Actualización Legislativa

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Criterios de la Comisión Nacional de Inversiones Extranjeras
Ciudad de México, 4 de octubre de 2016
• El 2 de septiembre de 2016 se
publicaron tres resoluciones
generales de la Comisión Nacional
de Inversiones Extranjeras en el
Diario Oficial de la Federación.
• Se define el criterio del término
“control” para efectos de la
inversión neutra.
• Se aclara que para la actualización
de la información presentada fuera
del plazo establecido ante el
Registro Nacional de Inversiones
Extranjeras, sólo se considerará la
relativa a los últimos cinco
ejercicios fiscales de los sujetos
obligados.
• Se determina la actualización del
supuesto jurídico para la
inscripción, presentación de avisos
y cancelación de inscripción ante el
Registro Nacional de Inversiones
Extranjeras.
I. Criterio del término “control” para
efectos de la inversión neutra.
Los artículos 6 y 7 de la Ley de
Inversión Extranjera (“LIE”) establecen
las actividades económicas y
sociedades que (i) están reservadas de
manera exclusiva a mexicanos o a
sociedades mexicanas con cláusula de
exclusión de extranjeros o (ii) en las
cuales la inversión extranjera podrá
participar hasta el 10%, 25% y 49%.
Los artículos señalan que dichos
límites para la participación de
inversión extranjera, no podrán ser
rebasados directamente, ni a través
de fideicomisos, convenios, pactos
sociales o estatutarios, esquemas de
piramidación, o cualquier otro
mecanismo que otorgue control o una
participación mayor a la que se
establece, salvo por lo dispuesto en el
Título Quinto de la propia LIE, que es
el concepto de inversión neutra.
La inversión neutra es aquella
realizada en sociedades mexicanas o
en fideicomisos autorizados y que no
computará para determinar el
porcentaje de inversión extranjera en
el capital social de sociedades
mexicanas.
La Secretaría de Economía, a
través de la Dirección General de
Inversión Extranjera, es la encargada
de emitir las autorizaciones o
negativas que correspondan en
materia de inversión neutra (i) para
que las instituciones fiduciarias
expidan instrumentos de inversión
neutra que únicamente otorguen,
respecto de sociedades, derechos
pecuniarios a sus tenedores y, en su
caso, derechos corporativos limitados,
sin que concedan a sus tenedores
derecho de voto en sus Asambleas
Generales Ordinarias y/o (ii) respecto
de inversión en acciones sin derecho a
voto o con derechos corporativos
limitados.
Con el propósito de dar
certidumbre jurídica a los particulares
en la tramitación ante la Dirección
General de Inversión Extranjera de las
autorizaciones anteriormente
mencionadas, se incorpora el criterio
del término “control”, por el cual se
entenderá la capacidad que una
persona, grupo de personas o entidad,
pueda ejercer directa o
indirectamente, mediante cualquier
acto individual o combinado, que le
permita:
a) Ejercer más del cincuenta (50) por
ciento de los derechos de voto del
capital no neutro.
1
b) Imponer y/o vetar decisiones en
las asambleas generales de
accionistas, de socios, en el consejo de
administración, en el comité técnico u
órgano equivalente.
c) Nombrar y/o destituir a la
mayoría de los consejeros, del comité
técnico u órgano equivalente.
d) Designar y/o destituir al director,
gerente, administrador o factor
principal y/o sus equivalentes.
e) Dirigir por cualquier medio la
administración, la estrategia y/o las
principales políticas de la sociedad
mexicana o del fideicomiso emisor.
A su vez, se establece que la
Dirección General de Inversión
Extranjera “contará con las más
amplias facultades, tomando en
cuenta el contexto de una situación
específica, concreta e individualizada,
para analizar y resolver sobre la
posibilidad que por cualquier
circunstancia jurídica o fáctica la
administración y manejo cotidiano por
parte de la inversión mexicana sea
nugatoria en las sociedades
mexicanas en las que participe la
inversión neutra y en fideicomisos
emisores de instrumentos de inversión
neutra, en las actividades económicas
y sociedades reservadas a mexicanos
y con regulación específica previstas
en los artículos 6o. y 7o. de la Ley de
Inversión Extranjera.”
II. Periodo máximo de información que
deberá presentarse para la
actualización ante el Registro
Nacional de Inversiones Extranjeras
El artículo 38, fracción II, párrafo
segundo del Reglamento de LIE y del
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Registro Nacional de Inversiones
Extranjeras (“RNIE”) prevé que los
sujetos obligados1 deberán obtener su
inscripción y mantener actualizada su
información ante el RNIE.2 Para el
caso en que no se haya presentado la
información en el plazo establecido,
únicamente se considerará la relativa
a los últimos cinco ejercicios fiscales.
III. Actualización del supuesto jurídico
para la inscripción, presentación de
avisos y cancelación de inscripción
ante el RNIE
Con el fin de evitar la
incertidumbre entre los particulares
respecto de las fechas a partir de las
cuales comienzan a contar los plazos
para inscripción, presentación de
avisos y cancelación de inscripción
ante el Registro Nacional de
Inversiones Extranjeras, se incluyeron
los siguientes criterios en los que se
actualizan los supuestos:
I. Las sociedades mexicanas en las que
participen, incluso a través de fideicomiso: a) La
inversión extranjera; b) Los mexicanos que
posean o adquieran otra nacionalidad y que
tengan su domicilio fuera del territorio nacional,
o c) La inversión neutra; II. Quienes realicen
habitualmente actos de comercio en la
República Mexicana, siempre que se trate de: a)
Personas físicas o morales extranjeras, o b)
Mexicanos que posean o adquieran otra
nacionalidad y que tengan su domicilio fuera
del territorio nacional, y III. Los fideicomisos de
1
acciones o partes sociales, de bienes inmuebles
o de inversión neutra, por virtud de los cuales se
deriven derechos en favor de la inversión
extranjera o de mexicanos que posean o
adquieran otra nacionalidad y que tengan su
domicilio fuera del territorio nacional.
La información a presentarse es la siguiente:
I. Datos para determinar el valor de los
ingresos y egresos derivados de: a) Nuevas
aportaciones y reservas o retiro de alguna de
éstas, que no afecten el capital social; b)
Retención de utilidades del último ejercicio
2
2
fiscal y disposición de utilidades retenidas
acumuladas, o c) Préstamos por pagar o por
cobrar a: subsidiarias residentes en el exterior;
a la matriz en el exterior; a inversionistas
extranjeros residentes en el exterior que
participen como socios o accionistas, y a
inversionistas extranjeros residentes en el
exterior que sean parte del grupo corporativo
al que pertenece el sujeto obligado a presentar
el reporte.
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a) Inscripción:
Supuesto jurídico
jurídico
Actualización
Actualización
Fecha de participación de la inversión extranjera, cuando
ingresa al momento de la constitución de una nueva
sociedad
Fecha de protocolización del acta constitutiva ante
fedatario público
Fecha de participación de la inversión extranjera, cuando
ingresa con posterioridad a la constitución de la sociedad
Fecha de protocolización del acta de asamblea
respectiva ante fedatario público (capital fijo) y para
la adquisiciones de acciones o partes sociales del
capital variable, se considera la fecha de celebración
del contrato respectivo, o lo que se establezca en los
estatutos sociales de la sociedad.
Fecha de otorgamiento de derechos del fideicomisario en
favor de la inversión extranjera
Fecha de protocolización del contrato de fideicomiso
ante fedatario público
Fecha en que inician la realización habitual de actos de
comercio
Fecha en la que solicitó el Registro Federal de
Contribuyentes ante el Servicio de Administración
Tributaria (“SAT”)
b) Presentación de avisos:
Supuesto jurídico
jurídico
Actualización
Actualización
Fecha de modificación a la denominación o razón social
Fecha de protocolización del acta de asamblea
respectiva
Fecha de modificación al domicilio fiscal
Fecha en que se dio el aviso de cambio de domicilio
fiscal ante el SAT
Fecha de modificación a la actividad económica
Fecha en que se dio el aviso de cambio de actividad
ante el SAT
Fecha de modificación del capital social y/o estructura
accionaria
Tratándose de adquisiciones de acciones o partes
sociales del capital fijo, se considera la fecha de
protocolización del acta de asamblea respectiva ante
fedatario público, y respecto de adquisiciones de
acciones o partes sociales del capital variable, se
considera la fecha de celebración del contrato
respectivo, o lo que se establezca en los estatutos
sociales de la sociedad.
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En el caso de información sobre fideicomisos:
Supuesto jurídico
jurídico
Actualización
Actualización
Fecha de modificación de entidad fiduciaria
Fecha de protocolización de la modificación del contrato
de fideicomiso ante fedatario público
Fecha de modificación de materia (objeto)
Fecha de protocolización de la modificación del contrato
de fideicomiso ante fedatario público
Fecha de protocolización de la modificación del contrato
de fideicomiso ante fedatario público
Fecha de modificación de fideicomisarios en primer grado
c) Cancelación:
Supuesto jurídico
jurídico
Fecha en que se dejan de realizar habitualmente actos de
comercio
Actualizació
Actualización
Fecha en que se dio el aviso de cierre de establecimiento o
de cancelación por cese total de operaciones o la fecha en
que se dio el aviso de suspensión de actividades ante el
SAT
(i) Cuando se afecten acciones o partes sociales del capital
fijo, se considera la fecha de protocolización del acta de
asamblea respectiva ante fedatario público; (ii) Cuando se
afecten acciones o partes sociales del capital variable, se
considera la fecha de celebración del contrato respectivo,
o lo que se establezca en los estatutos sociales de la
sociedad; (iii) Cuando se adquiera la condición de estancia
de residente permanente, se considerará la fecha en que
se expida el documento que acredita su condición de
estancia permanente; (iv) Cuando se adquiera la
nacionalidad mexicana, se considerará la fecha en que se
expida la carta de naturalización; (v) Fecha de fusión: la
fecha en la cual se inscriba el instrumento público
respectivo en el Registro Público de Comercio; (vi) Fecha
de liquidación: la fecha en la que los socios o accionistas
aprueben en definitiva el balance general final.
Fecha en que deja de participar la inversión extranjera en
las sociedades mexicanas
Para el caso de fideicomisos:
Supuesto jurídico
jurídico
Fecha en que se extinguen los derechos en favor de la
inversión extranjera o de mexicanos que posean o
adquieran otra nacionalidad y que tengan su domicilio
fuera del territorio nacional
Actualizació
Actualización
Fecha de protocolización de la modificación del contrato
de fideicomiso ante fedatario público
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IV. Entrada en vigor
Las Resoluciones entraron en vigor
el 3 de septiembre de 2016.
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