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Nuevas
perspectivas en materia
de resoluci n del
contrato por
QOaQQ
incumplimiento
MAURO PALADINI
Profesor de Derecho Privado
Scuola Superiore SanYAnna di Pisa
J
71
V
A
N
C
y
0
L
V
N
v
N
SUMARIU
LL
I
Los
or genes
hist ricos de la resoluci n por
lex commissoria
a
ncumplimiento de la
1
la condici n resolutoria tÆcita
v
art culo 1184 Code NapolØon
II
La resoluci n del contrato
en
el C
digo
Civil italiano de 1865 y
en
el
C digo
de
Comercio taliano de 1882
III
La resoluci n automÆtica por incumplimiento
en
el C
digo Civil
Æ
portuguØsde1857
IV
La resoluci n
V
La resoluci n por incumplimiento
en
el C
alternativas de otros
L
j
Ponencial
VI
El C
VIL
Hacia
digo Civil espaæol de 1889
en
el BGB de 1896 y las
v
sistemasjur dicos
digo Civil italiano de 1942
la unificaciÆn de los modelos de resoluci n
VIII Una mirada al
C digo Civil colombiano
I
el Congreso Intemacional de derecho
presentada eæ
˝a Universidad
privado organizado por la Facultad de Derecho de
septiembre de 2008 Treducc n del italiano por CQRDENAS
DØrecho Civil de la Universidad Privada Los `ngeles Lima bajo el cuidado de W OL
Pr feso de Derecho Civil de la Universidad de Lima a quien ADVOCATUS agradece por la
a
SÆntoT mÆs de BogotÆ del
11 al 13 de
GUEZ Lœis
RODR
de
IProfØsor
COTT OY`GUE Olenka
sentte ar˝ culo
ce dØl
Nuevas
Perspectivas
con
en
autorizaci n del autor
materia
de
resoluci
y
I
V
0
Q
n
del
contrato
por
ncumplimiento
75
I
OR˝GENES HIST RICOS DE LA RE
SOLUCI N POR INCUMPLIMIENTO DE
LA LEX COMMISSORIA A LA CONDICI N
RESOLUTORIA T`CITA ART˝CULO 1184
LOS
CODE
NAPOL ON
La declaraci n del
acreedor que produce la
del
resoluci n
contrato tiene diversas deno
minaciones
los varios ordenamientos En
en
el sistema italiano
En el BGB alemÆn
se usa
es
el tØrmino recesso
definido der R cktritt
otros ordenamientos y
en
muchos textos
Son dos los modelos de resoluci n del contrato
mativos internacionales se habla
que los diversos ordenamientos
de declaraci n de resoluci n
del
presencia
incumplimiento
adoptan
de
uno
en
de los
bien el
discusi n
en
al acreedor
El modelo judicial que
impone
prestaci n incumplida dirigirse al juez
para obtener
una
sentencia constitutiva
la extinci n de las
que produzca
obligaciones de las partes
en
luada por el juez
ser
el cual la resoluci n
sucesivamente
con una mera
de la subsistencia de los
v
por la
apropiado como
C digo Civil
deduce del art culo 1882 del
eva
verificaci n
requisitos previstos
origen
razones
el mismo
en
de esta
duplicidad
v
sus
ra ces
del moderno instituto de la
origen
incumplimiento
resoluci n por
Segœn
una
orientaci n difundida entre los
estudiosos del derecho romano los or genes
hist ricos de la resoluci n por
incumplimien
to deben ser buscados en la lex commissoria
ley
En el modelo judicial el Juez es considerado la
sola autoridad
su
en
grado
de
privar
al contrato de
E
virtud de la cual la
fuerza vinculante entre las partes
sustancial es el acreedor el que
mide sus propios intereses y decide que el v n
culodel contrato
violado porel incumplimiento
oporelretrasooporelinexactocumplimiento
no
corresponde mÆs a sus intereses
propiedad
naba al vendedor si el
el
En el modelo
v
es
de modelos
hist ricas que hunden
clÆusula accesoria de la compraventa
v
se
desistimiento
En el
produce por efecto de una declaraci n
unilateral del contratante insatisfecho cuya
legitimidad podrÆ
aun
respectivas
y
se
v
judicial
mo
estÆ
parece que el tØrmino que
deber a considerarse
hay
El modelo susTancial
me
simplemente
Colombia si
de la distinci n entre
delo sustancial y modelo
contratantes
de la
problema
en
en
nor
de la
cosa
com P rador no
en
retor
P a 9 aba
precio En el derecho romano sin embar
2
go la disoluci n dei contrato se verificaba
solamente en consecuencia de la expresa
declaraci n del vendedor de querer valerse
de la lexcommissoria
Podr amos
segœn un esquema que
referir al modelo que hace poco
hemos definido
como
sustancial
a
o
1
v
CERAMI Risoluzione dir rom En Enc Dir GiuffrØ Milano 1989 P 1287 se 9 œn el cual la lex commissoria absolv a
en el Æmbito de la compraventa una funci n comparable a grendes l neas a la desarrollada por la as Ilamada
condici n resolutoria tÆcita acogida por nuestro C digo Civil art culo 1453 C digo Civip La lex commissoria es
definida
de
la resoluci n por incumplimiento por BOYER
unconvencional
subrogado
C digo Civip Paris 1924 p 105 y ss
Recherches historiques surla
rØsolution des contrats origines de 1
artide 1184
a
2
Como
explica en forma
difusa ARANGIO
RUIZV Istituzione di diritto romano
originariamente empero la lexcommissoria
manten a la
r
y
propiedad
de la
cosa en
no
operaba
como un
cabeza del vendedor
no
Napoli 1983 XIV Edici n
pacto resolutorio
antes
bien
como
obstante la traditio En virtud de ello
90
pp 89
clÆusula que
luego
de la falta
de pago del precio el vendedor siendo todav a propietario pod a actuar en reivindicaci n frente al comprador
DespuØs la lexmmmissoria fue interpretada como pado resolutorio agregado al contrato consensual de compra
venta en s perfecto con la consecuencia empero que verificado el incumplimiento el vendedor no pod a actuar
p
reivindicaci n sino que dispon a de la acci n contractual para la restituci n de la res En fin en el derechojus
tinianeo se afirma la idea por la cual con el verificarse de la condici n el incumplimiento la propiedad retorna
automÆticamente al vendedor que puede accionar por tanto con la acci n de reivindicaci n En esta Øpoca se
O
puede hablar
Q
Øpoca clÆsica
en
V
76
Mauro
por ende de eficacia real de la resoluci n contrapuesta
Paladini
a
la eficacia
obligatoria
que ten a
en
la
opini n3 en cambio Øl origen de la
resoluci n por incumplimiento debe ser bus
cado en el derecho can nico que admit a para
el caso de incumplimiento de una obligaci n
correlativa una condici n tÆcita de la validez
Segœn
Æ diferencia de lo previsto por el prece
dente art culo 1183 referido a la condici n como
decir
otra
elcontratono
elemento accidental del contrato
la buena fe y la
frangitfidem
regla
era
conforme
escoger
entre constreæir o la otra a
presraci n posible
con
El
recurso
al
juez
para obtener la resoluci n del
inevitable
diferencia de la lex commissoria la
duc a la extinci n de la
ticamente ni
como
obligaci n
no
autoridad titulardel
de pronunciar
ni automÆ
de
con
dilaci n de acuerdo
en
efecto
en
a
el as
remediar la inexactitud de la
prestaci n o bien
propio
cumpli
mierito tard o solo el juez pod a sancionar la
disoluci n de la relaci n contractual despuØs de
haber evaluado las caracter sticas del incumpli
miento y la eventual oportunidad de conceder
sanar
al
juez quien era la œnica
poderdiscrecional absoluto
o negar
poderjudicial
una
Ilamado tØrmino de gracia el deudor pod a
pro
consecuencia de la declara
recurso
consideraci n de la
Ya que
los circunstancias
6
ci ndequererdarporresueltoelcontrato
antes
bien exig a el
en
contextual previsi n del
condici n tÆcita del derecho can nico
000
obien demandarlaresoluci n
ceder al deudor
AdemÆs
la
los daæos y los intereses
contrato era
proporcionada
frente a la parte que incumpl a 5
a
cumplir
a
fides non servanda estei qui
costitu a la sanci n
l
Lapartefielpuede
puedeserresueltodederecho
de la promesa que en cuanto asumida con ju
ramento deb a entenderse pronunciada incluso
delante de Dios La resoluci n
aaa
la resoluci n
el
retardo mediante el
v
v
al deudor una dilaci n
C
El
C digo
francØs de 1804 recogi
ambos modelos acogiendo
resolutoria tÆcita
judicial
sea
el
de la resoluci n de
art culo 1184 estableci
sea
perfil
en
parte
la condici n
II
de la naturaleza
origen can nico El
efecto que la con
en
RESOLUCI N DEL CONTRATO EN EL
C DIGO CIVIL ITALIANO DE 1865 Y EN
EL C DIGO DE COMERCIO ITALIANO DE
LA
v
gg2
siempre sobreentendida
en los contratos sinalagmÆticos en el caso en que
una de las partes no cumpla su obligaci n pero
precis inmediatamente que en tal caso y es
v
dici n resolutoria estÆ
v
TambiØn el
C digo
rÆndose
el modelo
en
Civil italiano de 1865
francØs acogi
inspi
el instituto
de la condici n resolutoria tÆcita por incum
v
N
3
MAGNO D Studi sul negozio condizionato Roma 1930
47 mÆs recientemente PETRONIO U Risoluzione dir
interm En Enc Dir GiuffrØ Milano 1989 pp 1296
1298 en la doctrina francesa CASSIN V RØflexions sur lo rØ
ion
solu
fO
y
7 65 cuya opini n es retomada
judiciaire des controts pour inexØcution En Rev Trim Dr Civ 1945 pp 162
Lo
rØsolution
inexØcution
droit
por
GHESTIN
J
en
compartida
pour
fransais En ll contratto inadempiuto Cit p
111 Para la profundizaci n de las caracter sticas y de las fuentes de la resoluci n por incumplimiento en el derecho
Æ
63
can nico DELL
AQUILA E La resoluci n Cit pp 45
4
BARTOLO Non enim iurando promitto parti sed magis Deo
S
A esta interpretaci n sancionatoria
de
la resoluci n del
AULETTA G La risoluzione Cit p 41 y ss
6
El tercer
7
del art culo 1184
Civil
v
contrato
en
el derecho can nico
se
adhiere
en
particular
a
aœn
efecto que La rØsolution
pÆrrafo
C digo
francØs
hoy vigente establece
doit demandØe en justice et il peut Øtre accordØ au dØfendeur un dØlai selon les circons
ances
en
El poder de conceder una dilaci n para el cumplimiento se remonta al derecho consuetudinario francØs en el cual
recurso al juez preve a una primera fase que ten a como fin la fijaci n de un tØrmino
pare el cumplimiento tard o
rn
el
bajo la conminaci n de la resoluci n y una segunda instancia dirigida a obtener el pronunciamiento de resoluci n
judicial previa determinaci n del persistente incumplimiento y del infructuoso vencimiento del plazo El c digo
francØs por tanto aboliendo el doble recurso al juez
simplific el procedimiento de resoluci n del contrato limi
tandose a prever el poder judicial de conceder un plazo al deœdor en el Æmbito del juicio de disoluci n ya instau
rado por el acreedor Para tales referencias y pare las relativas puntuales citas SMIROLDO Profili Cit pp 257
258
Nuevas
Perspectivas
en
materia
de
resoluci
n
del contrato
por
incumplimienlo
V
Q
plimiento art culo 11658 y atribuy al juez el
poder de pronunciar la resoluci n del contrato y
de conceder al demandado
una
RESOLUCI N AUTOM`TICA POR
C DIGO CIVIL
PORTUGU S DE 1857
III
LA
INCUMPLIMIENTO EN EL
dilaci n
segœn
las circunstancias
Mientras el
TambiØn
en
tal caso la elecci n
favor del modelo
en
aparece
inspirada
en
judicial
C digo Civil espaæol seguir a las
huellasdelascodificacionesfrancesaeitaliana
legislativa
de resoluci n
el intento de atribuir
a
la
un
moderno modo de ver el derecho
ci n del contrato es
discrecionalidad del juez sea la evaluaci n de los
presupuestos de oportunidad para pronunciar
la disoluci n del contrato sea la liquidaci n del
portuguØs
resarcimiento del daæo
considerarse
plimiento
consiguiente
al incum
contractual
C digo de Comercio italiano de 1882 en cam
bio prohib a al juez expresamente consentir
al deudor el cumplimiento tard o dentro de un
el
a la
resolu
C digo
Civil
de 1857 cuyo art culo 709 establec a
para los contratos
cumplimiento
de
no
bilaterales
una
mÆs
que en caso de in
de las partes la otra pod a
obligada
al
cumplimiento
correspond a La nece
sidad de recurrir al juez era prevista solamente
en el caso de acci n para el cumplimiento de la
prestaci n incumplida o para el resarcimiento
de la
El
acogido en
prestaci n
que le
del daæo sufrido
tØrmino dilatorio art culo 42
9
Por
v
0
v
estando
abiertamente por el modelo de la resoluci n
automÆtica afirmando que la pretensi n de
en
caracter sti
las
especiales de las obligaciones comerciales
en las exigencias del comercio el cual vive
florece en la seguridad de los compromisos
y
y
era
a
obligaci n
comercial ademÆs
considerada esencialmente circulable
diferencia de la civil que tiende
dualizarse entre las personas de los
concedida
a
que
sea
a
indivi
primeros
ello la eventual dilaci n
deudor expone al acreedor
deudor a su vez frente a un tercer
contratantes
por
a un
el
riesgo del incumplimiento
v
sujeto
b
deber de pago de daæos
1z
0
no
claraci n de
10La
asumidos
v
prevista una de
resoluci n tal C digo optaba
aun
dualizadas por la doctrina
cas
v
ende
Las razones de esta diversidad fueron indivi
con
y del
la parte que
no
hab a
incumplido
siderarse mÆs vinculada al
de
no con
cumplimiento
de
propia obligaci n constitu a un efecto ex
lege del incumplimiento de la prestaci n co
su
rrespondiente y atribu a en consecuencia al
juez una funci n de mero reconoc miento de
la producida pØrdida de los efectos
obligatorios
del contrato
TambiØn la reforma de 193013confirm tal plantea
tambiØn
comoenelBGB
extendiØndolo
miento
c
E
Q
b
Y
Lacondici n resolutoria estÆ siempre sobreentendida
8
v
no
satisfaga
En este
o
caso
su
el contrato
no es
de constreæir a otra al
ode los daæos
cimien
En las
9
en bs
contratos
disuelto de derecho La parte hacia la cual
cumplimiento
en ambos
del mntrato cuando sea
caso en que una de
las partes
no
posible
fue cumplida la obligaci n tiene la elecci n
demandarsu disoluci n ademÆs del resar
o
casos
obligaciones comerciales eljuez no puede ororgar la dilaci n permitida en elart culo 1165 del C digo Civil
judicialmente y puede ser concedida al demandado una dilaci
La resoluci n del contrato debe demandarse
segœn las circunstancias
j
10
PARISI
Q
17
PARISI Ibid
0
12 As VIDARI Corso di diritto commerciale III Milano 1893 p 2422
Q
13
tocommerciale Cit p
Obbligazioni diri
957
U
Ley del 16 de diciembre de 1930
Mauro
bilaterales para el
obligaci n
Paladini
n
al
caso en
traparte
terial ojur
que la falta de cumplimiento de la
hubiera debido a la imposibilidad
se
con
ducirse
ma
constitutivo del
dica de cumplir la propia obligaci n
no
solo mediante el pronunciamiento
juez sino tambiØn por efecto de
la declaraci n unilateral comunicada al deudor
por la parte que
IV
RESOLUCI N EN
ESPA OL DE 1889
LA
EL
C DIGO
no
incumpli
CIVIL
En el caso en que el deudor se adhiera
raci n de
El C digo espaæol acoge el modelo de la condi
ci n resolutoria tÆcita que ya hab a sido adop
resoluci n
de resoluci
der definitivamente disuelto el contrato
15
de resolver las
tes en cuanto al
obstante en vez de la condici n
naturelezajur dicayalasmodalidadesdeejercicio
asumir
ponerse
etaiÆ la resoluci n
segœn el cual el Tribunal dec
que se reclame a no haber causas justificadas que
leautoricenparaseæalarplazo
por la cual la resoluci n del
a
pro
la resoluci n del
o en
ausencia de
en
contrato
el derecho
a
v
Los presupuestos que segœn la elaboraci n
de la doctrina y de la jurisprudencia hacen
leg tima la declaraci n de resoluci n son los
siguientes1
puede
si la declaraci n de reso
puede
espaæol las
caracter sticas de un derecho potestativo de
disoluci n del contrato que surge a causa del
incumplimientodeldeudor
a
por tanto
La indeterminaci n del concepto de facultad
ha permitido en efecto Ilegar a la conclusi n
contrato
a verificar
se efectu
en
presencia
lospresupuestosdeley
El derecho
sancionaeltercerpÆrrafodelpropioart culo1124
las par
incumplimiento
luci n
resolutoriatÆcita
deresolverlaobliga
facultad
la
ci n la doctrina y lajurisprudencia espaæola han
elaborado una diversa concepci n en torno a la
de la resoluci n del contrato que parecen incluso
en contraste con lo que expresamente
entre
y a los pre
la
la
sentencia
del
resoluci
n
para
supuestos
tendrÆ
naturaleza
meramente
juez
declarativa
limitÆndose
no
la decla
una
Pero cuando surja controversia
obligaciones se entiende impl ciia
en las rec procas para el caso de que uno de los
obligados no cumpliere lo que le incumbe
a
suerte
perfecciona
n consensual que consiente enten
se
tado por los c digos civiles francØs e italiano
estableciendo en ei art culo 1124 que fa facufTad
Mencionando
D0
La
a
reciprocidad
de las
obligaciones
LL
A
d
L
francØs
14 Sobre el punto el sintØtico y n tido examen de DIEZ pICAZO Una opini n espaæolo sobre el proyecto italo
de c digo de los obligociones En Le projet franco
itolren du Code des Obligatrons bajo el cuidado de M ROTONDI
mÆs anal tica reconstrucci n de la evoluci n doctrinaria ALVAREZ VIGARAY La resoluci n
de los contratos bilaterales por incumplimiento 3a Edici n Granata 2003 p 73 y ss el cual refiere la elaboraci n de
Padova 1980 Para
impl citamente pareciera que la facultad de resoluci n en vista de lo dispuesto
por el art culo 1124 tercer pÆrrafo debiera entenderse solo como judicial as por ejemplo MANRESA Comentarros
ai C digo Civii espoæoi VIII Vol 1 Quinta Edici n Madrid 1950 p 353 en verdad segœn el Autor en el derecho es
otros autores
en
c
los cuales si bien
subsisten tres formas de resoluci n por
acreedor
paæol
15
c
una
judicial cbnsensual
incumplimiento
y por declaraci n unilateral del
a
n
a
Y
a
a
La falta de contestaci n de los presupuestos de la resoluci n por parte del deudor que incumple perfecciona un
acuerdo resolutorio que no difiere de la resoluci n consensual y que halla su propio fundamento por tanto en la
norma general que reconoce la autonom a negocial de las partes art culo 1255 Los contratantes pueden establecer
los pactos clÆusu
asy condiciones que tengan por conveniente siempre que
al orden pœblico
j
nosean
contrarios a las
leyes a la moral
u
ni
rn
16 Sul punto ampiamente ALVAREZVIGARAY
Op Cit pp
276
175
H
17
Reciprocidad de las obligaciones que la jurisprudencia espaæola interpreta con rigor en el sentido de la interde
pendencia funcional de las obligaciones hasta el punto por ejemplo de reconocer la resoluci n del contreto de
compraventa en favor del vendedor por incumplimiento de la obligaci n de pago del precio por parte del vende
dor el cual hab a hecho valer sin embargo la exceptio inodimplenti non estadimplendum en relaci n al rechazo del
vendedor de repetir el contrato en la forma del acto pœblico el incumplim ento del veridedor en efecto a criterio
Nuevas
Perspectivas
en
materia
de
resoluci
n
del
contrato
por
incumplimiento
V
p
Q
Q
jQ
aaa
b
c
La v olac
deriva del
n de
ha afirmado expresamente que el
sistema da resoluci n por declaraci n unilate
La
ral
una
obligaci n principal que
contrato18
gravedad del incumplimiento entendida
no solo como incumplimiento definitivo
y total sino tambiØn como cumplimiento
defectuoso parcial o retardado que prive
al acreedor del interØs
ci
a
ademÆs en el C digo Civil
espaæol sign ficat vas confirmac ones s stemÆ
ticas en algunas normas sobre los contratos
contrato encuentra
en
las cuales el remedio resolutorio
estÆtextualyclaramenteconfiguradoamanera
derecho
un
potestativo
de desistimiento
sometidosolamenteadeterminaci njudicialex
postea
les de
v
1454
en
ejercicio
que consiente
C
v
v
presupuestos sustancia
As es por
en caso
en
daj
cuanto a sus
ejemplo
en
intereses involucrados
la relaci n contrac
en
particular
el
caso en
que el acreedor
recurrir al
juez
no
para obtener la disoluci n del
v nculo contractual constituir a
de
un
bloqueo
situaci n econ
patrimonial
mico por la
de
de
los bienes objeto
imposibilidad
disponer
su
de la
prestaci n sobre los cuales permanece
el derecho de crØdito de la contraparte que
incumpli hasta el pronunciamientojudicial
constitutivo de la resoluci n del contrato
V
el art culo 1486
LA
RESOLUCI N
DE OTROS SISTEMAS
de pleno derecho
dela venta inmobiliaria por
falta de pago del precio a salvo la facultad del
TambiØn el
comprador de pagar hasta que le sea dirigida la
intimaci n judicial o por acto notarial21
antecedente
en
elaboraci n del dato normativo la doctrina
examen
el BGB ya
a
en
JUR˝DICOS
de la
la
disciplina contenida
originaria formuiaci n
la reciente reforma del Schuldre
cht induce a configurar el remedio resolutorio
acogido
tan fecunda
POR INCUMPLIMIENTO
EN EL BGB DE 1896Y LAS ALTERNATIVAS
de vicios y defectos de la cosa vendi
el art culo 1504 que prevØ la resoluci n
AI evaluar las consecuencias de
en
deba repetir la prestaci n ya ejecutada por
no haberla ejecutado aun la necesidad de
tema
en
en
el art culo
la disoluci n del contrato
de daci n de arras20
revela mÆs conveniente y mayormente
a la protecci n de los
respectivos
tual
En
singulares
se
adecuado
recibir la presta
n
La declaraci n unilateral de resoluci n del
de
espaæola22
una
por dicho ordenamiento
a manera
declaraci n unilateral de la parte que
de
no
incumple
v
del Tribunal Supremo atiene a
aspectos accesorios o complementarios STS 9 dejulio de 1493 STS 12 dejulio de
io
AnÆlisis dejurisprudencio del Tribunal
1991 ambas comentadas por DE LA HAZA DIAZ El incumplimiento resoluto
Supremo Madrid
18 Y
Q
es
19
v
AQUILA E Lo resoluci n Cit p 178 y ss DE LA HAZA DIAZ Op Cit p 20 Para el derecho italiano sobre los
DELL
criterios de aplicaci n del art culo 1455 por todos CUBEDDU L
importanza dell
inadempimenro Torino 1995 p 17
y
v
Y
aquella obligaci n que constituye el medio principal para conseguir el resultado t pico del contrato o bien
que sirva a completar y garantizar la actuaci n de las obligaciones principales CLEMENTE MEORO La reso
n de los controtos por incumplimiento Valencia 1942 p 127
tal
aquella
luti
Y
1996 p 8
ss
20 La norma no obstante no presenta el tecnicismo de nuestro art culo 1385 del C digo Civil ya que no distingue
entre finalidad confirmatoria y finalidad penitencial La jurisprudencia espaæola sin embarqo entiende que en la
duda interpretativa acerca de la daci n de la suma de dinero se debe preferir la calificaci n en tØrminos de pago
parcial sobre el precio ex plurimis STS 11 de abril de 1994 STS 7 de febrero de 1986 La soluci n es criticada por
f
la doctrina que exduye tambiØn que la norma tenga naturaleza
derecho civil II Novena Edici n Madrid 2001 p 266
y
Q
V
21
Por tanto el incumplimiento
e vendedor ejerza
su
no determina
GULL
N Sistema de
excepcional D˝EZ PICAZO
automÆticamente la resoluci n sino que
derecho potestaiivo de resoluci n as D˝EZ
es un presupuesro con
GULL
PICAZO
N Op
elfin de que
Cit p 285
O
O
Q
22 Sobre el punto ampliamente DIEZ PICAZO Op it p 56 Para la mayor rapidez y practicidad de la resoluci n por
dedaraci n unilateral ALVAREZ VIGARAY Op Cit p 283
Mauro
Palad ni
Es
preciso seæalar sin embargo que la Pan
dect stica previamente se hab a mostrado de
manera decidida contraria a una regla
general
de resoluci n del
dejando a salvo
luci n fuese
incumplimiento
hip tesis en que la reso
contrato por
la sola
23
pactada convencionalmente
dos modelos tendencialmente mas no
necesariamente alternativos para disciplinar
una reacci n al incumplimiento la resoluci n
del contrato que se revela en muchos casos
sentan
mÆs conveniente que las acciones coercitivas
de cumplimiento
Viceversa el BGB introduce el derecho de resol
ver el contrato frente a la
imposibilidad de la
Mientras el ordenamiento francØs el italiano
y los C digos latinoamericanos en particular
prestaci n imputable a la contraparte poniendo
el
tal derecho
el
como
alternativo al de demandar el
resarcimiento del daæo
24
325
taddedesligarsedelcontratocomoconsecuencia
del
incumplimiento testimonia la progresiva
cond
emancipaci n del modelo romanista de la
ci n resolutoria tÆcita que demostraba su incon
veniencia en correspondencia con el desarrollo y
la internacionalizaci n del trÆfico econ mico
C digo
uniform
se
civil austriaco
luego
en
parte el
de las Novelas de
desligarse
colombiano
con
el art culo 1546 y
regla la necesaria
peruano conf an
juez el legislador alemÆn el
sistema inglØs y la jurisprudencia espaæola
como
del contrato
despuØs de haber fijado al deudor un
para el cumplimiento tard o g 918
comprendiendo
la mayor funcionalidad del
derecho potestativo de disoluci n unilateral
frente la5 exigencias del contratante inocente
prefieren enlazar la resoluci n del contrato a la
declaraci n unilateral del
VI EL
los aæos 1916
1914 que diversamente de la
versi n originaria reconocieron al contratante
inocente el derecho de
C digo
intervenci n del
Laclaraelecci ndeconfiaralcontratantelafacul
AI modelo del BGB
O
tØrmino
El
C DIGO
C digo
contratante fiel
CIVIL ITALIANO DE 1942
v
Civil italiano de 1942 acoge
un
sis
podemos definir mixto La regla es
la resoluci n judicial pero son numerosas las
hip tesis en que la disoluci n del contrato pue
de producirse a travØs de la manifestaci n de la
tema que
v
v
voluntad unilateral del acreedor Y ello puede
ocurrir no solamente en la disciplina de algunos
por ejemplo el contrato de trabajo
subordinado sino tambiØn en el plano de la
disciplina general a travØs de una pluralidad
contratos
Los sistemas
siempre han
anglosajones
optadoporelmodeloderesoluci ndelcontrato
a su vez
mediante declaraci n unilateral del acreedorde
la prestaci n incumplida o cumplida de manera
inexacta
retraso
o con
Se
puede afirmar as
siglo XX
decenios del
la intimaci n
que hasta los œltimos
la acci n
luci n y la resoluci n por
23
judicial de
incumplimiento
reso
repre
WINDSCHEID Diritto delle Pondet
trad Fadda
e
e
v
de institutos como
con
a
LL
cumplir el negocio unilateral
el cual el acreedor
aldeudor
amenaza
que en caso de que no cumpla dentro de un
breve plazo el contrato se disolverÆ automÆ
Æ
ticamente
Bensa II Torino 1930 p 248
v
24 En
cambio distinguir si la more determina la pØrdida del interØs a la ejecuci n del con
trato la parte fiel puede pretender el resarcimiento del daæo oen alternativa desligarse del contrato por otro lado
caso
de mora
es
preciso
en
puede fijar un plazo con el fin de que el deudor ejecute tard amente la prestaci n vencido el cual sin que se haya
producido el cumplimiento el acreedor puede nuevamente optar entre resarcimiento del daæo e desistimiento del
contrato
326 El derecho al desistimiento inmediato de la relaci n contractual estÆ previsto ademÆs tambiØn
hayan establecido que la prestaci n deba ejecutarse en un determinado momento o dentro
36i El texto original del BGB preve a en fin que el desistimiento por incumplimiento der
cuando las partes
de un cierto plazo
R ck fuese regulado por las normas sobre la disoluci n convencional del
ritt
una
espec fica
contrato
356 que deriva de
346
clÆusula contractual y que tiene funciones generalmente penitenciales y distintas de la necesidad de
a una sobrevenida violaci n del reglamento contractual
poner remedio
Nuevas
Perspectivas
en
materia
de
resoluci
n
del
contrato
por incumplimiento
y1
Q
V
Q
81
aaa
la clÆusula resolutoria expresa
en
la cual las
partes establecen al momento de la conclu
si n del contrato que en el caso de incum
plimiento de una particular obligaci n segœn
espec ficas modalidades el acreedor podrÆ
desligarse unilateralmente del contrato
las arras confirmatorias la falta en tal caso
de la oportunidad de confiar al juez la dis
crecionalidad de liquidaci n del daæo ha
inducido al legislador a permitir a la parte
acreedora
en
otra
cuanto
lajurisprudencia
ha ocurr do
espaæol procede con timidez
v
el sistema
la progresiva
significativa
en
este
y
naturalmente
vicio de la
cosa
y
se
raci n unilateral del
realiza
a
gravedad del
travØs de la decla
comprador
ropa una importancia fundamental ya que
ha sido el modelo normativo de la Directiva
No 44 de 1999
muebles de
en
materia de venta de bienes
consumo
ha
TambiØn este texto
sentido una sentencia
de la resoluci n
italiana que permite
incumplimiento
no
al acreedor rechazar
tard o cuando el retraso
importancia
escasa
aœn cuando Øl
propuesto todav a la demanda
haya
sea
judicial
no
al
como
en
lugar
y ha sido recibido
en
aquellos
el italiano
tradicional
caracterizados por la reacci n judicial
incumplimiento
de
El
C digo de Consumo italiano de 2005 por
ejemplo disciplina la resoluci n del contrato
n
Afirman los Supremos Jueces italianos que si
el incumplimientoes
eimputable
importante
una
mente
judicial
caracter sticas incluso
ci n25
estas
en
la declaraci n unilateral
ordenamientos
ya de
precio
la resoluci n del contrato Tal
remedio resolutorio presupone la
con
el acreedor no puede
prestaci n
en
ser
constreæido
la que ha
perdido
a
recibir
por vicios del bien de
consumo
como un re
medio ciertamente de naturaleza sustancial y
nojudicial
interØs y
Asimismo los otros
textos de
derecho europeo
evidente c mo en tal caso un sucesivo pro
principios Lando
C digo Gandolfi de
los
nunciamiento del Juez se limitarÆ a
verificar
jusprivatistas europeos y recientemente
puede
6
sustituci n de la cosa de reducci n del
el
v
v
de eliminaci n de los vicios de
requerimiento
de las Secciones Unidas de la Corte de Casa
resoluc
v
el
efecto
acogido
judicial en
de resoluci n por incumplimiento
Es
modelodelaresoluci
nporincumplimiento
el
Æ
en
a
transformaci n de la resoluci n
muy
v
glosaj n la Convenci n de Viena atribuye al
comprador en presencia de vicios de la cosa
adquirida un rico abanico de remedios como
La Convenci n de Viena ha asumido en Eu
parte
el sistema italiano
par de
a la
an
del contrato a causa del
desligarse
incumplimiento de la
TambiØn
Profundamente inspirada por el sistema
por tanto rechazarla
leg timamente
Es
los
leg timo y si fue leg tima por
pretensi n del acreedor de entender el
si el rechazo fue
ende
la
contrato como
resuelto
Æ
los
el
principios del acquis
communitaire optan
tambiØn ellos por la dedaraci n unilaTeral de
resoluci n abandonando completamente la
necesidad de dirigirse al Juez para obtener
VII
HACIA
LA
UNIFICACI N
MODELOS DE
un
pronunciamiento constitutivo
DE LOS
RESOLUCI N
Es
uci
n no
La unificaci n de los modelos de reso
es
tal
vez
lejana
n de
judicial y acoger una diversa
las
normas generales del C di
de
interpretaci n
en
el
sentido
de transformar el juicio de
go Civil
materia de venta internacional
resoluci n en una verificaci n por parte del Juez
como se
puede colegir
de los
textos normativos de derecho internacional Es
bastante significativa
Viena de 1980
v
en
a tal
fin la Convenci
de bienes muebles
U
O
Q
82
25 Cass
Mauro
sez
un
inevitable por tanto que se plantee el pro
blema de 1a oportunidad de superar definitiva
9 de julio de 1997 No 6224
Paladini
mente el
de la
modelo
legitimidad
de la voluntad unilateral de
resoluci n del
de
uno
de los
contrato
porel incumplimiento
quiereelpronunciamientodeljuezparaobtener
en
materia de compraventa hace referencia
Noes
posibleexaminaranal ticamentetodas las
particular las ventajas del
desistimiento
modelo del
por incumplimiento
perosintØticamentesepuedeafirmarquelade
un
desistimiento sobre el cual
consecuencias y en
turaleza sustancial
claraci nunilateralderesoluci npuedeconsen
pronunciamiento de la Casaci n C vil 9
Junio de 1971 en el cual textualmente
tir
una
deflaci n de la
litigiosidad judicial
caso en que el deudor evalœe que la
contraria
sea
DO
la resoluci n del contrato Solo el art culo 1882
contratantes
probablemente
en
el
pretensi n
se
discute
a
su na
1
I
I
ojudicial
nrI
U
He tenido ocasi n de examinar un remoto
de
se
afirma que
fundada
Existe notable diferencia entre la acci n
La consideraci n de la
producida
disoluci n del
resolutoria
consentirÆ al acreedor accionar para
contrato
la restituci n de la eventual
C digo
de acciones cautelares y de
el arr culo 1546 del
Civil y el desistimiento del que tratan
los ari culos 1882 y 1878 de la misma obra
contraprestaci n
eventualmente incluso por medio
ejecutada
prevista por
Aquella requiere
urgencia
sentencia judicial
en
decrete lo resoluci n del contrato
que
se
tanto
en
v
que el derecho de desistir de la compraventa
En materia por ejemplo de contrato de locaci n
o
de obra appalto la disoluci n del
permitirÆ
entender
la
parte del contratista
res por
la detenci n de
ileg tima
o
del conductor
desde el momento de la comunicac
de que el vendedor por hecho
culpa
suyahoyaretrasadolaentregadelacosaven
esunderechopotestativodelcomprodor
drda
en caso
contrato
que
n de la
no
declaraci n de resoluci n
mero
requiere pronunciomiento alguno
puede afirmar por lo tanto que con el
abandono del instituto del tØrmino dilatorio
de la
y reconocen
pueden conducir
los
eventos que
v
v
Si
en
v
n que los citados
art culoslereconocen
segœn el C digo Napole nico el juez
pod a benØvolamente conceder al deudor
para sanar su retraso o su incumplimiento no
hay mÆs razones para privar a los contratantes
autorresponsabilidad
del
hecho de haberincurrido el vendedoren
mora y pedir la indemnizaci
Se
que
o
Puedeelcompradordesistirpors yanteel
Juez
no
entiendo
mal
desistimiento bastante
testativo de
europeos y
concepci n
esta
es
cercana
resoluci n
del
al derecho po
que muchos
textos de derecho europeo
c digos
afirman
v
la disoluci n del v nculo
a
contractual
AI contrario el desistimiento al que hace
ci n el art culo 22 de la
VIII UNA MIRADA AL
C DIGO
CIVIL
Ley
materia de locaci n alude
COLOMBIANO
repropone el modelo
judicial
men
820 de 2003
a una
y
en
demonda que
se
aleja
de los
Æ
modernos principios afirmados por la Casaci n
Me parece
poder afirmar que
naturaleza
judicial
o
el
problema de
la
1971
sustancial de la resoluci n
del contrato por
incumplimiento se plantea
tambiØn
colombiano y estoy feliz
de que este Congreso me haya dado la opor
tunidad de estudiar algunas partes del C digo
Civi1 de este esplØndido pa s
en
en
el sistema
Estoyconvencidoquelareflexi ndemuchosde
los juristas presentes en este Congreso podrÆ
contribuir a reproponer el debate sobre la dife
rencia entre acci n resolutoria y desistimiento
œnico
El art culo 1546
se
remonta al
y acoge la condici n
C digo
a tÆcita
resolutori
modelo
francØs
tema
que
miento
re
la elaboraci n de
un
europeo y latinoamericano
en
y contribuir finalmente
de disoluci n del
a
contrato por
y
incumpli
0
Q
Nuevas
Perspectivas
en
materia
de
resoluci
n
del
contrato
por
incumplimiento
aaa
83