Prestación de servicios gravados con el IGV: Cesión en uso de

Prestación de servicios
gravados con el IGV:
Cesión en uso de intangibles
Dra. Silvia León Pinedo
Cesión de concesión minera
RTF Nº 05130-5-2002
Argumentos de Administración
!
!
Definición amplia de “servicios”.
Contrato de cesión minera: cesión
temporal de la concesión a cambio
de una retribución.
Argumentos de la Administración
!
!
La cesión temporal de cualquier
intangible califica como un servicio
gravado
bajo
la
figura
de
arrendamiento de bienes muebles.
La concesión minera califica como
bien mueble para la legislación
tributaria, conforme el literal b) del
art. 3º de la Ley de IGV.
Argumentos de la recurrente
!
!
Concepto restringido de “servicios”:
realizar actos positivos o conductas
materiales que favorezcan a un
tercero.
Concesión minera no califica como
bien mueble porque es bien
inmueble, según legislación minera
y código civil.
Normas Aplicables
(agosto de 1997)
!
Art. 1º D.Leg. 821- Ley del IGV
" Están gravados con el impuesto:
Inc.a) la venta en el país de
bienes muebles
Inc.b) la prestación o utilización
de servicios
!
Inc. a) del art. 3º Ley IGV
"
Se considera VENTA todo acto por el
que se transfieren bienes a título
oneroso, independientemente de la
designación que se dé a los contratos o
negociaciones
que
originen
esa
transferencia y de las condiciones
pactadas por las partes.
!
Inc. c) del art. 3º Ley IGV
"
Se entiende por SERVICIOS toda
acción o prestación que una persona
realiza para otra y por la cual percibe
una retribución o ingreso que se
considera renta de tercera categoría
para los efectos del Impuesto a la
Renta, aún cuando no esté afecto a
este último impuesto, incluidos el
arrendamiento de bienes muebles e
inmuebles
y
el
arrendamiento
financiero.
!
Inc. b) art. 3 Ley IGV
"
Se entiende como BIEN MUEBLE a los
corporales que pueden llevarse de un
lugar a otro, los derechos referentes a
los mismos, los signos distintivos,
invenciones,
derechos
de
autor,
derechos de llave y similares, las naves
y aeronaves, así como los documentos
y títulos cuya transferencia implique la
de cualquiera de los mencionados
bienes.
!
Art. 9º Ley General de Minería y
literal a) del art. 20º de Ley de
Promoción de Inversiones en el
Sector Minero
"
"
“La concesión minera otorga a su
titular el derecho a la exploración y
explotación de los recursos minerales
cedidos (...)”
“La concesión minera es un inmueble
distinto y separado del predio donde se
encuentra ubicada”
!
Art. 10º Ley General de Minería
"
La concesión otorga a su titular un
derecho real, consistente en la suma de
los atributos que dicha ley reconoce al
concesionario
!
Num. 8 del art. 885º C.C
"
Son bienes inmuebles, las concesiones
mineras obtenidas por particulares.
Posición del Tribunal Fiscal
!
1º Tema: No es venta de bien
mueble
"
Concesión
intangible.
minera
es
un
bien
"
El contrato de cesión otorga el uso y
goce de la concesión.
"
No califica como bien mueble para la
Ley del IGV
Posición del Tribunal Fiscal
!
2º Tema: Constituye prestación
de servicios.
"
Servicios.- Tres requisitos:
Que se trate de una acción o prestación
realizada por una persona para otra.
! Que la persona que efectúa la acción o
prestación perciba una retribución o
ingreso.
! Que el ingreso sea considerado como
renta de tercera categoría aún cuando no
esté afecto a dicho impuesto.
!
Posición del Tribunal Fiscal
!
La definición de servicios es
amplia, comprende las obligaciones
con prestaciones de:
"
"
"
Dar (salvo aquéllas en las que se da en
propiedad un bien).
Hacer
No hacer.
Posición del Tribunal Fiscal
!
Contrato de cesión minera:
"
"
"
Prestaciones de dar a favor de un
tercero (el uso del conjunto de
derechos que conforman la concesión).
Título oneroso
Retribución califica como renta de
tercera categoría.
Cesión de un derecho de ruta
RTF Nº 00970-1-2005
Hechos
!
La recurrente, empresa de transporte
público de pasajeros, cedió en uso la ruta
de transporte, que le fuese otorgada en
concesión, a favor de los propietarios de
los vehículos de transporte.
!
A
cambio
se
pactó,
como
contraprestación, un pago o una entrega
diaria de dinero.
Argumentos de la recurrente
!
!
El derecho de ruta cedido no
constituye un bien mueble o
inmueble para efectos de la Ley del
IGV.
Los ingresos provienen de la
actividad consistente en el servicio
público de pasajeros, que se
encuentra exonerado según la Ley
del IGV.
Argumentos de la Administración
!
!
La
“prestación
de
servicios”
comprende la cesión en uso de
intangibles en forma temporal.
La exoneración no está referida a
todos los servicios prestados por las
empresas de transporte público,
sólo al servicio de transporte público
de pasajeros.
Posición del Tribunal Fiscal
!
Cesión de derecho de ruta:
"
Prestación de dar (entrega el uso de la
concesión de ruta obtenida a su favor)
"
Título oneroso (percibe una prestación
en dinero)
"
Califica como renta de tercera categoría
Cesión de licencia de pesca
RTF Nº 08296-1-2004
Hechos
!
Resolución Ministerial Nº 269-99EF:
"
Autorizó a la recurrente incrementar
flota a través de construcción de una
embarcación de 361 m3 de capacidad
de bodega.
"
Debía solicitar un permiso de pesca
(anchoveta y sardinas para consumo
humano) para la embarcación que sería
construida.
Hechos
!
!
1/12/2000. Recurrente (asociado)
suscribió con Pesquera Diamante
(asociante),
un
contrato
de
Asociación en Participación.
Objeto:
explotación
embarcación pesquera.
de
un
Hechos
!
!
Asociante: Aportar
embarcación,
personal y experiencia en sector.
Asociada: Aportar
materia de la R.M.
los
derechos
Hechos
!
!
1/12/2000.
Convenio
Transferencia de Participación.
de
Asociada transfiere a favor de
asociante su participación en el
contrato
de
asociación
en
participación.
Argumentos de la Administración
!
!
Mediante los contratos celebrados,
se cedió en uso la licencia de pesca.
La
operación
constituye
una
prestación de servicios gravada con
el IGV.
Argumentos de la recurrente
!
En el supuesto que calificara como
prestación
de
servicios
(arrendamiento), no estaría gravado
por cuanto no califica como bien
mueble.
Posición del Tribunal Fiscal
!
Respecto
contrato:
"
a
la
naturaleza
del
No son contratos de asociación en
participación
al
eliminarse
la
participación en las utilidades del
negocio.
Posición del Tribunal Fiscal
!
Respecto a la naturaleza de la
operación: Cesión de licencia de
pesca
"
Prestación de dar (uso de los derechos
que le otorga la autorización del
incremento de flota.
"
Título oneroso
"
Retribución califica
tercera categoría.
como
renta
de
Transferencia de crédito fiscal
en la reorganización de
empresas
RTF Nº 09146-5-2004
Hechos
!
!
!
El 30 de noviembre de 2001, se
celebra una “reorganización simple”.
Se transfiere: a) crédito fiscal y b)
cuentas por pagar, por un valor
superior al crédito fiscal.
Valor
negativo
patrimonial,
no
acciones.
del
bloque
se
emitieron
Argumentos de la recurrente
!
El crédito fiscal proveniente del aporte de
un bloque patrimonial con valor negativo,
conformado por un activo compuesto
exclusivamente de crédito fiscal y un
pasivo compuesto por cuentas por pagar,
que lo excede, es deducible, a pesar que
no se hayan emitido acciones a favor de
la empresa aportante.
!
En la reorganización simple no es esencial
que la transferencia de un bloque
patrimonial esté constituida por la
transferencia de activos y pasivos
vinculados a los mismos.
Argumentos de la Administración
!
Reorganización simple:
"
Recepción
de
acciones
o
participaciones correspondientes a los
aportes realizados.
"
El bloque patrimonial debe estar
constituido por activos y pasivos
vinculados con los mismos.
Normas aplicables
Artículo 24°de la Ley del IGV (D.S.
Nº 055-99-EF)
“tratándose de la reorganización de
empresas se podrá transferir a la nueva
empresa, a la que subsiste o a la
adquirente, el crédito fiscal existente a la
fecha de la reorganización”.
Artículo 2°, Numeral 7 del Reglamento
de la Ley de IGV:
“se entiende por reorganización de empresas,
a la reorganización de sociedades o empresas
a que se refieren las normas que regulan el
Impuesto a la Renta ...” y al traspaso en una
sola operación a un único adquirente, del
total de activos y pasivos de empresas
unipersonales y de sociedades irregulares que
no hayan adquirido tal condición por incurrir
en las causales de los numerales 5) o 6) del
artículo 423° de la Ley Nº 26887, con el fin
de continuar la explotación de las actividades
económicas a la cual estaban destinados.
Artículo 103° de la Ley del IR (DS
Nº 054-99-EF)
“la reorganización de sociedades o
empresas se configura únicamente en los
casos de fusión, escisión u otras formas
de reorganización, con arreglo a lo que
establezca el reglamento”.
Artículo
65°,
inciso
c)
del
Reglamento de la Ley del IR (DS Nº
122-94-EF)
“constituye un supuesto de reorganización
de sociedades, la reorganización simple a
que se refiere el artículo 391º de la Ley
General de Sociedades, así como bajo
cualquiera de las modalidades previstas
en el artículo 392º de la citada ley,
excepto la transformación”
Artículo 39° del DS Nº 064-2000-EF
“para efecto del Impuesto General a las
Ventas, en el caso a que se refiere el
artículo 391° de la Ley General de
Sociedades, la transferencia de un bloque
patrimonial está constituida por la
transferencia de activos y los pasivos
vinculados con los mismos”
Reorganización simple
-concepto Artículo 391° de la LGS
“se considera reorganización simple, el
acto por el cual una sociedad segrega uno
o más bloques patrimoniales y los aporta
a una o más sociedades nuevas o
existentes,
recibiendo
a
cambio
y
conservando en su activo las acciones o
participaciones correspondientes a dichos
aportes”.
Valor neto del bloque patrimonial
!
1º Posición: Valor neto del
bloque patrimonial transferido
no puede ser negativo
"
De la interpretación del art. 391º de la
LGS, se puede concluir que el concepto
de aporte se encuentra restringido a los
bloques patrimoniales cuyo valor neto
sea positivo.
!
2º Posición: El valor neto del bloque
patrimonial transferido puede ser
negativo
"
Inc. f) del art. 130º del Regl. del Registro de
Sociedades, sobre contenido de escritura
pública de reorganización simple:
“(...) En caso que (el valor neto del bloque
patrimonial que se aporta) sea negativo se
dejará
constancia
del
mismo
y
esa
circunstancia producirá que no se aumente el
capital de la sociedad receptora del bloque
patrimonial aportado”.
Posición del Tribunal Fiscal
!
En la RTF Nº 09146-5-2004 se optó por la
1º posición.
!
No es una reorganización simple: el valor
neto del bloque patrimonial transferido
fue negativo.
!
Teniendo un valor negativo, no podía
constituir
un
aporte
a
favor
del
contribuyente.
Posición del Tribunal Fiscal
!
Dicha transferencia tampoco encuadra en
el supuesto de la norma para calificarla
como reorganización simple, debido a que
únicamente se transfirió crédito fiscal con
un pasivo, y no otro activo, que hubiera
permitido su transferencia.
Sustento
!
Si bien el artículo 24º de la Ley del IGV ha
previsto
que
la
reorganización
de
empresas es uno de los supuestos en que
se permite la transferencia del crédito
fiscal existente a la fecha de la
reorganización, dicha norma no puede ser
interpretada literalmente, sino en base a
la razonabilidad de la misma, en tal
sentido, dicho crédito no forma parte del
activo que conforma el bloque patrimonial
que es materia de transferencia.
Sustento
!
El diseño técnico del Impuesto General a
las Ventas, en el que la figura del crédito
fiscal se justifica porque permite que el
impuesto sólo incida sobre el valor
agregado que se le da a un bien y/o
servicio en cada etapa de producción y
comercialización, y que de acuerdo con
los requisitos previstos en la ley con la
finalidad de mantener el diseño del
impuesto, implica que el crédito fiscal sea
utilizado por el mismo sujeto que adquirió
los bienes y/o servicios en los que se
origina.