ninguna circunstancia que permita establecer, con criterios de razonabilidad, que la graduación de la condena no sea la adecuada, además, de la apelación no es posible extractar argumentos concretos que cuestionen la fijación de los perjuicios solicitados, como tampoco razones que controviertan la decisión del A quo y que conlleven a la modificación de esta parte de la providencia. BELAR BELARMIN MINO MORA MORA. Perjuicios morales Considera la parte demandante que debe aumentarse el valor reconocido por este concepto en primera instancia a favor del señor Mora Mora a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, tomando en consideración la merma de capacidad laboral que lo afecta. Obra a folios 443 a 480 del cuaderno de pruebas N° 2 del expediente 20040282 historia clínica del señor Mora Mora en la que se reporta que aquel sufrió una fractura trasversal desplazada en el tercio medio de la clavícula derecha, trauma en el hombro y herida en la oreja derecha. El Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses dictaminó, de conformidad con el examen físico realizado y lo consignado en la Historia clínica una incapacidad médico legal definitiva de 35 días y secuelas: 1) DEFORMIDAD FISICA QUE AFECTA EL ROSTRO DE CARÁCTER PERMANENTE 2) DEFORMIDAD FISICA DE CARÁCTER PERMANENTE. (Fls. 349 Y 350 Cdno Pbas N° 2 Exp. 20040282). La Junta Regional de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca determinó, con fundamento en “AMPUTACION TRAUMATICA DE LA OREJA” una merma de Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción capacidad laboral equivalente a 29,45% 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA (Fls. 79 a 83 Cdno. Pbas Exp. 20040281). Según el acta de Junta Medico Laboral de Policía de 03 de diciembre de 2008 que obra a folios 125 a 126 del cuaderno de pruebas del expediente 20040281, el actor presenta: “… amputación de pabellón auricular derecho, cicatrices frontales, palpebral derecha, múltiples en miembros superior, rodillas no signos de inestabilidad …” “CONCLUSIONES. (…) AMPUTACION COMPLETA DEL PABELLON AURICULAR DERECHO RUPTURA CRONICA DE BICEPS DERECHO SINDROME DE MAL ALINEMIENTO PATELAR NO SIGNOS LIGAMENTARIOS Y/O MENISCALES SIN SECUALES LABORALES NEUROSIS DE ANSIEDAD CICATRICES DESCRITAS (…) CAPACIDAD PERMANENTE PARCIAL – NO APTO…” Según el documento la disminución de la capacidad laboral del señor Mora Mora es de 44.72%. De acuerdo a la información consignada, consideró el A quo en este caso que las lesiones padecidas por el actor fueron de carácter grave, teniendo en cuenta los aspectos estéticos y de afectación de la personalidad de aquel, aspectos que lo llevaron a determinar a título de indemnización por este concepto, dentro de su racional arbitrio, una suma equivalente a setenta (70) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor del directamente lesionado, de su esposa, sus hijos menores de edad y sus padres, respectivamente, y cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor de cada uno de sus hermanos. Observa el Tribunal que el Juez basó su decisión tomando en cuenta, a partir de la evaluaciones de especialistas realizadas a la víctima directa, las lesiones que padeció aquella a raíz del accidente de tránsito acaecido el 8 de abril de 2003 en el Corregimiento de Párraga, Municipio de Rosas, Cauca, las cuales le permitieron establecer un grado de afectación grave que a su razonable juicio puede satisfacerse con el monto reconocido, valor que no encuentra el Tribunal desajustado en relación con el perjuicio padecido, razón por la cual este punto de la sentencia será confirmado. Alteración a las condiciones de la existencia Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA La parte apelante solicitó que la suma reconocida a favor del señor Mora Mora en primera instancia se incremente a cien (100) salarios mínimos legales mensuales, tomando en consideración la merma laboral que lo afecta. El A quo, para efectos de tasar la indemnización que por esta clase de perjuicio reconoció a favor del demandante, basó su análisis en la pérdida de capacidad que respecto de él determinó la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca en un porcentaje equivalente al 28,72% y condenó a la Entidad causante del daño a pagar a favor del directamente lesionado la suma equivalente a setenta (70) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Retomando las valoraciones realizadas tanto por la Junta Regional de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca y de la Policía Nacional, según las cuales se determinó que el señor Mora Mora sufrió una amputación traumática de la oreja o amputación completa del pabellón auricular derecho, y que según el Instituto Nacional de Medicina Legal el lesionado sufrió una deformidad física permanente que afecta su rostro, estima la Sala que tales padecimientos, además de la pérdida de capacidad laboral determinada en un 44.72%, tienen entidad suficiente para alterar de manera ostensible las condiciones en que el policía desarrollaba su vida cotidianamente, dado que, como ya se explicó en el acápite anterior, el concepto de alteración a las condiciones de la existencia abarca no sólo los daños fisiológicos y las alteraciones de la relación con el mundo exterior, sino también los cambios bruscos y relevantes en las condiciones de existencia de una persona, cambio que se infiere racionalmente puede resultar de una deformidad física como la sufrida por el actor. Considera la Sala que, de conformidad con las consideraciones hechas, y atendiendo criterios de razonabilidad, equidad y reparación integral y tomando como punto de partida el arbitrio judicial para determinar el monto de la reparación, es necesario incrementar la indemnización de setenta (70) salarios mínimos legales mensuales a cien (100) salarios mínimos legales mensuales a favor del directamente lesionado, toda vez que se considera que dicho valor constituye una adecuada compensación a la afectación que por este concepto deberá padecer aquel por el resto de su existencia. ARQUIMEDES ESPAÑA Perjuicios morales Solicita la parte apelante que se incremente el valor reconocido por este concepto a favor del directamente lesionado y de todo su grupo familiar a sesenta (60) salarios mínimos legales mensuales vigente para cada uno de ellos, Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA en atención a la elevada merma de capacidad laboral que padeció el señor España y, además, a las diversas intervenciones quirúrgicas a las que debió someterse el directamente lesionado, que obligaron su internamiento hospitalario por largos periodos, dentro de los cuales sus familiares vieron perturbado el normal desarrollo de sus actividades diarias. El señor España ingresó al servicio de urgencias de la Clínica la Estancia con dolor edema en la cara, sin pérdida de conciencia y dolor al movilizar hombro derecho, edema notable y equimosis en párpado superior derecho, epistaxis leve, dolor en labio superior y múltiples escoriaciones en cara (Fls. 556 a 570 Cdno. Pbas. N° 2 Exp. 20040282). De conformidad con el Oficio DSP. DSC- CL- M – RML – 2004 0036, del 27 de enero de 2004, el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, una vez revisada la historia clínica del demandante determinó una incapacidad médico legal definitiva de 20 días (Fls. 855 y 856 Cdno. Pbas. N° 3 Exp. 20040282). Según se consignó en Informe Técnico Médico Legal del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses del 20 de diciembre de 2005, en la historia clínica N° 528541 del Hospital Universitario San José se refiriere que el señor España fue sometido a por lo menos tres cirugías como consecuencia de las lesiones que padeció en el accidente de tránsito aludido, además, debido a ello estuvo sometido a tratamientos médicos por espacio de aproximadamente 2 años. El historial clínico revisado en el documento permitió al Instituto determinar, sin examinar al ofendido, una incapacidad médico legal definitiva de sesenta (60) días y secuela médico legales consistentes en “Perturbación funcional de órgano de la masticación, de carácter permanente”. (Fls. 2 y 3 Cdno Pbas. Exp. 20041779). La Junta Regional de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca determinó, con “SECUELAS TRAUMATISMO INTRACRANEAL, SECUELAS DE TRAUMATISMO DEL OJO Y DE LA ORBITA” una merma de capacidad laboral fundamento en equivalente a 29,74% (Fls. 111a 114 Cdno. Pbas Exp. 20041779). Revisadas las circunstancias específicas del caso, atendiendo las razones en las que el apoderado de la parte apelante fundó su inconformidad con el fallo de primera instancia y al tomar como punto de partida el arbitrio judicial para determinar el quantum de la indemnización, considera la Sala que aquel debe incrementarse en el monto solicitado respecto del señor Arquímedes España, monto que a juicio del Tribunal constituye una adecuada compensación frente a la afectación moral causada, por cuanto se demuestra que el padecimiento del Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA actor se extendió al menos por un período aproximado de dos años, período dentro del cual, además de otros, debió someterse a tres procedimientos quirúrgicos. En tales circunstancias, se concluye que atendiendo criterios de razonabilidad, equidad y reparación integral el incremento de la indemnización solicitado en segunda instancia a favor del directamente lesionado, se ajusta al perjuicio moral sufrido por él, por lo cual, se fijará en su favor la suma equivalente a sesenta (60) salarios mínimos legales mensuales vigentes En lo que respecta a los demás integrantes de este grupo familiar, a juicio de la Sala el grado de afectación moral padecido por ellos se satisface, en término de razonabilidad, equidad y reparación integral, con el reconocimiento que por este concepto se hizo en primera instancia, por lo que este cargo de la apelación no prospera. Alteración a las condiciones de la existencia La parte apelante solicitó que la suma reconocida a favor del señor Mora Mora en primera instancia se incremente a cien (100) salarios mínimos legales mensuales, tomando en consideración la merma laboral que lo afecta y la secuela permanente que perturbó el pleno disfrute de su existencia. El A quo, para efectos de tasar la indemnización que por esta clase de perjuicio reconoció a favor del demandante, apoyó su análisis en la pérdida de capacidad que respecto de él determinó la Junta de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca en un porcentaje equivalente al 29,74% y condenó a la Entidad causante del daño a pagar a favor del directamente lesionado la suma equivalente a cuarenta (40) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Tomando en consideración, además de la merma de capacidad laboral sufrida por el señor España, el Informe Técnico Médico Legal del Instituto Nacional de Medicina Legal y ciencias Forenses de 20 de diciembre de 2005 que determinó que el demandante padeció una secuela médico legal consistente en “Perturbación funcional de órgano de la masticación, de carácter permanente”, resulta pertinente incrementar el valor reconocido en primera instancia por este concepto, pero no en la suma solicitada en la apelación, sino en una suma equivalente a setenta (70) salarios mínimos legales mensuales vigentes, valor que a juicio de la Sala constituye una adecuada compensación para el actor, el cual tiene la capacidad de afectar de manera ostensible sus condiciones de vida y que deberá padecer por el resto de su existencia. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Revisada la parte resolutiva de la providencia, observa la Sala que en numeral segundo, literal a.- Perjuicios Morales, correspondiente a este grupo familiar por error mecanográfico se incluyeron a dos integrantes del grupo familiar del señor Belarmino Mora Mora, a quienes ya se les había hecho el reconocimiento respectivo, por lo que al momento de realizar la modificación de la sentencia según lo expuesto en este acápite, también se corregirá el error al que se ha hecho mención. 2.3. Los perjuicios materiales Para resolver este punto de la apelación la Sala se permite acoger el conocimiento del asunto en tres pilares fundamentales, a saber: 2.3.1. Incremento reclamado por concepto de prestaciones sociales Considera la parte impugnante que debió acogerse en las indemnizaciones un incremento de 30% por concepto de prestaciones sociales y no del 25% para dar plena aplicación al principio de la reparación integral consagrado en el artículo 16 de la Ley 446 de 1998, en concordancia con el último inciso del numeral 2º del artículo 18 de la Ley 50 de 1990, el artículo 96 de la Ley 223 de 1996 y conforme con el contenido de la jurisprudencia que respecto al tema obra en la sentencia proferida el 20 de noviembre de 1998 por el H. Consejo de Estado, de la cual se transcribieron algunos apartes. Desde este momento debe señalar la Sala que la pretensión de los demandantes en este sentido debe desestimarse, por cuanto la actual jurisprudencia del H. Consejo fija en forma presuntiva el valor de las prestaciones sociales a las que tiene derecho todo trabajador en un porcentaje equivalente al 25% y no en uno equivalente al 30%, y aunque se allegó jurisprudencia del H. Consejo de Estado en dicho sentido, la misma no resulta expresamente aplicable ya que, además de tratarse de sentencia del año 1998, en aquel caso se hace referencia a las eventualidades de salario integral y salario variable, hipótesis no concordantes con los casos que se debaten en este proceso, los cuales deben regirse por la regla general que de antaño hasta la actualidad ha pregonado el Máximo Tribunal Contencioso18. 18 Consejo de Estado. Sentencia 4 de octubre de 2007. Expediente 16058. Consejero Ponente Dr. Enrique Gil Botero, reiterada en Sentencia de 14 de agosto de 2008. Expediente 16413. Consejero Ponente Dr. Mauricio Fajardo Gómez, Sentencia del 18 de marzo de 2010. Expediente 18569. Consejero Ponente Dr. Enrique Gil Botero. Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA 2.3.2. Actualización de la renta En cuanto a la actualización de la renta, manifestó la parte apelante que para realizar las liquidaciones por concepto de lucro cesante se tomó como índice final de precios al consumidor la cifra de 102,12, cuando lo correcto era tomar el 102,18, última variable conocida del IPC, por lo que solicitó que realice nuevamente la operación, aplicando el último IPC apreciado al proferirse la sentencia de segunda instancia. Revisada la información estadística del Departamento Administrativo Nacional de Estadística – DANE, se observa que el último Índice de Precios al Consumidor conocido para la fecha de la sentencia fue de 102,12, el mismo con el que se llevó a cabo la actualización de la renta en la sentencia que se apela. Es posible determinar que dicho valor del índice de Precios al Consumidor era el último conocido para la fecha en que se profirió la sentencia, por cuanto el consolidado se establece transcurridos 10 días después del vencimiento del mes que se evalúa, de tal forma que para el 30 de octubre de 2009, se encontraba publicado el Índice de Precios al consumidor del mes de septiembre de 2009, esto es 102,12 y no el de 102,18, índice correspondiente al del mes de julio de esa anualidad, razón por la cual no es posible acceder a este cargo de la apelación. 2.3.3. Base salarial Indicó que la base salarial fue acogida en forma incorrecta para algunos de los demandantes, toda vez que de las certificaciones allegadas al proceso se tomó para las liquidaciones respectivas el salario básico, desechando los incrementos por concepto de viáticos y primas, que también integran el factor salarial. La inconformidad de la sentencia en este sentido solo está radicada en cabeza de los señores Cesar Augusto Palacio Pérez, Belarmino Mora Mora y Arquímedes España, respecto de los demás demandantes se solicitó que se sostuviera la liquidación por lucro cesante realizada en primera instancia, aumentando en un 30% el incremento por concepto de prestaciones sociales, asunto que ya fue objeto de decisión en esta providencia. CESAR AUGUSTO PALACIO PÉREZ Considera la parte apelante que debe rehacerse la liquidación por lucro cesante Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA realizada en primera instancia, por cuanto no se tomó la base salarial debida conforme a las certificaciones que obran en el plenario, sino que se dejaron por fuera cifras reconocidas por nivel ejecutivo, orden público, alimentación, entre otras, las cuales también hacen parte del factor salarial y fijaron el salario del actor en $1.218.535,25, mientras que en la sentencia se tomó el valor de $1.088.186. Teniendo en cuenta que el accidente de tránsito acaeció el 8 de abril de 2003 y que según certificación obrante a folio 63 del cuaderno de pruebas del expediente 20050493, el señor Palacio Pérez en el mes de abril de 2003 percibía un salario de $1.888.186,00 suma en la que se incluyen los factores señalados por el apelante, salvo orden público que no aparece devengado, concluye la Sala que el valor tomado por el A quo para realizar la liquidación por lucro cesante en este caso se encuentra ajustada a derecho. BELARMINO MORA MORA Solicitó la parte apelante que se reconozca por lucro cesante el valor de DOSCIENTOS CUARENTA Y SIETE MILLONES DOSCIENTOS DIEZ MIL DOSCIENTOS CINCUENTA Y UN PESOS M/CTE, acogiendo para ello la liquidación presentada en los alegatos de conclusión con las bases aritméticas correctas, de donde resulta una diferencia con la liquidación realizada en la sentencia que se apela consistente en que en el fallo se acogió la suma de $1.131.791,39 como salario mensual percibido por el señor Mora Mora, cuando el correcto era de $1.191.791,39. Obra a folio 37 del cuaderno de pruebas del expediente 20040281certificación expedida por el Tesorero del Departamento de Policía Cauca en donde consta que el señor Mora Mora para el mes de abril de 2003 percibía un salario mensual de $7.131.791,39, por lo que se concluye que la base salarial tomada por el A quo para llevar a cabo la liquidación por lucro cesante fue la correcta, razón por la cual este cargo de la apelación tampoco prospera. ARQUÍMEDES ESPAÑA Solicitó la parte apelante que se reconozca por lucro cesante el valor de DOSCIENTOS SETENTA Y NUEVE MILLONES NOVECIENTOS NOVENTA Y NUEVE MIL CUATROCIENTOS SETENTA Y DOS PESOS M/CTE, acogiendo para ello la liquidación presentada en los alegatos de conclusión, de donde resulta una diferencia con la liquidación realizada en la sentencia que se apela consistente en que en el fallo se acogió la suma de $1.121.716,41 como salario mensual percibido por el señor España, cuando el salario certificado por la Entidad Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA demandada fue de $2.007.642. En cuanto al salario devengado por el señor Arquímedes España, es del caso precisar que el documento allegado con los alegatos de conclusión en primera instancia en donde se certifica un salario de $2.007.642,54 (Fl. 264 Cdno Principal Exp. 20050493), no puede ser valorado, por cuanto no fue aportado en el momento procesal oportuno para ello. Obra en el plenario a folio 17 del cuaderno de pruebas del expediente 20041779 certificación expedida por el Tesorero del Departamento de Policía Cauca en la que consta que el salario del señor España para el mes de abril de 2003 era de $1.121.716,41, valor que, de conformidad con lo expuesto, era el que debía tenerse en cuenta para realizar la liquidación por lucro cesante, lo que efectivamente se hizo. Así las cosas, revisadas las operaciones aritméticas realizadas por el Juzgado Tercero Administrativo de Popayán, no observa la Sala error alguno que determine que las mismas deban realizarse nuevamente, por el contrario, se evidencia que las mismas se efectuaron atendiendo los lineamientos establecidos para el efecto por el H. Consejo de Estado y acogiendo las pruebas debidamente allegadas al proceso. Finalmente, considera la Sala oportuno aclarar que la consideración consignada en algunos apartes de la providencia que se impugna, según la cual, “como se trata de lesiones leves, solo tiene derecho a la indemnización por este perjuicio (lucro cesante)… el directamente lesionado, no sus demás familiares…” es una imprecisión, por cuanto la clasificación de las lesiones leves y graves en un principio tenía importancia para efectos de establecer un presunción acerca del padecimiento moral de los familiares cercanos de la víctima directa de los hechos, asunto que como ya se dejó establecido fue ampliamente superado por la jurisprudencia del H. Consejo de Estado y que, además, nada tiene que ver con el reconocimiento de los perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante. 3. Conclusión En conclusión, y para resolver el problema jurídico planteado, teniendo en cuenta las consideraciones hechas por el Tribunal, es procedente modificar el numeral segundo de la sentencia proferida el 30 de octubre de 2009 por el Juzgado Tercero Administrativo de Popayán, en sus literales b.- del primer grupo familiar, a.- del segundo grupo familiar, a y b.- del quinto grupo familiar, b.- del Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA octavo grupo familiar y a.- y b.- del noveno grupo familiar, dejando en firme los demás numerales de la sentencia por encontrarse ajustados a derecho. III. DECISIÓN Por las razones expuestas el TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por autoridad de la Ley, F A L L A: PRIMERO. CONFIRMANSE los numerales 1º, 2º literales a.- y c.- del primero y octavo grupo familiar, b.- y c.- del segundo grupo familiar, a., b.- y c.- de los grupos familiares tercero, cuarto, sexto y séptimo y c.- del quinto y noveno grupo familiar; 3º, 4º, 5º, 6º, 7º, 8º y 9º de la sentencia proferida el 30 de octubre de 2009 por el Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Popayán, de conformidad con las razones expuestas en la parte considerativa de esta providencia. SEGUNDO. MODIFICASE el numeral segundo de la sentencia proferida el 30 de octubre de 2009 por el Juzgado Tercero Administrativo de Popayán en sus literales b.- del primer grupo familiar, a.- del segundo grupo familiar, a y b.- del quinto grupo familiar, b.- del octavo grupo familiar y a.- y b.- del noveno grupo familiar, los cuales quedaran así: PRIMER GRUPO FAMILIAR b.b.- POR PERJUICIOS DE ALTERACION A LAS CONDICIONES DE LA EXISTENCIA NOMBRE PARENTESCO SMLM Cesar Augusto Palacio Afectado SETENTA (70) NOMBRE PARENTESCO SMLM Jhon Hebert Bedoya Díaz Afectado CUARENTA (40) Pérez SEGUNDO GRUPO FAMILIAR FAMILIAR a.a.- PERJUICIOS MORALES Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción Claudia Shirley Correa 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA Esposa CUARENTA (40) Hijo CUARENTA (40) Amparo Díaz Madre CUARENTA (40) Carlos Martínez Padre CUARENTA (40) María Del Carmen Bedoya Hermana VEINTE (20) NOMBRE PARENTESCO SMLM Ferney Hurtado Villada Afectado TREINTA (30) Karen Tatiana Hurtado Hija TREINTA (30) Darly Barbosa Munar Compañera TREINTA (30) Blas De Jesús Hurtado R. Padre TREINTA (30) Dora Idaly Villada Ortiz Madre TREINTA (30) Wilmer De Jesús Hurtado Hermano QUINCE (15) Jhon Jairo Hurtado Villada Hermano QUINCE (15) Francia Helena Hurtado Hermana QUINCE (15) Agudelo Juan Camilo Bedoya Correa Díaz QUINTO GRUPO FAMILIAR a.a.- PERJUICIOS MORALES Ramirez Villada Villada b.b.- POR PERJUICIOS DE ALTERACIÓN A LAS CONDICIONES DE LA EXISTENCIA NOMBRE PARENTESCO SMLM Ferney Hurtado Villada Afectado VEINTE (20) OCTAVO GRUPO FAMILIAR b.b.- POR PERJUICIOS DE ALTERACIÓN A LAS CONDICIONES DE LA EXISTENCIA NOMBRE PARENTESCO SMLM Belarmino Mora Mora Afectado CIEN (100) NOVENO GRUPO FAMILIAR a.a.- POR PERJUICIOS MORALES Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA NOMBRE PARENTESCO SMLM Arquímedes España Afectado SESENTA (60) Martha Cecilia Fajardo Esposa CUARENTA (40) Hijo CUARENTA (40) Hijo CUARENTA (40) Madre CUARENTA (40) Puerta Cristian Andrés España Fajardo Diego Alejandro España Fajardo Matilde España b.b.- POR PERJUICIOS DE ALTERACIÓN A LAS CONDICIONES DE LA EXISTENCIA NOMBRE PARENTESCO SMLM Arquímedes España Afectado SETENTA (70) TERCERO.TERCERO.- DEVUÉLVASE el expediente al juzgado de origen. NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE Se hace constar que el proyecto de esta providencia fue considerado y aprobado por la Sala en sesión de la fecha según Acta No. 122 Los Magistrados, NAUN MIRAWAL MUÑOZ MUÑOZ CARLOS H. JARAMILLO DELGADO HERNÁN ANDRADE RINCÓN PRESIDENTE Expediente Actor Demandado NACIONAL Acción 2005 00493 01 Y OTROS CESAR AUGUSTO PALACIOS PEREZ Y OTROS NACION - MINDEFENSA POLICIA REPARACIÓN DIRECTA- SEGUNDA INSTANCIA