“ANÁLISIS JURÍDICO DE LOS MEDIOS DE IMPUGNACIÓN

Universidad Rafael Landívar
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
Campus de Quetzaltenango
“ANÁLISIS JURÍDICO DE LOS MEDIOS DE IMPUGNACIÓN
REGULADOS EN EL CÓDIGO DE NOTARIADO
GUATEMALTECO”
TESIS
Estela Ileana de León Barrios
Carne 463502
Quetzaltenango, octubre de 2012
Campus de Quetzaltenango
Universidad Rafael Landívar
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
Campus de Quetzaltenango
“ANÁLISIS JURÍDICO DE LOS MEDIOS DE IMPUGNACIÓN
REGULADOS EN EL CÓDIGO DE NOTARIADO
GUATEMALTECO”
TESIS
Presentada a Coordinación de Facultad de
Ciencias jurídicas y Sociales
Por:
Estela Ileana de León Barrios
Previo a conferirle en el grado académico de:
Licenciada en Ciencias Jurídicas y Sociales
Los títulos de
Abogada y Notaria
Quetzaltenango, octubre de 2012
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Dedicatoria
Dios: Gracias Diosito por iluminar mi camino, mandarme ángeles que me protegen y
guían por la vida, a ti dedico todo el éxito alcanzado.
Camila: Princesa eres toda mi alegría, fuerza, razón de vivir, de luchar por ser mejor
persona y construirte una vida con colores de arcoíris, te amo. Gracias por existir.
Rogelio: Papi gracias por siempre apoyarme, impulsarme, ser la mano que me sostiene
cuando me caigo y me impulsa a levantarme e intentarlo de nuevo, gracias por todo el
trabajo que haces por nosotras, es invaluable, levantarte temprano a veces no dormir y
siempre por velar para que nuestros sueños se hagan realidad, te amo, estoy orgullosa
de ser tu hija.
Ileana: Mami eres un ejemplo de mujer trabajadora, llena de vida y alegría, fuerte en tus
convicciones, siempre protegiendo y velando porque tus hijas sean felices y tengan lo
que necesitan, te agradezco por todo el apoyo que me das, estoy orgullosa de ti y de
que seas mi mama, te amo.
Hermanas: Carmen, Claudia, Monica son muy importantes para mí; Siempre juntas y
unidas en las buenas y malas, levantándonos, guiándonos, apoyándonos, gracias por
todo, las amo.
Sobrinos: Los quiero mucho son especiales para mi y a ti bebe eres un angelito en mi
vida, me trajiste mucha luz y felicidad, los amo.
Mama Estela; QEPD. Siempre en mi corazón y recuerdos, aun eres muy importante
para mí. Gracias por tantos años de felicidad.
Tíos: Jorge y Paquita muy agradecida por tanto cariño, por acogerme como una más de
sus hijas y por tanto apoyo, los quiero mucho, me hace muy feliz tenerlos conmigo.
Abuelos QEPD: Mama Reyna, Papa Chaly, Papa Tono, gracias por darme lindos
recuerdos y unos papas maravillosos.
Frank: Eres mi compañero de vida, lleno de paciencia y amor, al pendiente de que
sonriamos Camila y yo, gracias por el apoyo brindado, por cada desvelo estudiando
conmigo, para que culminara mi meta y que el camino no fuera difícil. Te amo.
Universidad Rafael Landivar campus Quetzaltenango: Por ser mi casa de formación
profesional y velar para que ésta formación fuera integral.
Índice
Pág.
INTRODUCCIÓN
1
CAPITULO I.
1.
MEDIOS DE IMPUGNACIÓN
3
1.1
Generalidades
3
1.2
Origen y evolución de los medios de impugnación
4
1.3
Denominaciones
8
1.4
Definición
9
1.5
Ventajas de los medios de impugnación
12
1.6
Garantía a los derechos humanos
13
1.7
Finalidad del medio de impugnación.
13
1.8
Fundamento en cuanto al fin
14
1.9
Naturaleza jurídica de los medios de impugnación
15
1.10 Teoría de la impugnación
15
1.11 La actividad impugnativa
16
1.12 Principios que rigen los medios de impugnación
16
1.13 Las fuentes normativas de los medios de impugnación
18
1.14 Los motivos de impugnación
20
1.15 Los efectos de la impugnación
21
1.15.1 Efecto suspensivo
22
1.15.2 Efecto devolutivo
23
1.15.3 Efecto extensivo
23
1.16 Gravamen
23
1.17 Legitimación para impugnar
24
1.18 Clases de medios de impugnación
24
1.19 Carga de las impugnaciones
29
1.20 Presupuestos de los medios de impugnación
29
1.20.1 Parte (presupuesto subjetivo)
31
1.20.2 Formalidad (presupuesto objetivo)
31
1.20.3 Plazo (Presupuesto objetivo)
32
1.21 Elementos de las impugnaciones
32
1.21.1 Institución jurídica
32
1.21.2 Órgano decisor
32
1.21.3 Revisión
32
1.22 Distinción doctrinaria entre medio de impugnación y recurso
33
1.23 Procedimiento de los medios de impugnación en general
33
CAPITULO II.
2.
RECURSOS EN MATERIA ADMINISTRATIVA
36
2.1
Efectos de la interposición del recurso
37
2.2
Características
37
2.3
Recursos en el proceso de lo contencioso administrativo
38
2.4
Recurso de revocatoria
38
2.4.1 Forma de interponer el recurso de revocatoria
39
2.4.2 Sustanciación del recurso
39
2.4.3 Legitimación
40
2.4.4 Requisitos del memorial
40
2.4.5 Agotamiento de la vía administrativa
41
2.5
Aclaración y ampliación
41
2.6
Vía contenciosos administrativo
41
2.7
Recurso de reposición
41
CAPITULO III
3.
MEDIOS DE IMPUGNACIÓN EN MATERIA NOTARIAL
43
3.1
Notario
43
3.2
Inhabilitaciones y rehabilitaciones
45
3.3
Requisitos habilitantes para ejercer el notariado en Guatemala
46
3.4
Causas de inhabilitación
47
3.5
Incompatibilidades
47
3.6
Régimen disciplinario en Guatemala
48
3.7
Sanciones
49
3.8
Medios de impugnación
49
CAPITULO IV
4.
RESPONSABILIDADES DEL NOTARIO
51
4.1
Origen de la responsabilidad notarial
53
4.2
Clasificación de la responsabilidad notarial
53
4.2.1 Responsabilidad civil
54
4.2.2 Responsabilidad penal
57
4.2.3 Responsabilidad administrativa
58
4.2.4 Responsabilidad disciplinaria
58
4.3
Delitos en que incurre un notario en el ejercicio de su profesión
59
4.4
Régimen disciplinario del notario
59
CAPITULO V
5.
RECURSO DE RECONSIDERACIÓN
60
5.1
Definición
60
5.2
Procedencia
61
5.3
Presupuestos
62
5.3.1 Legitimación
62
5.3.2 Agravio
62
5.3.3 Forma
63
5.4
Efectos de la resolución
63
5.5
Ante quien se presenta
64
5.6
Obligaciones y sanciones motivadoras del recurso de reconsideración
64
CAPITULO VI
6.
RECURSO DE REPOSICIÓN
67
6.1
Definición
67
6.2
Finalidad
68
6.3
Procedencia
68
6.4
Requisitos formales del recurso
69
6.5
Legitimación
69
6.6
Tramitación
70
6.7
Resolución del recurso
70
CAPITULO VII
7.
RECURSO DE RESPONSABILIDAD
71
7.1
Generalidades
71
7.2
Definición
72
7.3
Objeto y finalidad
73
7.4
Requisitos
74
7.5
Fundamento legal
74
7.6
Procedimiento de inspección
76
7.7
Errores comunes de las inspecciones o revisiones de los protocolos
78
7.8
Procedencia
79
7.9
Recurridos
81
7.10 Legitimación
82
CONCLUSIONES
83
RECOMENDACIONES
84
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
85
ANEXOS
90
Resumen
Los medios de impugnación son mecanismos de defensa contra las resoluciones que
no están apegadas a derecho y que por lo tanto, pueden afectar el ámbito personal o
patrimonial de una persona, mantienen un control a posteriori de la actuación del
ente autorizado para emanar la resolución, y su objeto es denunciar la existencia de
una irregularidad y que ésta está violentando un derecho, por lo tanto, evitar dichas
violaciones y que la ley prevea los mecanismos para proteger los derechos de las
personas ante la actuación jurisdiccional.
Los medios de impugnación nacen para detener la sed de venganza que las
personas vivían dentro de la sociedad, para defender sus derechos, mediante la
famosa ley de Talión, ojo por ojo y diente por diente, es de esta etapa de donde nace
todo proceso y todo proceso debe estar previamente regulado en la ley, por lo tanto
todo medio de impugnación debe estar regulado previamente en la ley, para ser
invocado por la parte afectada.
El Código de Notariado regula recursos y cada uno tiene su objetivo, el recurso de
reposición se interpone ante la Corte Suprema de Justicia por resoluciones dictadas
por la misma cuando el notario tuviere impedimentos para ejercer su profesión, el
recurso de reconsideración contra lo resuelto por el Director del Archivo General de
Protocolos, en la interposición de sanciones, por otro lado cuando en la revisión e
inspección de protocolos se determinare que no se observaron requisitos legales,
contra lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia cabe el recurso de
responsabilidad.
INTRODUCCIÓN
La responsabilidad del notario en el ejercicio de su profesión conlleva mucha disciplina
y preparación tanto académica como de valores éticos y morales en su desarrollo.
La necesidad de investir a una persona
de fe pública, es para poder así realizar
instrumentos públicos y que éstos conlleven certeza, seguridad, eficacia, legalidad, que
doctrinariamente se le conocen como pruebas pre-constituidas, por que en el derecho
procesal la reproducción de hechos tiene lugar a posteriori, cuando el hecho ha
desaparecido el mismo debe ser probado, el instrumento realizado lo ampara y puede
reproducirse. Es por eso que el notario debe apegarse a la ley y ser imparcial en todo
momento.
Al ser un notario dotado de fe pública, éste adquiere obligaciones, entre las
obligaciones que adquiere es ser siempre imparcial, realizar instrumentos apegados a
la ley, a requerimiento de parte, está sujeto a lo que la ley regula, y cuando son
violentados sus derechos la misma ley lo ampara y le da medios de defensa al resultar
agraviado personalmente en su calidad de notario, con una resolución, a esto la ley le
da el nombre de medios de impugnación.
Un medio de impugnación es aquel que combate las resoluciones jurídicas, si éstas
fueran incorrectas, ilegales, equivocadas o no se apegan al derecho, violentando así los
derechos que le asisten.
Lo anterior deviene del presente estudio, una monografía histórica jurídica, que es
acerca de los medios de impugnación regulados en el Código de Notariado
guatemalteco.
Cada medio de impugnación tiene su objetivo y fin, por lo que es importante reconocer
el fondo de cada uno, ante quién se interpone, los plazos, y algo muy importante si
realmente hay derechos violentados en la resolución dictada o simplemente causa
1
agravios personales, mas no en el ejercicio de la profesión notarial; por lo que de
manera general son estudiados en el capítulo uno.
Doctrinariamente existen diferentes puntos de vista, diferentes clases de medios de
impugnación, es por eso que se estudiará lo mas importante y que atañe a la legislación
guatemalteca, el objetivo del presente estudio es realizar una investigación doctrinaria y
legislativa de cada medio de impugnación regulado en el decreto 314 y cual es la
importancia de cada uno de ellos, debido a la poca o nula regulación legal de cada uno
de ellos, y al ser un trámite administrativo, se añaden medios de impugnación en
materia administrativa en el capítulo dos.
En materia notarial, el trámite de los medios de impugnación que se pueden utilizar, es
administrativo. Es interesante estudiar estos medios de impugnación ya que no se
necesita únicamente resultar agraviado por una resolución, sino tener la calidad de
notario para promoverlos y es el tema del capitulo tres.
Como toda profesión, el notario tiene obligaciones que debe cumplir, normas que
acatar, por lo que su formación requiere de mucha ética, valores morales,
conocimientos para así llenar las expectativas de una sociedad justa que progresa en el
día a día.
Cada uno de los medios de impugnación que el notario puede hacer uso, como el
recurso de reconsideración, reposición, responsabilidad, al ser el centro de la presente
monografía son estudiados de manera separada y cada uno conforma un capítulo, y
tomados desde el puto de vista notarial.
El alcance de la presente monografía es concretizar, englobar normas y procedimientos
en el ámbito legal para así tener una investigación más completa de cada medio de
impugnación en materia notarial.
2
Capítulo I.
1. Medios de Impugnación
1.1
Generalidades
El medio de impugnación al ser un mecanismo de defensa para atacar una resolución
no apegada a derecho, debe estar enmarcado dentro de normas legales que son
permisivas o prohibitivas, que determina las facultades y cargas, que a cada parte le
corresponde, por lo que debe existir un órgano juzgador, y citando a Hugo Alsina,
determina que “no solo debe existir un marco legal sino intervención del juzgador, y a
su vez,
las partes tienen la posibilidad de observación a la actuación judicial
impugnando sus resoluciones cuando no se ajusten a las normas legales prescritas
para cada caso”. 1
La impugnación es un control a posteriori de una actuación, el objeto es denunciar la
existencia de una irregularidad y analizar el mecanismo que el orden jurídico provee a
efecto de superar dicha violación. Es decir, de excluir del orden jurídico dicha ilegalidad;
a lo anterior Enrique Vescovi lo denomina como teoría general de la impugnación, que
no es
más que el control general de la regularidad de los actos procesales, y en
especial, la actividad de órganos.
2
Esta vigilancia necesita de un adecuado ordenamiento jurídico para que cumpla con
sus fines, con el objeto indica Vescovi, de “evitar que las violaciones inevitables
persistan, para que los actos irregulares se regularicen, para que los derechos violados,
que es el supremo objetivo, puedan ser restablecidos”.
1
3
Alsina, Hugo, Serie Clásicos del Derecho Procesal Civil, Parte Procedimental, Editorial Jurídica Universitaria,
Volumen III, 2001, Costa Rica, Pág. 282.
2
Vescovi, Enrique; Los Recursos Judiciales y Demás Medios de Impugnativos en Iberoamérica, Montevideo
Uruguay, 1974. Pág. 1
3
Loc Cit. Pág. 2
3
1.2 Origen y evolución de los medios de impugnación
El génesis de los medios de impugnación surge, para detener la sed de venganza que
las personas vivían en sociedad al defender sus derechos mediante la ley de talión,
ésta ley no es mas que el ojo por ojo y diente por diente, es decir que las personas
devolvían de la misma manera la ofensa recibida. Es entonces en donde inicia todo
proceso, y al existir un proceso debe existir regulación sobre cada procedimiento del
mismo, para que al ser éstos violentados, existan medios recursivos que amparen a la
persona que cause agravio una resolución, ya que al ser una persona, la que emite la
resolución cabe la posibilidad de error.
Para Vesocivi el inicio de los medios de impugnación nace de la lucha entre justicia y la
certeza de la sentencia, y “van surgiendo los recursos como medios de revisión de la
sentencia.”4
Ahora bien Couture subraya que “salvo en los pueblos más primitivos, donde existió un
gobierno monocrático que asume todas las funciones estatales, en el arbitraje, o donde
la justicia se dicta por invocación de autoridad divina, los recursos han existido en casi
todas las épocas”.5
Posteriormente, los egipcios, en el periodo de su desarrollo, “tenían una jerarquía
existiendo un órgano superior, la Corte Suprema, compuesta por 30 miembros elegidos
por las ciudades de Menfis, Tebas y Heliópolis; mientras que, a Esparta y Atenas los
ciudadanos podían apelar, a la Asamblea del Pueblo, de las sentencias de los
tribunales.
En los primeros tiempos manifiesta Vescovi, 6 “la idea de un recurso, que aparece ligado
visceralmente a la apelación como medio impugnativo”,
por el contrario, se perfila
como absoluta la cosa juzgada y la sentencia aparece como inconmovible.
4
La
Couture, Eduardo J. Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Ediciones de Palma; Buenos Argentina, 1977 Pág.
348.
5
Ibid.
6
Vescovi Enrique, Op Cit. Pág. 3.
4
apelación surge, realmente más tarde en el proceso oficial y durante el Imperio. En la
Republica, igual que en Grecia, se permitió recurrir a la Asamblea del Pueblo.
Mientras tanto, en el Derecho germano más primitivo, no se concibe el fenómeno de los
recursos, porque el también en esta sociedad el proceso es una expresión de “Ll
divinidad” y de ésta deriva su carácter de infalible. El juicio se desarrollaba en la
Asamblea del Pueblo y el presidente de ella (Richter) proclamaba la decisión, que era
inmutable.
En el Derecho Canónico, por influencia romana, aparecieron los recursos de apelación,
de nulidad, los cuales eran procedimientos escritos y lentos.
En Portugal, se crearon diversos recursos y sobre todo designaciones diferentes, que
hicieron que le Derecho portugués y luego el del Brasil transitaran caminos un tanto
diferentes.
En Portugal doctrinariamente, un recurso extraordinario era el denominado la revista,
que se interponía frente a las sentencias de órganos superiores ante el príncipe, sobre
todo en casos de nulidad manifiesta o de injusticia notoria. Era un recurso supremo
para casos excepcionales.
Otro recurso propio de este Derecho, es el embargo, tomado en este tiempo como
medio de impugnación. En la primera época, más que un recurso aparece como un
medio de impedir los efectos de la sentencia, esto es, su ejecución. En su origen era
amplísimo, luego se fue limitando.
Como la humanidad está en constante movimiento, evolucionando día con día, con
requerimientos nuevos, también las normas legales deben ir en función de èstas
necesidades, así mismo los medios de impugnación, a medida que tiempo transcurre,
se va restringiendo la posibilidad de recurrir, “la tendencia es aumentar poderes del juez
5
y disminuir el número de recursos, es el triunfo de una justicia pronta y firme sobre la
necesidad de una justicia buena pero lenta”.
7
Ya en la Edad Media, con el fraccionamiento del poder, los señores feudales creaban
cada uno su tribunal de justicia, y ellos mismos conocían y emitían su resolución final,
los reyes restauraban los recursos ante ellos (o sus delegados, órganos centrales). Esto
con el objeto de un balance de poder. Inicio de lo que ahora se denomina teoría de
pesos y contra pesos.
Guatemala, como toda Latinoamérica, ha sufrido de una influencia, en el desarrollo del
derecho común, tanto por España como de Portugal, y cuya preponderancia sufrieron
las metrópolis, que no estaban acompasadas de la influencia renovadora de su época.
Una primera tendencia fue a la supresión de los recursos, considerando al juez siervo
de la ley, a cual sólo debía aplicar, y no “interpretar”.
Sin embargo, inmediatamente se reconoció el principio del doble grado, admitiendo la
posibilidad de la apelación (en algún momento horizontal, aunque en la mayor parte del
tiempo, vertical).
La justicia colonial en América se estableció, en un muy complejo sistema de recursos,
los cuales continuaron en los primeros tiempos de la independencia, con algunas
variantes, diferentes según la región, por un lapso.
introducirse reformas en leyes procesales
Pasado el cual empezaron a
y luego con la aparición de los códigos de
procedimiento civil y penal que en cada país independientemente se fueron aprobando.
La justicia colonial, por las tendencias de la época y la superposición de autoridades,
tuvo un exceso de recursos. A este carácter se puede agregar buscando líneas
generales el hecho de que había una mezcla de autoridad político –administrativa y
jurisdiccional en la mayoría de los órganos que dictaban justicia.
7
Couture, Eduardo J. Op Cit. Page. 349
6
El órgano inferior era el alcalde quien era integrante de los cabildos, y por encima de él
un órgano eminentemente político: el gobernador, el intendente o el teniente
gobernador, según las épocas y los lugares. Por encima de los mencionados, en lo que,
para algunos asuntos, podía ser ya una tercera instancia, estaban los tribunales
colegiados
de
justicia.
Tribunales
de
variadas
designaciones,
estos
sí
predominantemente judiciales, pero no sin funciones también administrativas y políticas
(audiencias, chancilleres, etc).
Ante los tribunales, colegiados se otorgaban los recursos de apelación y súplica o en
vista y revista. Se admitía, contra lo decidido, una segunda “suplicación” o “recurso
extraordinario de nulidad o injusticia notoria” ante el rey de España, en principio, luego
ante el Consejo Supremo de Indias, creado el efecto de entender en todo lo relativo a
las decisiones (jurisdiccionales y administrativas) de la Colonia.
Entonces, se conoció, desde siempre, por influencia romana y aplicación de La
Partidas, la Apelación denominada Alzada, una “revocación por faltas pruebas”, que
constituye una revisión, y la nulidad.
La segunda suplicación, en definitiva una nueva revisión del proceso en último grado
ante el rey, era conocida sólo en ciertos casos y podía ser de dos maneras, una de
gracia y otra de justicia. Se admitían los recursos de aclaratoria y revocatoria como
actualmente.
Es muy complicado encontrar un sistema, que, contenía prácticamente todos los
recursos que hoy existen, pero con una enorme cantidad de instancias. Se dice que
podían llegar a cinco.
Luego de la independencia, por supuesto, se suprimieron los recursos ante el rey o el
Consejo de indias, pero los demás, en su mayoría, subsistieron en el primer momento. 8
8
Vescovi Enrique, Op Cit, Pág. 19-20
7
En muchos recursos extraordinarios de nulidad se daba aun contra sentencias pasadas
en autoridad de cosa juzgada. En ciertos casos a los errores de derecho se agregaban
algunos casos excepcionales de error de hecho, con lo cual se vincula el recurso de
revisión.
La perduración de dichos recursos extraordinarios fue diversa, según los países; pero
en todos los casos la supresión del recurso extraordinario de nulidad o injusticia notoria,
fue acompañada de la introducción de algún otro sustitutivo.9
En general, cada país, ha adoptado medios de impugnación según sus necesidades,
llegando así a la época contemporánea, con su tendencia a suprimir el exceso de
instancias, en un afán por acelerar el proceso, que se ha hecho muy lento y cuya
lentitud es cada vez más perjudicial a una sociedad vertiginosa, en donde la
globalización, la informática y la tecnología está al alcance de la mayoría.
Los recursos que no vienen de la historia reseñada, que se plantean ante el mismo
tribunal que dicta la sentencia, sea para que la aclare, amplié o corrija sus errores
materiales que son los de aclaratoria, aclaración, ampliación o para que la revoque.
El típico recurso es la apelación, que se admite en todos los sistemas, contra las
sentencias definitivas, también contra ciertas sentencias (o autos) interlocutorias.
1.3 Denominaciones
Existen varias denominaciones, tomando en cuenta el momento histórico en el cual
se encuentre; las leyes antiguas hablaban de remedios, las Partidas se refieren al
amparo a quien sufre un perjuicio o quién es el agraviado. En Italia el nombre de
recurso se reserva, generalmente, para la casación.
9
Loc Cit. Pág. 21
8
Hugo Calderón los denomina como, “remedios, impugnaciones, recursos, medios de
defensa, derecho de revisión, pero otros autores lo denominan peticiones de
revisión”. 10 Mientras que Cabanellas indica que son “medios, elementos, pertrechos,
provisiones, posibilidades, subsidios” 11 que son los utilizados en Guatemala.
1.4 Definición
Al igual que las denominaciones, existen varias definiciones, las cuales varían según la
evolución social en la que se encuentre, o el jurisconsulto que la defina, por su parte
Cabanellas, indica que
“medio, procedimiento extraordinario,
por antonasia, en lo
procesal, la reclamación, que, concedida por la ley o reglamento, formula quien se cree
perjudicado o agraviado por una resolución emanada por un órgano competente y que
se puede presentar ante el mismo o el superior inmediato, con el fin de que la reforme o
revoque.”12
De lo anterior se desprende que medio de impugnación es un procedimiento que
únicamente puede interponerlo
la persona que resulta agraviada con alguna
resolución, ya sea ante el mismo órgano que dictó la resolución o ante un superior, es
decir doble instancia,
Por su parte Ovalle Favela, citando a Becerra indica que, el vocablo latino impugnare
proviene de in y pugnare que significa luchar contra, combatir, atacar;
precisamente a la idea de luchar contra una resolución
Esto alude
judicial, de combatir
jurídicamente su validez o legalidad13, que por su parte Briseño sierra la complementa
diciendo que singulariza a la instancia impugnativa ya que es la pretensión de resistir la
existencia, producción o los efectos de cierta clase de actos jurídicos.
Esta definición
aporta el génesis de la palabra impugnación, que empieza a complementar una
definición más técnica.
10
Calderón M. Hugo Haroldo Derecho Procesal Administrativo, tomo III Litografía Orión, 6ª Edición Guatemala,
2005. Pág.100
11
Cabanellas, Guillermo. Alcalá Zamora L. Diccionario enciclopédico de Derecho Usual Tomo V 14ª Edicion,
Editorial Heliasta, Buenos Aires Argentina 1979. Pág. 608
12
Loc Cit. Pág. 596.
13
Ovalle Favela, José Derecho Procesal Civil Novena edición México, 2006 Pág. 227
9
La denominación
más generalizada para el acto impugnativo de las resoluciones
judiciales es la de recurso que significa volver a recorrer el camino ya andado,
14
y que
el mismo ha tenido o padecido vicios, y al volver a cursarlo simplemente evita que en el
mismo se violenten derechos, garantías o procedimientos y así poder llegar a una
resolución favorecedora entre las partes, que bien es dicho favorecedora en cuanto a
igualdad no a la inclinación de una u otra parte. Esta es una de las denominaciones
más completas, ya que añade características propias de un recurso, como lo es el
recorrer el camino ya andado, y que éste ha padecido vicios que han violaentado
garantías, derechos, procedimientos de un proceso, para obtener una igualdad en la
resolución y no que ésta se incline a una parte u otra.
Se puede tomar como la
principal de las denominaciones.
Héctor Leguisamón dice que “se entiende por recurso el acto procesal por el cual quien
resulta agraviado o perjudicado por una resolución judicial, pide su modificación,
revocación o anulación, total o parcial, al mismo juez que la dictó o a un tribunal
jerárquicamente superior”.15
Ésta denominación añade únicamente lo que es una
segunda instancia, ya que en Guatemala no existe una tercera instancia.
Ovalle Favela marca, “el recurso es una consecuencia del hecho de que la administración
de justicia esté en manos de los hombres, circunstancia por la cual el ejercicio de esa
administración se halla sujeto a error, es por eso que se le llama a la resolución final fallo.
Se trata de un acto procesal propio del justiciable, cuya finalidad es subsanar o corregir el
pretendido error que el recurrente atribuye a la resolución recurrida. La reparación del
error se pide demostrando la defección en que ha incurrido el juez que dictó la resolución
recurrida.
Anteriormente se escribió acerca de que al emanar una resolución de un humano cabe la
posibilidad de error, ya que no hay humanos perfectos, entonces esta denominación
aclara que el fallo emanado por un juez competente se encuentra sujeto a error, por lo
tanto sujeto a subsanación y corrección cuando sea el caso.
14
15
Aguirre Godoy, Mario. MEDIOS DE IMPUGNACIÓN, Derecho Procesal Civil III, Guatemala., Pág. 348
Leguisamón Héctor Eduardo, Recursos Procesales, Pág. 669
10
La doctrina discute si consiste en un acto de impugnación o en un remedio. Para algunos
estudiosos del derecho, es un medio de impugnación de refutar, rebatir, controvertir pues
es independiente de su resultado final, en tanto que el remedio deja de ser tal si la
resolución recurrida es confirmada.
La ocurrencia de un gravamen, perjuicio, concreto producido al interés de una de las
partes es un presupuesto común o factor condicionante para la vida de todos los
recursos, toda vez que no es función de la jurisdicción pronunciar declaraciones
abstractas. En otras palabras: si no hay perjuicio, no hay recurso.
Para Alcalá Zamora, son actos procesales de las partes dirigidos a obtener un nuevo
examen, total o limitado a determinados extremos, y un nuevo proveimiento acerca de
una resolución judicial que el impugnador no estima apegada a derecho, en el fondo o en
la forma, o que reputa errónea en cuanto a la fijación de los hechos.16
Los vicios de la resolución corresponde al de la atacabilidad de las resoluciones por
otros motivos, pertenece a la zona de la impugnación por recurso; intermedio en que
ambas zonas coinciden dando base a la impugnación de las resoluciones por la vía de
recurso.17
Se puede decir que es el medio a través del cual se intenta impugnar decisiones y que
se halla prescripto en la ley procesal, y por medio del cual el que se considera
agraviado por una resolución procura que el mismo órgano superior modifique, revoque,
reforme o amplíe la resolución atacada.18
Son medios que la misma ley reconoce a las partes para pedir, y en su caso, obtener, la
reparación del agravio o la injusticia que pudiera inferirse con motivo de aquellos
16
Ovalle Favela, José Op Cit., Pág. 228
Aguirre Godoy, Mario, Op Cit. Pág. 344
18
Rombolá, Néstor Darío, Reboirás, Lucio Martín Diccionario Ruy Díaz de Ciencias Jurídicas y Sociales Editorial Ruy
Díaz Edición 2005, Buenos Aires Argentina Pág. 804.
17
11
posibles errores, se les denomina, jerárquicamente medios de impugnación, que es el
vocablo consagrado por todas las legislaciones. 19
Conveniente es hablar de vicios de los actos del Juez, Tribunal, institución para indicar
los motivos de nulidad o anulabilidad que la ley procesal consagre y de errores del
mismo para referirse a los que apenas dan derecho a pedir su revocabilidad mediante
recursos. La rectificación del acto procesal es el resultado del recurso que prospera la
invalidación lo es de su nulidad.20
Se puede concluir con una definición completa aludiendo que medio de impugnación, al
explicar el sentido de la palabra recurso, que literalmente es el regreso al punto de
partida, es un recorrer, correr de nuevo el camino ya hecho, jurídicamente la palabra
denota tanto el recorrido que se hace nuevamente mediante otra instancia, y debe ser
interpuesto por alguna de las partes agraviadas, que busca modificar, revocar, una
resolución no apegada a derecho, para garantizar la regularización tanto de una
normativa como de un proceso.
1.5 Ventajas de los medios de impugnación
La ventaja medular de que existan los medios de impugnación, es que por ellos,
enmiendan los órganos superiores los agravios que los inferiores causan con sus
sentencias definidas o interlocutorias por ignorancia o malicia; se suplen y corrigen las
omisiones o defectos que han tenido los litigantes en alegar y probar los hechos en que
apoyan su justicia, se evitan los perjuicios e iniquidades que tal vez
cometerían
algunos órganos inferiores, si no temieran que otros los descubriesen y las partes
quedan satisfechas, ya que finalmente, ven declarado su derecho.
19
20
Nájera Farfan Mario Efraín, Derecho Procesal Civil, Editorial Eros, Guatemala C.A.1970, Pág. 645
Aguirre Godoy, Mario, Op Cit. Pág. 344
12
1.6 Garantía a los derechos humanos
El principio elemental de garantía a los derechos humanos de las partes, “es también
un debido proceso legal, que implica que todo sistema procesal tenga medios de
impugnación es decir, medidas, recursos o procedimientos mediante los cuales los
justificables que acuden a los tribunales pidiendo justicia tengan a la mano dichos
medios, procedimientos o recursos para que las resoluciones que se han dictado se
reexaminen, ya sea por el mismo tribunal o por uno superior jerárquico o de segunda
instancia.”21
1.7 Finalidad del medio de impugnación
La interposición de un medio de impugnación, es impedir que la sentencia o resolución
produzca sus efectos normales, y la necesidad de establecer un límite en el tiempo para
su ejercicio, de lo anterior Gómez Lara alude
“algunas interlocutorias adquirirían
carácter preclusivo, y las definitivas el de cosa juzgada, es decir, el avance del proceso
no sería posible ni la litis lograría solución definitiva, el tiempo produce por eso la
caducidad del derecho a interponer los recursos, y, en cambio, su interposición en
tiempo produce la suspensión de los efectos de la sentencia”.22
El mantenimiento de una paz justa entre los miembros de la comunidad lo que garantiza
asimismo la cosa juzgada material,23 su razón de ser radica en la imperfección y en la
falibilidad humana.
“El hombre es imperfecto, por lo tanto, es falible y puede
equivocarse, es de ahí donde todo sistema jurídico tenga que abrir sus puertas a los
medios de impugnación porque al fin y al cabo los gobernantes no son sino hombres
a secas y hombres falibles.” 24
21
Gómez Lara Cipriano, Derecho Procesal Civil, Sexta Edición, México 2004. Pág. 194
Alsina Hugo, Op Cit, Pág. 282
23
Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pág. 350
24
Gómez Lara, Cipriano, Op Cit. Pág.194
22
13
1.8 Fundamento en cuanto al fin
Su cimiento reside en una aspiración de justicia, porque el principio de inmutabilidad de
la sentencia, que constituye a su vez, el fundamento de la cosa juzgada, derivado de la
necesidad de certeza para la estabilidad de las relaciones jurídicas, cede ante la
posibilidad de una sentencia injusta, y, como dice Carnelutti, “que los recursos no son
otra cosa, que el modo de fiscalizar lo justicia de lo resuelto.”25
Ibáñez Frocham analiza el fundamento de los recursos en relación con los fines del
proceso. Indica que formalmente el proceso tiene una finalidad propia como es la de
alcanzar la cosa juzgada. Ya que desde este punto de vista parece también evidente
la existencia de un interés general en que se llegue a ella purgada de todo
vicio y libre de toda tacha”.26
Al impugnar una resolución no basta sólo con la declaración de impugnación, al decir
esto, no con interponer un recurso cumple su fin, ya que el fin del recurso no es la
dilación de un proceso, sino la purificación del mismo y con ello la obtención de la paz,
por lo tanto; se requiere agregar los motivos o fundamentos de aquélla.
Así mismo y en relación de los fundamentos, se requiere que se refieran al acto
impugnado concretamente. 27, por tanto puede afirmarse que la razón de ser del
derecho a utilizar los recursos se afinca en:
a) la fiabilidad humana: esto es de que cometa errores el juez al aplicar las normas
materiales o procesales.
b) Un argumento de tipo psicológico: se trata de infundir seguridad a las partes
garantizándoles que el mismo juez u otro de mayor jerarquía, realizará un nuevo
examen de la providencia dictada, para saber si se ajusta a derecho. 28
25
Alsina, Hugo, Op cit. Pág. 282
Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pág. 351
27
Ibíd, Pág. 48
26
14
1.9 Naturaleza jurídica de los medios de impugnación
Como todo tema de estudio jurídico, los medios de impugnación no se salvan del
pronunciamiento de varias teorías, para unos jurisconsultos es un acto sujeto a
condición suspensiva, esto debido a que su actuación queda supeditada al
pronunciamiento definitivo; mientras que para otros está sometida a condición
resolutoria, porque tiene existencia presente y efectiva, cuyos efectos solo se
extinguen por un pronunciamiento contrario; para Chiovenda “es un simple elemento,
que, con ayuda de otros, como lo es la preclusión, confirmación, adquiere carácter
de sentencia, cabe señalar que para el juez es un acto definitivo, porque no puede
modificarla ni sustituirla por otra sentencia, más que con la interposición de un
recurso.” 29
A título personal, la naturaleza jurídica de los medios de impugnación, es un
mecanismo de defensa, que poseen las partes, e incluso al que le afecte su
derecho, como en el caso de tercerías, ya que al ver vulnerado su derecho y no
satisfecha en sus pretensiones, el impugnante, solicita su revisión ya sea ante el
mismo órgano que dicto la resolución, o ante un superior, y con ello se garantiza el
derecho regulado en la Constitución guatemalteca de legitima defensa.
1.10 Teoría de la impugnación
Como ha quedado claro, la impugnación constituye en general una instancia
reclamadora de legalidad o procedencia de un acto de autoridad, instancia que se
hace valer ante la misma autoridad u otra jerárquicamente superior o ante algún
órgano revisor especifico, para que califique la procedencia o la legalidad, o ambas
cosas, respecto del acto que se reclama.
Por tanto en todo proceso existe el principio general de impugnación, mediante el
cual las partes, y también alguna vez los terceros afectados, pueden combatir las
28
29
Álvarez Mancilla Erick Alfonso Op Cit. Pág. 333
Alsina Hugo, Op Cit. Pág. 283
15
resoluciones
judiciales
cuando
consideren
que son ilegales, incorrectas,
equivocadas, no apegadas a derecho o inclusive injustas.
30
La justicia es en muchas ocasiones relativa ya que los principios de justicia no
coinciden, porque hay situaciones legales, y que sin embargo pueden ser injustas.
Además que la justicia o injusticia de una situación, resulta que es calificada
frecuentemente con subjetividad ya que la justicia es un valor cambiante en cuanto a
quien aprecie o en cuanto a quien analice lo que se considere injusto. Por ello
existen resoluciones que son terriblemente injustas, pero que perfectamente son
apegadas a ley y que por lo tanto al llevarlas a un procedimiento de impugnación
resulta que éste no tiene éxito ya que si la resolución está legalmente dictada, no
puede modificarse simplemente porque sea injusta, de acuerdo con el criterio de la
apreciación de quien esté valorando esta situación.
1.11 La actividad impugnativa
El incumplimiento de las formas y en especial el de los fines, origina la actividad
impugnativa que tiene por objeto corregir esos errores o defectos. Si los actos son
irregulares o injustos, es decir, anormales, se habrá desviado la finalidad común,
mostrando un vicio que se traducirá en injusticia o ilegalidad; incorrección o
defectuosidad en el actuar procesal.
El acto impugnativo, es, físicamente la interposición del recurso, y puede dividirse en
dos partes, la manifestación de voluntad y sus fundamentos o motivos.
1.12 Principios que rigen los medios de impugnación
• Principio de la Reformabilidad
Este principio manifiesta que el propio órgano o su superior jerárquico, pueden
30
Gómez Lara Cipriano, Op Cit. Pág.193
16
revocar fallos o resoluciones pero, a condición de que se interpongan los medios de
impugnación adecuados cumpliendo con los requisitos preestablecidos en las normas
legales.
Mario Aguirre Godoy manifiesta que “desde el punto de vista formal, la
resolución es combate mediante la interposición del recurso correspondiente, y tiene
la validez procesal adecuada”. 31
•
Principio de instancia de parte
En materia de recursos rige el principio de instancia de parte, lo que quiere decir que,
al órgano jurisdiccional no le compete promover la revisión oficiosa de la sentencia
dictada, sino le corresponde a la parte que se siente agraviada en sus derechos.
•
Principio de moderación
La respetabilidad de los órganos competentes, obliga a que los litigantes se
abstengan de utilizar en sus recursos un lenguaje educado y apegado a normas de
ética.
No debe olvidarse que, el objetivo de los recursos es corregir los errores cometidos y
no atacar al órgano jurisdiccional que resolvió en sentido contrario a los intereses del
recurrente.
•
Principio de no dilación
El recurso no debe constituir jamás un medio de dilación en la marcha de los
procesos, aunque lamentablemente en la actualidad muchos litigantes no éticos, lo
utilizan como dilación en los procesos, y se pierde el sentido de los mismos.
31
Aguirre Godoy, Mario Derecho Procesal Civil, Op Cit. Pág. 512
17
•
Principio de la parte agraviada
Los recursos pertenecen, en cuanto a su naturaleza jurídica, al género de las cargas
procesales. La parte afectada por una resolución contraria a sus intereses tiene la
facultad de interponer un recurso, pero sabe, que si no lo hace valer en el término y
forma legales, la resolución quedará firme y habrá perdido el derecho de impugnación
que le otorgan las disposiciones procesales.
• Principio de la exhaustividad
En materia de recursos rige el principio de exhaustividad en cuanto a que el tribunal o
juez que conozca del recurso debe examinar todos los agravios que se hagan valer.
Por tanto la confirmación de que los recursos son medios de impugnación de una
resolución, la tenemos en el hecho de que si una parte obtuvo una resolución
favorable no puede interponer un recurso en contra de ella.
•
Principio de personalidad
El principio de la personalidad de los medios impugnativos se refiere a que la
impugnación se da, en la medida en que una parte la plantea y con respecto a ella, y no
a otros sujetos procesales. Es decir lo que la parte invoca.
•
Principios Políticos de la Actividad Impugnativa
Es una consecuencia del sistema de legalidad de los recursos en el sentido de que los
medios impugnativos deben estar determinados por la ley, y cuando corresponde uno,
normalmente no se admite el otro.
1.13 Las fuentes normativas de los medios de impugnación
Los medio de impugnación y, por ende, los recursos ameritan una regulación mediante
18
la ley, no pudiendo establecerse por normas jerárquicamente inferiores.32
Para que pueda hablarse con propiedad técnica de medios de impugnación ha de
existir:
•
Un Acto procesal de parte en el que se pide la anulación o la modificación de una
resolución judicial.
•
El conocimiento de esa petición por un órgano competente dentro del mismo
proceso en el que la resolución se dictó.
•
Otras resoluciones por la que se confirme, se anule o se modifique la resolución
anterior.
Si no concurren estos requisitos no se está ante una verdadera
impugnación. 33
También hay que recordar que los medios de impugnación, pueden referirse
también a procurar evitar el error en la aplicación de las normas procesales, es
decir, en aquellas que regulan el proceso mismo, de modo que entonces no entra
en juego, de modo directo, el acierto en la decisión sobre el objeto del proceso,
sino que lo que se cuestiona es la corrección en la observancia de las normas que
atienden a la regulación del proceso mismo, en cuanto medio indirecto para
garantizar que la decisión sobre el objeto del proceso se ha adoptado
precisamente por el "camino" y con las garantías que supone el proceso previsto
por el legislador. En este segundo supuesto los medios de impugnación se prevén
tanto contra las sentencias como contra las resoluciones que van dictándose a lo
largo del proceso.
32
33
Vescovi, Enrique, Op Cit., Pág. 35
Aguirre Godoy, Mario, Op Cit, p. 262
19
1.14 Los motivos de impugnación
Son diversos y, en principio según de cuál se trate, da lugar a un medio impugnativo
diferentes. En general, los doctrinarios coinciden, que los motivos de impugnación
suelen dividirse en, “errores de forma o de fondo”.34
Vicios in procedendo
Vicios in iudicando
Sobre los hechos;
Sobre el derecho
Los vicios “in procedendo” y los vicios “in indicando”, pueden incurrir en errores en su
labor, uno de ellos consiste en la desviación o apartamiento de los medios señalados
por el derecho procesal para su dirección del juicio. Por error de las partes o por error
propio, puede con ese apartamiento disminuir las garantías del contradictorio y privar a
las partes de una defensa plena de su derecho 35. Este error compromete las formas de
los actos, su estructura externa, su modo natural de realizarse.
Se le llama
tradicionalmente “error in procedendo” 36, error en el proceso o de forma. Al no observar
las normas que regulan el procedimiento, manifiesta Nájera Farfán “la resolución
adolece de invalidez por defecto en la actividad procesal”.37
El segundo error o desviación no afecta a los medios de hacer el proceso, sino a su
contenido. No se trata ya de la forma, sino del fondo, del derecho sustancial que está
en juego en él puede ser una impropia utilización de los principios lógicos o empíricos
de fallo, indica Alsina “este error consiste normalmente en aplicar una ley inaplicable en
aplicar mal la ley aplicable o en no aplicar la ley que corresponde.” 38
Se ha sostenido agudamente que la distinción entre el error in procedendo y el error
injudicando no existe.
La sentencia injusta no lo es por falsa aplicación de la ley
sustancial sino por no aplicar la ley la ley procesal que obliga a juzgar según el derecho
34
Nájera Farfán Mario Efraín, Op Cit. Pág. 645
Couture Eduardo J. Op cit Pág. 344
36
Alsina, Hugo, Op Cit. Pág. 283
37
Nájera Farfán Mario Efraín, Op Cit. Pág. 645
38
Alsina, Hugo, Op Cit. Pág. 283
35
20
vigente. Esta sutil distinción significa volver a poner en debate un tema que fue motivo
de equivoco en todo el período de codificación y de muy pocos códigos americanos
vigentes, parecen estar inmunes.
Los limites de fondo y forma en la actualidad
jurisdiccional.
Algunos autores quieren distinguir entre:
•
Vicios de la resolución, consecuencia de los cuales es que la parte pide que
se anule esa resolución.
•
Errores en la resolución, consecuencia de los cuales es que se pide por la
parte la modificación o rectificación de la decisión. 39
1.15 Los efectos de la impugnación
El mero hecho de la interposición de un medio de impugnación con una resolución
judicial produce unos efectos que pueden referirse a 40:
a) La resolución impugnada no se convierte en firme o ejecutoriada; se interrumpe el
proceso normal ya que las resoluciones que se dictan van produciendo la llamada
cosa juzgada formal o, dicho de manera, se convierten en firmes o ejecutoriadas.
b) La impugnación suspende la ejecución de la resolución, Es decir que impide que la
resolución impugnada se lleve a efecto.
c) La posibilidad de anulación o modificación de la resolución impugnada; la
interposición y la admisión del medio de impugnación, la parte impugnante, la
posibilidad de que la resolución por él sea anulada o modificada por el tribunal que
conozca de la impugnación, aunque esa posibilidad está condicionada por dos
circunstancias:
39
40
Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. pág. 263
Loc Cit pág. 275
21
•
Ámbito de la impugnación: es decir, fija la parte de la resolución que impugna,
de modo que el órgano judicial competente para conocer de la impugnación no
puede conocer ni decidir más que sobre lo impugnado.
•
Prohibición de la reformatio in peius que no es mas que la reforma para peor o
en perjuicio: El impugnar una resolución es un derecho de las partes, y la parte
que lo ejercita no puede ver empeorada su situación jurídica porque el
pronunciamiento que impugna sea agravado por quien decide la impugnación.
La impugnación aparece entonces con un efecto re visivo natural, que tiende a
perfeccionar las decisiones en busca de la justicia. Los efectos de la impugnación,
siendo varios, no se dan siempre en la misma medida; esto es, algunas veces se dan
unos y no todos.
1.15.1 Efecto suspensivo
Pues bien el efecto de todo medio impugnativo es suspender la producción de la cosa
juzgada 41 de la resolución que se ataca.
En otras palabras la resolución que se
impugna no llega a ser firme mientras el recurso no sea resuelto o declarado
inadmisible.42
Prieto Castro, al referirse al efecto suspensivo lo vincula tanto al que se produce sobre
la cosa juzgada como sobre la ejecución forzosa, es la suspensión de la adquisición del
carácter de cosa juzgada y de la ejecución la sentencia impugnada, como asimismo
suspensión de las facultades de conocimiento del órgano inferior.
Lo que tiene cierta lógica, puesto que si se da la garantía de la revisión por el órgano
superior, no parece razonable que el acto impugnado se cumpla; por lo demás, en
ciertos casos, si se cumple, la posterior revocación resulta inoperante e ineficaz.43
41
Loc Cit.
Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pág. 359
43
Loc Cit.
42
22
1.15.2 Efecto devolutivo
El efecto devolutivo responde a una designación de origen histórico, que consiste en el
desprendimiento de la jurisdicción por el órgano que dictó el acto y, frente a la
impugnación, entrega la jurisdicción al superior. Cabe señalar que el conocimiento del
recurso se atribuye a un tribunal distinto y superior a aquel que pronunció la resolución
impugnada.44
Por el efecto devolutivo se expresa que la jurisdicción, para el conocimiento del caso se
traslada al órgano jerárquico superior, que adquiere la competencia funcional para
resolver la cuestión, objeto del recurso.
1.15.3 Efecto extensivo
El efecto extensivo o comunicante, de la impugnación consiste en que se extienda a la
parte que no realizo el acto impugnativo, pero que se halla en situación idéntica de
aquel que presenta.
1.16 Gravamen
Gravamen es todo aquello que adolece a una persona, es decir que le causa perjuicio a
un derecho violentado.
El agravio es la injusticia, la ofensa, el perjuicio material o moral que una de las partes,
ambas, o las tercerías45 estiman que un acto procedimental del órgano jurisdiccional
que profirió la resolución la resolución o un superior la revise y dejado con el fin de
corregir los errores de juicio o de procedimiento que en ellas e haya cometido, y deje
sin efecto la resolución. 46
44
Asencio Mellado, José María Op cit. Pág. 324.
Loc Cit.
46
Álvarez Mancilla Erick Alfonso, Teoría General del Proceso p.333
45
23
Los gravámenes tienden a reparar las injusticias, la subsanación de ilegalidades,
remediar el gravamen padecido por la parte a causa de una sentencia,47 cuando hay
diferencia perjudicial entre lo pedido y lo concedido a la parte.48
1.17 Legitimación para impugnar
Aguirre Godoy manifiesta que solo puede hacerlo, aquel que sufra un perjuicio o un
gravamen a causa de la resolución dictada por un órgano competente. Esa lesión en el
interés jurídico lo puede sufrir tanto el demandante como el demandado añadiéndole las
tercerías, siempre y cuando ingresen a la contienda, por ello no importa la posición que
ocupen estos sujetos
procesales en el proceso de impugnación.
A ello obedece
también que se utilice un léxico muy especial para designar a la persona que impugne
y a aquella a quien la resolución favorece, independientemente de las calidades de
demandantes
y demandado.
Así se dice “recurrente” y “Recurrido” “Apelante” y
“Apelado”.49
Consideración especial merece el caso de litisconsorcio, Alsina expresa su punto de
vista así: aludiendo que varias partes actúan como actoras o demandadas en
litisconsorcio, el recurso interpuesto por una de ellas ni aprovecha ni beneficia a sus
litisconcortes; salvo el caso de litisconsorcio necesario, solidaridad o indivisibilidad de
la prestación o cuando actúen bajo una sola representación.
1.18 Clases de medios de impugnación
Existen varias clases de medios de impugnación, según la legislación de cada país, y el
tipo de recurso interpuesto, no todos los recursos se interponen de la misma manera ni
dentro de los mismos términos, ni proceden en análogas circunstancias, es por ello que
47
Asencio Mellado, José M. Derecho Procesal Civil Primera Parte o. 368
Couture Eduardo J. Op Cit. Pág. 353
49
Aguirre Godoy, Mario, MEDIOS DE IMPUGNACIÓN, Derecho Procesal Civil III., Pág. 355
48
24
es necesario hacer una clasificación.50 La clasificación de los medios de impugnación
es sumamente compleja por la diversidad de jurisdicciones.
• Por jerarquía
Esta
clasificación
es
realizada
en
base
al
grado de jerarquía en el que se
sustancian, en recurso del mismo grado, de grado superior y de grado supremo. Son
del mismo grado aquellos que conoce una sola instancia en el proceso, de grado
superior aquel que conoce un órgano supremo los que se ventilan ante la máxima
autoridad 51, como la Corte Suprema de Justicia.
•
En cuanto a sujetos
Guasp formuló una clasificación bastante orientadora, en atención a los sujetos que
intervienen en el proceso, al tipo de resoluciones que en él se dictan a las causas de los
recursos, a su extensión y a su fin. En atención a los sujetos, pues no puede
desconocerse que el recurso es una acto de parte, se les puede dividir en principales e
incidentales o adheridos, según que se trate de una primera impugnación o de la
impugnación de un segundo recurrente que ataca o se adhiere al ataque iniciado con
anterioridad o bien, si se atiende al órgano jurisdiccional ante quien se formula la
pretensión de reforma. 52
•
Horizontales y verticales
Algunas veces se habla también de recursos horizontales y de recursos verticales,
según el conocimiento del medio,
son horizontales cuando el mismo juzgador que
emanó la resolución combatida es el que va a conocer y decidir sobre la impugnación;
50
Alsina, Hugo, Op Cit. Pág. 283
Nájera Farfán Mario Efraín, Op Cit. Pág. 647
52
Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pág. 375
51
25
mientras que los verticales, son cuando el tribunal que va a conocer y resolver la
impugnación 53 es un órgano superior jerárquico.
•
El recurso de alzada
La característica de este recurso en sentido propio, es el llamado efecto devolutivo, o
sea, el paso de la jurisdicción inferior a un superior estando precisamente indicada tal
nota en la etimología de la expresión recurso.54
Por tanto con esto se hace una distinción entre el recurso y el remedio procesal, en el
recurso, se da la llamada alzada el conocimiento del medio impugnativo ante un órgano
diferente al que profirió la sentencia, siendo este el superior jerárquico, mientras que el
remedio lo conoce el mismo órgano jurisdiccional que emitió la resolución.
•
De fondo
Los medios de impugnación que se interponen contra las resoluciones definitivas, es
decir, contra las que deciden sobre el objeto del proceso, persiguen la modificación de
la misma, es decir, que se dicte otra sentencia en la que se produzca un
pronunciamiento sobre la pretensión que sea distinto del contenido en la sentencia
que se impugna. Se está entonces ante los verdaderos recursos, y en ellos cabe
advertir que abren siempre una nueva fase del proceso 55 Esa fase puede ser una
verdadera instancia, (recurso ordinario o de apelación), en todo caso llevan al tribunal
distinto y superior la posibilidad de proporcionarse sobre el fondo del asunto, es decir,
sobre la estimación o animación de la pretensión y por eso se dan contra las
sentencias y el gravamen es siempre requisito de admisión del recurso, para algunos
ordenamientos se necesita que el perjuicio causado a la parte tenga un contenido
mínimo, mientras que en otros cualquier gravamen, por mínimo que sea, es
suficiente para poder recurrir, debe tenerse en cuenta que no hay gravamen cuando
53
Dorantes Tamayo, Luis Teoría General del Proceso, 9ª edición Editorial Porrúa, México, 2004 Pág.393, 394
Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pág. 381
55
Aguirre Godoy, Mario, Op Cit. Pág.271
54
26
concediéndose todo lo pedido por la parte se hace en virtud de una motivación
jurídica distinta de la alegada por la parte (iura novit curia). Por otra parte existe
gravamen cuando la diferencia afecta a cuestiones accesorias.
•
Ordinarios
Son ordinarios aquellos cuyos motivos de interposición y admisión no se encuentran
limitados por la ley, hecho éste que da lugar correlativamente a que los poderes del
órgano, en orden a la admisión sean igualmente restringidos. La no limitación de los
motivos habilitantes para la impugnación no impide ni se opone al requisito de la cita
de los mismos en el acto de preparación del recurso o que se exija en concreto
gravamen para su admisión. 56
• Extraordinarios
Son extraordinarios aquellos recursos en los que se conceden en casos
excepcionales 57 y la ley tasa o limita taxativamente 58 los motivos para su interposición
quedando, pues, restringido su uso a estas especificas razones, por ello el poder de
los órganos competentes para su admisión se amplía considerablemente, en cuanto
pueda analizar con carácter previo la procedencia del motivo argumentado. 59
•
Devolutivos y no Devolutivos
La distinción entre medios de impugnación no devolutivos como devolutivos 60 se
refiere a que los primeros tienen el llamado devolutivo que es cuando se elevan los
recursos a un órganos superior jerárquico para que conozca de la impugnación 61 y
al término del proceso es devuelto al órgano inferior ya sea para que modifique,
56
Montero Aroca, Juan Derecho Jurisdiccional II Proceso Civil 15ª edición Valencia 2007 Editorial Tiran No Blanch
Pág.409
57
Alsina Hugo, Op Cit., Pa. 283
58
Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pág. 377
59
Mellado Asencio, José Ma. Op cit. Pág. 324
60
Aguirre Godoy, Mario, Op Cit. p. 264
61
Loc Cit. Pág.324
27
confirme o revoque el fallo impugnado. Efecto del que carecen los segundos
únicamente por el hecho de que se eleven a un órgano superior.
Durante siglos los tribunales superiores delegaban la jurisdicción en los tribunales
inferiores, de modo que cuando se interponía un medio de impugnación contra una
resolución del tribunal inferior se decía que la jurisdicción se "devolvía" al tribunal
superior. Esto es lo que sucedía entre las Audiencias y los Juzgados de Primera
Instancia; los verdaderos titulares de la jurisdicción eran las Audiencias, las cuales
la delegaban en los Juzgados, para que éstos conocieran de la primera instancia.
Esta concepción de la justicia se terminó cuando los Juzgados asumieron
jurisdicción por sí mismos, a los que la atribuye la Constitución Política, siendo
además esa jurisdicción indelegable, como dice el artículo 113 de la Ley
Organismo Judicial.
Son no devolutivos aquellos cuyo conocimiento de la impugnación que se dan dentro
de la misma instancia en que se dicta la resolución que se impugna, suponen que
el proceso desde el inicio hasta su fin es en el mismo juzgado o instancia que
resuelve el medio de impugnación.
•
Especiales
Son los que sirven para impugnar determinadas resoluciones judiciales, señaladas en
concreto por la ley 62.
•
Excepcionales
Para Alcalá Zamora son aquellos que se utilizan para atacar resoluciones judiciales
que han adquirido autoridad de cosa juzgada 63.
Al ser un medio de defensa el recurso, este debe tener requisitos formales 64:
62
63
Ovalle Favela, José Op cit. Pagina 230.
Ibíd Pág.231
28
•
Autoridad a quien se dirige
•
Nombre del recurrente y lugar para recibir notificaciones
•
Identificación precisa de la resolución que impugna, la fecha de la notificación
de la misma
•
Exposición de los motivos por los cuales se recurre
•
Sentido de la resolución que según el recurrente deba emitirse, en sustitución
de la impugnada.
•
Plazo establecido por la ley es decir que debe presentarse en tiempo.
•
Lugar, fecha y firma del recurrente o su representante si no sabe o no puede
firmar
dejara su impresión digital de su dedo pulgar derecho u otro que
especificará.
1.19 Carga de las impugnaciones
Al decir carga se hace alusión, a que la impugnación no puede hacerse sino a instancia
de parte. A esta corresponde exclusivamente decidir, según la tesis carnelutiana, si la
sentencia es justa o si la injusticia es tolerable.
1.20 Presupuestos de los medios de impugnación
Es evidente que cada uno de los medios de impugnación tiene requisitos propios y
específicos, pero se deben considerar requisitos generales, también llamados
condiciones actuales, son las que auxilian al regular aparición del acto le acompaña
64
Calderón M. Hugo Haroldo, Op Cit. p. 87
29
en el presente de su manifestación, 65 regulados normativamente 66 y que sin ellos la
impugnación carece de eficacia,
según el autor que haga el estudio sobre los
presupuestos de la impugnación:
•
Acto impugnable: Es todo acto, actividad, conducta o resolución del juez que
estará afectando de deficiencia, error, ilegalidad, e injusticia y que afecta un
interés legítimo de una de las partes.
Es el presupuesto objetivo que en
principio, es impugnable cualquier acto del proceso, principio que conoce
muchísimas limitaciones, fundamentalmente determinadas por la regla de la
preclusión.
•
Acto impugnativo: Consiste en la manifestación, ya sea en forma verbal o escrita
como lo permita le ley de la materia, de la parte que lo considera agraviada,
impugnando el actuar del órgano competente, con la intención de que se
modifique, revoque, anule, corrija, o regularice el acto, ya sea por la misma
autoridad que lo provocó o por la inmediata superior.
•
Procedimiento de la impugnación: Serie de actos procedimentales que las
partes deben de cumplir dentro de un proceso.
•
Resolución Conclusiva del Medio de Impugnación: Consiste en el acto
procedimental del órgano que resuelve el procedimiento de impugnación, con
fuerza vinculante. 67
Cada medio impugnativo, y también, dentro de estos, cada recurso, tiene sus
presupuestos especiales; pero existen algunos generales o más frecuentes que deben
ser estudiados.
65
Ovalle Favela, José Op Cit. Pág. 228, 229.
Aguirre Godoy, Mario, Op Cit. Pág. 229
67
Aguirre Godoy, Mario Op Cit. p. 334
66
30
1.20.1 Parte (presupuesto subjetivo)
El acto impugnativo es, en principio, un acto procesal que opera dentro del proceso en
que produce, por lo que está reservado a los sujetos; y tratándose de las resoluciones
del juez, son las partes quienes pueden impugnar; inclusive porque son ellas que
pueden resultar agraviadas o lesionadas por ellas.
En consecuencia, el que puede impugnar es la parte que ha sufrido algún agravio por el
acto procesal. Por ende se debe remitir a la capacidad y legitimación. En cuanto a la
capacidad, cabe también remitirse a las reglas generales, solo se agregará que siendo
la impugnación, en especial.
Respecto a la legitimación, interesa referir a la figura del litisconsorcio, para señalar que
pese al principio de la personalidad del acto impugnativo, que aquí se ratifica por el
hecho de que quien reclama es el interesado (o perjudicado), y por consiguiente lo hace
respecto de su situación (personal), por excepción, en el caso de litisconsorcio
necesario puede producirse un efecto extensivo de la impugnación.68
1.20.2 Formalidad (presupuesto objetivo)
En general, la impugnación está sujeta, como todos los actos procesales, a diversas
formalidades, tanto del acto impugnativo en sí, como al plazo en que deduce, siempre
perentorio,69 estas reglas de juego reguladas en la ley.
1.20.3 Plazo (Presupuesto objetivo)
Existe un plazo para cada impugnación o recurso. Y dicho plazo es perentorio, por lo
cual si se interpone fuera de él, carecerá de valor. Esto resulta claro e indiscutible,
inclusive aunque el tribunal (erróneamente) concediera el recurso y la otra parte lo
pretendiera convalidar.
68
69
Enrique Vescovi, Op Cit. Pág. 42
Loc Cit. Pág. 44
31
La igualdad supone que las partes tienen que tener las mismas posibilidades, siendo
una emanación del principio de igualdad ante la ley. Por eso el plazo siempre es
idéntico para todas las partes, aun cuando, siendo particular, correrá para cada una
desde su notificación.
En cuanto al comienzo del plazo, por norma es la del día
siguiente a la notificación. O sea que se requiere el conocimiento formal del acto a
impugnar. Sin embargo, no es incorrecto que la impugnación se presente antes de la
notificación, si la parte tuvo conocimiento del acto, y representa exceso de formalismo
rechazar el recurso por esa razón.
70
1.21 Elementos de las impugnaciones
1.21.1 Institución jurídica
El recurso es una institución jurídica procesal en atención a que hay un conjunto de
relaciones jurídicas unificadas con vista a una finalidad común, que es contrarrestar
la injusticia.
1.21.2 Órgano decisor
El órgano decisor respecto a los medios de impugnación que se hacen valer puede
ser el mismo que dictó la resolución impugnada o bien, se trata de un órgano
jurisdiccional diferente, superior al primero.
1.21.3 Revisión
Se apunta como objetivo esencial de todo recurso la revisión de una resolución
jurisdiccional dictada. Ante la posible falibilidad humana de la persona o personas que
encarnan el órgano jurisdiccional que dicta la primera resolución, el recurso es una
oportunidad de revisar lo hecho por el órgano jurisdiccional que ha producido una
70
Vescovi Enrique, Op cit. Pág. 46
32
resolución. Quien revisa la resolución jurisdiccional dictada, concluye con una nueva
resolución recaída al recurso interpuesto en la que determina su criterio
1.22 Distinción doctrinaria entre medio de impugnación y recurso
La distinción entre lo que se llama recursos y medios de impugnación radica en que
válidamente se puede sostener que el medio de impugnación, o más bien que los
medios de impugnación abarcan a los recursos. En otras palabras la expresión de
medio de impugnación es mucha más amplia que el término recurso. Lo que lleva a un
juego de palabras y de conceptos, todo recurso es un medio de impugnación mas no
todo medio de impugnación es un recurso básicamente, los medios de impugnación
contienen a los recursos que son aquellos reglamentados en un sistema procesal que
tienen vida dentro del mismo 71.
En el sistema guatemalteco no se hace ninguna diferenciación
entre recursos y
remedios son medios de defensa que se vale el agraviado para atacar una resolución
con el propósito de obtener su reforma, nulidad o substitución independientemente de
que tenga que ser conocidos por el propio juez o tribunal que la dictó o bien por uno
superior.72
1.23 Procedimiento de los medios de impugnación en general
El procedimiento de los recursos, como es lógico tiene variantes según la clase de
medio de impugnación que se utilice para atacar las resoluciones, pero pueden
existir reglas generales para su interposición.
El recurso debe ser interpuesto dentro del plazo fijado para ello, el cual varía según su
importancia y dificultad, el cual es perentorio.
71
72
Gómez Lara, Cipriano Op cit. Pág. 195.
Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pág. 384
33
•
Admisibilidad
Si los recursos llenan los requisitos legales preestablecidos, corresponde al órgano
pronunciarse sobre su admisión para el trámite. En toda impugnación se examina, la
admisibilidad y la fundabilidad.
En general, ambos requisitos se someten al control de tribunales diferentes: la
admisibilidad la verifica el a quo sin perjuicio de la facultad de reexamen del órgano
superior y la fundabilidad el ad quem. La fase de admisibilidad constituye una etapa
previa, en la cual se verifican requisitos formales. 73 La no observancia de estos
constituye el rechazo del medio de impugnación, siendo los errores más comunes para
el rechazo las siguientes:
o Falta del derecho de impugnación (inimpugnabilidad objetiva; acto inimpugnable);
o Falta de titularidad (legitimación);
o Inobservancia de las formas, incluyendo tiempo (fuera de plazo).74
•
Sustanciación
Cada medio de impugnación según su naturaleza, posee procedimientos para su
desarrollo, en esta etapa, es donde la parte que promovió el recurso fundamenta este,
expone sus agravios y presenta prueba de las violaciones a su derecho.
• Decisión
Es la última fase del procedimiento de los medios de impugnación; la decisión debe
responder a los motivos de la impugnación, el resultado de la misma también depende
73
74
Vescovi Enrique, Op Cit, Pág. 51
Ibid.
34
de la finalidad del recurso específico que se interponga y de los alcances que a él le
atribuya la ley, así como de la extensión de los poderes que se atribuyan
al juez o
tribunal llamado a decidirlo.75
•
Terminación de los recursos
Los recursos llegan a su término en forma normal cuando el tribunal competente dicta
su resolución sobre el fondo, pero pueden presentarse otras situaciones en que el
procedimiento de los recursos termina en forma anormal. 76
a) Caducidad; la caducidad se produce, por la falta de interés del recurrente, ya que
deja sin movimiento el órgano jurisdiccional que conoce del recurso, y esta seda
al transcurrir tres meses.
b) Renuncia; Así mismo se permite la renuncia a los recursos por medio de
convenios extrajudiciales, es decir, contractualmente. 77 El sistema guatemalteco
no menciona específicamente la renuncia de los recursos.
75
Ibid.
ibid. Pág. 397
77
Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pág. 397
76
35
Capítulo II.
2. Recursos en Matera Administrativa
Es relevante en la siguiente monografía y, a manera de doctrina estudiar lo relativo a
recursos administrativos, los recursos como en capítulos anteriores se ha señalado son
medios que la ley otorga a la parte agraviada con alguna resolución, y en lo particular,
señala Hugo Calderón: “los recursos son todos aquellos que los particulares pueden
oponer en contra de las resoluciones emanadas por la administración pública”.78
Es decir que en el presente caso, los recursos se interponen contra resoluciones no que
emana un órgano jurisdiccional sino más bien se opone ante el administrador público
indicado.
El procedimiento administrativo se da cuando no existe litis, es decir una simple queja
de alguna gestión o función administrativa, ahora bien el proceso contencioso
administrativo, se da cuando no se llega a una solución en la vía administrativa, por lo
que se convierte en litis y se tramita en la vía judicial. La diferencia entre ambos es
entonces la litis.
Aclarando lo anterior es importante hacer énfasis que todo administrado tiene derecho
de que las resoluciones sean apegadas a derecho y llenen requisitos de forma y fondo
como se hace en la vía judicial. Si esto no es así debe lograrse el reparo a la violación,
y anular el acto que lesiona los derechos del administrado.
Hugo calderón dice que: “Este remedio a la violación de un derecho particular y a
solicitud de su revisión es a lo que se le denomina Recursos Administrativos”79. Ahora
bien para Agustín Gordillo Recursos administrativos son medios de protección del
78
Calderón M. Hugo Haroldo, Derecho Procesal Administrativo, Litografía Orión, 6ª edición, Guatemala
2005, Pág. 73
79
íbid
36
individuo para impugnar los actos y hechos administrativos, que afectan, defienden sus
derechos frente a la administración.80
El procedimiento administrativo debió de haber finalizado, es decir que su resolución
final haya causado estado para así iniciar el proceso contencioso administrativo.
Es curioso que en el procedimiento administrativo no se requiera de un abogado
colegiado, pero si se agotan todos los recursos debe pasarse a la vía judicial y es
entonces donde se requiere del patrocinio profesional de un abogado activo.
2.1 Efectos de la interposición del recurso
El particular agraviado al interponer un recurso suspende el acto impugnado, es decir
que si en la administración es impuesta una multa, ésta no puede ejecutarse, hasta que
se termine el proceso o bien se llegue a la vía judicial; y al suspender el acto
impugnado suspende el plazo para el cumplimiento del mismo.
2.2 Características
Los recursos en éste epígrafe tienen características propias, como que exista una
resolución administrativa, un órgano administrativo, fijación de un procedimiento,
fijación del plazo.
Los medios de impugnación regulados para poder interponerse contra la administración
pública son el Recurso de Revocatoria, Recurso de Reposición.
En la administración pública existen tres niveles de mando, el Concejo Municipal, el
Alcalde, Órganos colegiados distintos al Concejo Municipal, y otros órganos
subordinados a la Alcaldía., por lo que en Municipalidades se de la Delegación de la
Competencia, ya que la población va cambiando, la prestación de servicios se vuelve
80
Íbid pág. 74..
37
una necesidad es por eso que se crean órganos subordinados, por lo que el Recurso
de Reposición procede contra las resoluciones emanadas por el Concejo Municipal y el
de Revocatoria contra la propia autoridad que dictó la resolución a impugnar81.
2.3 Recursos en el proceso de lo contencioso administrativo
En este proceso que se lleva en la vía judicial, debido a la litis existente, puede
interponerse cualquier tipo de recurso, excepto el de apelación, ya que se trata de un
Tribunal de única instancia por lo que procede el recurso de Revocatoria, Nulidad,
Reposición, Aclaración y ampliación de la sentencia.
2.4 Recurso de revocatoria
Medio de impugnación denominado también de Alzada. Es por eso que procede contra
las resoluciones emanadas en este caso por el alcalde, ya que éste es la máxima
autoridad, después del órgano colegiado, en la escala jerárquica de las municipalidades
y además de ser un órgano de ejecución de las resoluciones del Concejo Municipal,
también tiene su propia competencia.
Hugo Calderón hace referencia que éste recurso debe interponerse ante el mismo
órgano que dicto la resolución a impugnar, la razón es de que el expediente se
encuentra en el órgano que emitió la misma; debe circunstanciarse y elevarse al
superior para su resolución, si el subordinado no eleva el expediente, puede ser
motivo de un amparo, para el solo efecto que el tribunal de amparo, obligue al
subordinado a elevar el expediente. 82
Las sentencias no pueden ser revocadas por el juez que las dicta.
81
82
Calderón M. Hugo Haroldo Op cit. Pag. 165
Ibíd. Calderón M. Hugo Haroldo, p. 132.
38
Hay algún precepto específico que establezca que el auto es apelable, ya que de ser
apelable el auto, no procede la revocación. En este aspecto, hacemos la observación
de que el interesado en recurrir un auto buen cuidado debe tener de examinar el
Código de Procesamientos Civiles para que determine si el auto es apelable o no ya
que se desechará el término para interponer la apelación.
Si la parte recurrente no encuentra un dispositivo que establezca que el auto es
apelable deberá interponer el recurso de revocación.
2.4.1. Forma de interponer el recurso de revocatoria
El recurso de revocación se hace valer por escrito, No se puede abstener de hacer
notar que la disposición tan clara y terminante, es frecuente que, en el desarrollo de
alguna audiencia, la parte afectada por un auto o decreto que sea revocable, haga
valer el recurso de revocación, se tome nota escrita del recurso en el acta y el juez lo
admita, resolviéndolo en ese acto o reservándose resolverlo con posterioridad. Esta
sería una forma de hacer valer el recurso verbalmente, aunque la forma escrita se
obtiene por el hecho de que se consigna en el acta.
2.4.2 Sustanciación del recurso
El recurrente presenta un escrito en el que interpone el recurso de revocación. En él
determinará con precisión el auto o decreto que impugna, así como los agravios que
le causan, el auto o decreto que se combate mediante la revocación. Sus
correspondientes agravios precisarán cuál es el sector del auto o decreto que le
agravia, las disposiciones que se han violado y los motivos por los que estima que
se ha incurrido en conculcación de disposiciones legales.
Tiene un lapso de cinco días para poder interponerlo, admitido el recurso,
el
juzgador examina si es procedente, y si llena todo tipo de requisitos, éste recurso
debe ser resuelto en un máximo de cinco días.
39
2.4.3. Legitimación
Esta legitimado para plantear el recurso, todo aquel particular, que con la resolución
emitida por el órgano, aparezca afectado en sus derechos e intereses por la
misma. 83
2.4.4 Requisitos del memorial
•
Autoridad a quien se dirige
•
Nombre del recurrente y lugar para recibir notificaciones
•
Identificación precisa de la resolución que impugna, la fecha de la notificación
de la misma
•
Exposición de los motivos por los cuales se recurre
•
Sentido de la resolución que según el recurrente deba emitirse, en sustitución
de la impugnada.
•
Plazo establecido por la ley es decir que debe presentarse en tiempo.
Lugar, fecha y firma del recurrente o su representante si no sabe o no puede firmar
dejara su impresión digital de su dedo pulgar derecho u otro que especificará
La autoridad que emitió la resolución impugnada deberá elevar el expediente al
órgano superior jerárquico informando de lo actuado dentro del expediente.
Si la resolución es revocada significa que es favorable la resolución que se revoco y
se deja sin efecto lo resuelto por el subordinado.
83
Calderón M. Hugo Haroldo, Derecho Procesal Administrativo p. 134
40
2.4.5 Agotamiento de la vía administrativa
La resolución originaria es la que el propio concejo emite, y cuando el concejo resuelve
el recurso re revocatoria ejerce su propia competencia,
por lo que implica que la
resolución causa estado, dichas resoluciones administrativas causan estado cuando se
ha agotado todo medio de impugnación, es decir se ha agotado la vía administrativa, es
entonces cuando se procede a la vía judicial, por medio del contencioso administrativo.
2.5 Aclaración y ampliación
Son medios de impugnación que como su nombre lo indica sirve para aclarar puntos
ambiguos u obscuros de una sentencia, y ampliación, abre nuevos puntos que se dejo
de resolver en una sentencia.
2.6 Vía contencioso administrativo
En esta vía se tramita si existe ya una contienda en la vía administrativa.
2.7 Recurso de reposición
Éste medio de impugnación ataca lo resuelto por un órgano superior jerárquico y el
propio órgano es el que debe revisar su propia actuación y resolver el recurso. Recurso
que puede interponerse contra los Ministros de Estado y contra las juntas Directivas de
los órganos colegiados y algunos órganos descentralizados; a manera de explicación
procede contra lo que resuelva el Ministro de Estado, o juntas directivas, por lo que la
resolución administrativa causa estado.
Cabe señalar entonces que a manera de ejemplo procede contra el Concejo Municipal,
por lo que se debe tomar en cuenta que son las resoluciones originarias emanadas por
el mismo.
41
Debe plantearse por escrito y ante el mismo órgano que emanó la resolución a
impugnar, por lo que el particular agraviado es quien debe plantearlo. Resuelve la
misma autoridad administrativa.
Previo a resolver la resolución impugnada, debe el órgano da administración pública
darle audiencia tanto al particular agraviado o particulares agraviados como a su
asesor, técnico legal, y a la Procuraduría General de la Nación.
Si la resolución atacada es revocada, favorece al particular agraviado y restituye el
derecho atacado en dicha resolución. Por lo que no debe cumplir con lo resuelto por la
administración pública.
Ahora bien si no se resuelve en un plazo de treinta días, puede iniciarse la vía judicial,
es decir un proceso contencioso administrativo.
42
Capítulo III
3. Medios de Impugnación en Materia Notarial
Es necesario resaltar que derecho notarial es el conjunto de normas jurídicas,
instituciones, teorías, doctrinas y principios, usos, decisiones de jurisprudencia, que
rigen la organización notarial, la función notarial, y la teoría del instrumento público
notarial. Y ésta teoría formal no es más que el de la prueba precostituida, ya que es
preparada con anterioridad al pleito futuro i84, salvo derecho de las partes de
redargüirlos de nulidad o falsedad, como lo regula el artículo 186 del decreto ley
107. Dicha actividad tiene como objetivo principal conferir certeza y seguridad jurídica a
los hechos y actos solemnizados en el instrumento público.
La ubicación de derecho notarial dentro de las ramas del derecho, ha sido discutida y
no se puede decir que éste encuadra perfectamente en la tradicional división de
derecho público y privado ya que se relaciona con ambos.
Consecuentemente se ha
calificado aceradamente como una rama autónoma del derecho.
3.1 Notario
Es un profesional del derecho, encargado de la función pública, consistente a recibir,
interpretar, y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos
adecuados a este fin y confiriéndoles autenticidad, conservar los originales de éstos
y expedir copias que den fe de su contenido.
Es un profesional por que para ejercer el notariado debió de haber obtenido el titulo
facultativo en la República y colegiarse, liberal porque contrata sobre honorarios y
son pactados a través de un contrato civil de prestación de servicios profesionales. 85
Para el magíster Nery Muñoz,86el origen de la palabra notario viene de NOTARI, se dice
que eran los que utilizaban notas tironianas.
84
Las llamadas notas tironianas
eran
Orellana Donis, Derecho Notarial I y II 1ª Edición Editorial “Orellana, Alonso & Asociados”, Guatemala,
Centro América, 2009. Pág. 5 y 80.
85
Orellana Donis, Eddy Giovanni, Op Cit. Pág. 26
43
caracteres abreviados, los cuales constituían una especie de escritura taquigráfica que
estuvo en uso en la Antigua Roma y en la Edad Media.
El primer sistema de
abreviaturas fue inventado por Enio. Quien recopiló estos signos fue Rorón y de ahí les
viene el nombre de Notas Tironianas, así como los que utilizaban dichas notas fueron
llamados notarios “notari”. Estos caracteres se perfeccionaron poco a poco y pueden
ser considerados como los precursores de la taquigrafía moderna.
Los antecesores de los notarios fueron en un principio única y exclusivamente
redactores de documentos. El notario tal y como hoy lo conocemos surge en la historia
cuando el documentador queda investido de poder fideifaciente.
Y debe basarse en principios y reglas en el ejercicio de su profesión, para ello se
delimitan las siguientes:
•
Fe pública: Es la presunción de veracidad en los actos autorizados por notarios,
los cuales tienen un respaldo total, salvo que prospere la impugnación por
nulidad o falsedad.
•
De la forma: es la forma correcta de redactar los instrumentos.
•
Autenticación: La forma de establecer que un hecho o un acto ha sido
comprobado y declarado por un notario, es que aparece su firma y sello
refrendándolo, los cuales en el caso de Guatemala, deben registrarse en la Corte
Suprema de Justicia, siendo este un requisito exigido por la ley.
•
Inmediación: el notario deber estar en contacto con las parte, con los hechos o
actos que se producen dando fe de ello.
•
86
Rogación: El notario debe actuar a solicitud de parte.
Muñoz, Nery Roberto, Introduccion al Estudio del Derecho Notarial Decima Primera Edcicion, pag. 03
44
•
Consentimiento: La ratificación y aceptación, que queda plasmada mediante la
firma del o los otorgantes, expresa el consentimiento de las mismas.
•
Unidad del acto: Esto Quiere decir que el instrumento público debe
perfeccionarse en un solo acto.
•
Protocolo: por las evidentes ventajas que
reporta de garantía y seguridad
jurídica.
•
Seguridad jurídica: Se basa en la fe pública de los notarios, por lo tanto los actos
que legaliza son ciertos, existe certeza en los mismos.
•
Publicidad: por medio de la autorización notarial se hace pública la voluntad de
las partes.
•
Función integral: Este principio se refiere a la función total que debe llevar a cabo
el notario; desde su requerimiento hasta cuando se facciona y firman los
requirentes.
•
Imparcialidad:
Pretende
asegurar
la
adecuada
prestación
del
ejercicio
Profesional en forma limpia, inmaculada.
3.2 Inhabilitaciones y rehabilitaciones
Al ser el notario sentenciado por cualquiera de los delitos anteriores es inhabilitado
total o temporalmente de acuerdo con el decreto 314 del Congreso de la República,
artículo 3 inciso 4º y artículo 4 inciso 1º. Los cuales preceptúan que si también han
sido condenados por alguno de los siguientes delitos como falsedad, robo, hurto,
estafa, quiebra o insolvencia fraudulenta, cohecho e infidelidad en la custodia de
documentos y en los casos de prevaricato y malversación que señalan los artículos
45
240, 241, 242, 243, 244, 288 del Código penal y los que tengan auto de prisión
motivado por los delitos anteriores.
La Corte Suprema de Justicia puede intervenir en el régimen disciplinario del notario,
ya que para lo relativo a sanciones, cualquier persona o la Procuraduría General de
la Nación tienen derecho a denunciar al Notario ante la Corte, los impedimentos de
un notario para ejercer la profesión.
Así también cuando la Corte tuviera
conocimiento de que un notario ha incurrido en alguna de las causales de
impedimento, debe proceder a formalizar denuncia. 87
Es entonces cuando se
inhabilita a un notario.
La rehabilitación si fue de índole gremial compete al Consejo Superior Universitario
de la Universidad de San Carlos de Guatemala, si es de índole jurisdiccional
compete a al Corte Suprema de Justicia la rehabilitación del notario impugnado.
3.3 Requisitos habilitantes para ejercer el notariado en Guatemala
Son los establecidos en el artículo número 2 del Código de Notariado Guatemalteco:
a)
Ser
Guatemalteco,
el
Código
todavía preceptúa
natural,
pero
ésta
denominación desapareció en la Constitución Política de 1985, es importante
tomar en cuenta que la Ley de Nacionalidad, Decreto 1613 del Congreso de la
república, en el artículo 7º. regula que para los efectos de dicha ley, los
términos de natural de origen y por nacimiento referidos a la nacionalidad son
sinónimos.
Ser del estado seglar y domiciliado en la República, salvo lo
dispuesto por ésta ley.
b)
Haber obtenido el título facultativo en la República o la incorporación con
arreglo a la ley.
87
Loc. Cit. pág. 77.
46
c)
Haber registrado en la Corte Suprema de Justicia el título facultativo o de
incorporación, y la firma y sello que usará con el nombre y apellidos usuales.
d)
Ser de notoria honradez.
e)
Ser colegiado activo, según artículo noventa del Código de Notariado.
f)
Ser mayor de 18 años según artículo 8 del Código Civil, decreto ley 106.
3.4 Causas de inhabilitación
Son aquellas que impiden el ejercicio del notariado a una persona, este impedimento
puede ser total o absoluto, para los que se encuentran los siguientes casos:
a) A los civilmente incapaces;
b) A los toxicómanos y ebrios habituales;
c) A Los ciegos, sordos o mudos, así como a los que adolezcan de cualquier otro
defecto físico o mental que les impida el correcto desempeño de su cometido;
d) A los que hubieren sido condenados por alguno de los delitos como:
falsedad,
robo, hurto, estafa, quiebra o insolvencia fraudulenta, cohecho e infidelidad en la
custodia de documentos, previcato y malversación, que señalan respectivamente
los artículos 240, 241, 242, 243, 244, 288 del Código Penal guatemalteco;
3.5 Incompatibilidades
Son todos aquellos casos en que se pueden encontrar algunos notarios al verse
impedidos temporalmente, tal y como lo regula el artículo 4 del Código de notariado
guatemalteco:
47
•
Los que tengan auto de prisión motivado por algunos de los delitos a que se
refiere el inciso 4º del artículo 3, de dictarse una sentencia condenatoria, esta
prohibición de tipo temporal se convertiría en definitiva.
•
Los que desempeñen cargo público que lleve aneja jurisdicción; es decir anexo;
por lo que a los funcionarios que además de desempeñar cargos públicos
mientras permanezcan en sus cargos de tiempo completo no podrán ejercerlo.
•
Los funcionarios y empleados de los Organismos Ejecutivo y Judicial y de las
municipalidades que devenguen sueldos del Estado o del municipio y el
Presidente del Congreso de la República.
•
Los que no hayan cumplido durante un trimestre del año civil, o mas, con las
obligaciones que impone el artículo 37 del Código de Notariado. Los Notarios
que se encuentren en este caso podrán expedir los testimonios especiales
atrasados con los requisitos que establece el código, a efecto de subsanar dicho
impedimento.
3.6 Régimen disciplinario en Guatemala
En Guatemala, la colegiación obligatoria tiene carácter constitucional. El Artículo 90 de
la Constitución política de la República de Guatemala, establece lo atiente a la
colegiación de los profesionales universitarios es obligatoria y que tendrá por fines la
superación moral, científica, técnica, material de las profesiones universitarias, así
mismo les llevara el respectivo control en su ejercicio.
Los colegios profesionales se integran de la siguiente manera
a) Asamblea General
b) Junta Directiva
48
c) Tribunal de Honor
d) Tribunal Electoral
Los cargos son por elección, por un período de dos años.
3.7 Sanciones
Las sanciones que a los colegiados se le pueden imponer son:
•
Sanción pecuniaria
•
Amonestación privada
•
Amonestación pública
•
Suspensión temporal en el ejercicio de su profesión
•
Suspensión definitiva
La suspensión temporal no podrá ser menor de seis meses ni mayor de dos años. La
definitiva conlleva la pérdida de calidad de colegiado activo.
3.8 Medios de impugnación
Vale la pena resaltar que es una pretensión procesal de un notario agraviado por
una resolución emanada por el ente competente, la cual le causa única y
exclusivamente agravios en el ejercicio de su profesión.
En materia notarial, los medios de impugnación se otorgan única y exclusivamente a
notarios, que de alguna resolución emanada por la Corte Suprema de Justicia y por
el Director del Archivo General de Protocolos le cause agravio profesionalmente.
49
El decano de la Universidad de San Carlos de Guatemala, Licenciado Amílcar
Bonerges Mejía, en una entrevista realizada, hace alusión a que deben existir
supuestos para que se promueva un medio de impugnación de los regulados en el
Código de Notariado guatemalteco, como lo es el que le cause agravio una
resolución, y que el recurso que mas se utiliza es el de responsabilidad y reposición
en materia de las sanciones que interpone el Director del
Archivo General de
Protocolos ante el incumplimiento de obligaciones notariales formales, por la
inspección y revisión de protocolos, así como el de reconsideración.
En su
experiencia, ya que estuvo a cargo del Archivo General de Protocolos, no conoció
ningún recurso que haya prosperado, y que a manera de ejemplo, conoció un solo
caso, que por supuesto no prospero, por que ni siquiera denominaban el recurso
interpuesto, simplemente recurso, ya que parecían no conocer los regulados en el
Código de Notariado guatemalteco, por lo que considera que son vigentes los
medios de impugnación porque aun existen en las leyes, mas no positivos ya que
ninguno ha prosperado en su experiencia, el de recurso de responsabilidad ni
siquiera tiene la forma de plantearla, ya que se tendría que remitir a la ley de
responsabilidad de funcionarios públicos. Lo básico es de que debieran estar
considerados en el ámbito de lo contencioso administrativo, y que solo se pudiera
plantear el de revocatoria y
reposición dependiendo si tiene órgano superior
jerárquico ya que sino seguirían causando desorden dentro de los medios de
impugnación como lo hacen los medios de impugnación en materia notarial.
El decreto 314 del Congreso de la República otorga única y exclusivamente recursos
a notarios para que ataquen resoluciones no apegadas a derecho:
•
Recurso de Responsabilidad
•
Recurso de Reposición
•
Recurso de Reconsideración
50
Capítulo IV
4. Responsabilidades del Notario
La responsabilidad supone la eventual inobservancia de la norma por parte del sujeto
obligado. La violación de una regla de derecho que acarrea, como consecuencia
jurídica, una sanción; èste es un acontecimiento desfavorable que recae, por reacción
del sistema, sobre el autor de la violación; hay responsabilidad cuando por
consecuencia de haberse violado una regla de derecho, alguien resulta jurídicamente
obligado a soportar la sanción respectiva. Dicho de otro modo, cuando el sujeto debe
corresponder a la infracción, con cierta desfavorable conducta propia.88
Así mismo, el tratadista Guillermo Cabanellas, manifiesta que en el mundo jurídico, el
concepto de responsabilidad es: “más aún su realización cabal, integra, fundamental,
pieza en las relaciones humanas y para establecer la estricta equidad en lo patrimonial
y de discernimiento retributivo acorde con la conducta humana, especialmente en sus
manifestaciones negativas. De borrar la responsabilidad, la convivencia humana
retrocedería a las expresiones crudas del salvajismo y representaría el impunismo
frente a las culpas más graves y a las mayores perfidias”. 89
Es conveniente que el notario esté capacitado, intelectual y moralmente, para ejercer
eficazmente su función, sin generar resultados dañosos, tanto para los particulares
como para él mismo, de allí descansa lo que se conoce como responsabilidad notarial,
que no se circunscribe a una sola, sino a un conjunto de responsabilidades que darán
por resultado, su buena observancia, a un instrumento público pleno y perfecto,
evitando resultados negativos para la vida de éste.
Es indudable que la actuación notarial tiene como único resultado objetivo la producción
del instrumento público, pero para lograr tal fin, el notario no se concreta a dar fe que
88
89
Larraud, Rufino. Op. Cit. Página 694.
Cabanellas, Guillermo. Op. Cit. Página 735.
51
determinados hechos son ciertos. Desde que es requerida su actuación, desarrolla un
complejo de actividades que tienen por objeto canalizar el potencial de energía jurídica
que tiene su asiento en la voluntad humana, para que la misma tome cuerpo en un
instrumento y se haga fecunda, produciendo a través de éste, los efectos legales.
Su labor no se contrae simplemente a asegurar la veracidad de los negocios jurídicos
en que su intervención es requerida, va más allá. Con su habilidad artífice del Derecho
los modela, para que en su manifestación externa, el instrumento público, quede
palpable la voluntad verdadera y consciente de los que en ellos intervinieron.90
El
tratadista
Rufino
Larraud,
citando
a
Sanahuja,
indica
que
en
estas
consideraciones encuentra fundamento la genérica responsabilidad del escribano, o
notario de hoy en día, “si en todas las función del poder público la responsabilidad
es una garantía de actuación jurídica correcta, por demás e s t á decir que su
importancia en la institución notarial ha de ser grande, ya que cada notario asume
personalmente todas las atribuciones inherentes a los poderes de su función, y
el acto notarial es completo con la sola intervención del agente, sin que ninguna
autoridad pueda revisarlo ni modificarlo. Si más que ninguna otra función tiene la
notarial un carácter personalísimo —puesto que el público acude al escribano,
por la confianza que su persona inspira, se comprende que la ley debe ser rigurosa
en exigir responsabilidad a quien, si burlara tal confianza o abusara de ella,
faltaría a la noble misión que le incumbe. 91
La responsabilidad notarial es entonces una consecuencia derivada de los quehaceres
del notario dicha responsabilidad existe porque esta obligado a atender a leyes, ética
profesional, está sujeto a un ógano colegiado, y por tanto está sujeto a responder a la
exigencia lícita de los particulares que acuden en demanda de sus servicios notariales,
en éste sentido, nadie que demande un quehacer notarial puede ser defraudado en la
90
91
Muñoz, Nery Roberto, Op. Cit. Página 95.
Larraud, Rufino. Op. cit. Página 696
52
confianza que depositó al postularlo.92 Por lo que debe existir dolo, culpa negligencia
por parte del notario para que puedan exigir responsabilidad de su parte.
4.1 Origen de la responsabilidad notarial
Como indica Bernardo Pérez Fernández del Castillo “Ya desde Alfonso X el Sabio se
imponía como castigo a los escribanos que no cumplían
con veracidad su oficio:
falsedad hecha por escribanos de la corte del Rey en carta, o en privilegio, debe morir
por ello y si el escribano de ciudad o de villa, hiciere alguna carta falsa o asentara
alguna falsedad en juicio en los pleitos que le mandasen escribir, débanle cortar la
mano, con que la hizo y tenerle por malo, de manera que no pueda ser testigo, ni tener
ninguna honra mientras viviere. El notario frente al honor de estar investido de la fe
pública, tiene una gran responsabilidad que se fortalece conforme sus obligaciones
aumentan. 93
Carral y de Teresa asegura que el notario no es responsable de los actos realizados sino
que la responsabilidad se concentra en aquel que le da la orden de obrar”. 94
4.2 Clasificación de la responsabilidad notarial
Existen varias clasificaciones entre las mas importantes se encuentran:
Enrique Giménez Arnau, expone que es corriente entre los autores establecer las
siguientes clases de responsabilidades: a) Civil; b) Penal; c) Administrativa; y d)
Disciplinaria o reglamentaria.
Por su parte Oscar Salas, solo menciona tres: a) Civil; b) Penal; y c) Disciplinaria o
Profesional.
92
Ríos Hellig, Jorge La Práctica del Derecho Notarial 6ª Edición, McGraw Hill Interamericana Mexico
Distrito Federal, 2005. Pág. 189
93
94
Fernández del Castillo, Bernardo Pérez. Op. cit. Página 365
Carral y de Teresa, Luis, Op. cit. Página 127, 128.
53
Dante Marinelii, adenemás de la Civil, Penal, Administrativa, menciona -la Fiscal y la
Profesional, que según él lleva implícita la responsabilidad moral y la disciplinaria.95
Como según indica Bernardo Pérez Fernández del Castillo “Una actuación negligente
por parte del notario, puede dar lugar a una o varias responsabilidades concurrentes.
Por ejemplo, si una escritura es nula por vicios en sus formalidades, se impone
responsabilidad civil y administrativa.
Además, se puede incurrir en responsabilidad penal si hay falsedad en la narración de
hechos”. 96
Por tanto en el presente estudio se desarrollaran las siguientes responsabilidades:
a) Responsabilidad civil;
b) Responsabilidad penal;
c) Responsabilidad administrativa;
d) Responsabilidad disciplinaria.
4.2.1 Responsabilidad civil
Nace de la abstención o actuación ilícita, culposa, dolosa, la producción de un daño o
perjuicio y un necesario nexo causal entre ellos.
La actuación de un notario es a petición de parte interesada, es decir, un acto rogado,
nunca de oficio. Su función es personal así como la asesoría que presta, es entonces
que el es responsable de su actuación profesional.
95
Muñoz, Nery Roberto, Op. cit. Páginas 96, 97.
Fernández del Castillo, Bernardo Pérez. Op. cit. Página 366.
96
54
La responsabilidad civil admite tradicionalmente su división en dos categorías la
contractual y extracontractual o aquiliana 97. La contractual deviene por la prestación
de servicios profesionales y se determina por un contrato y extracontractual, según la
causa que lo origine. Y ésta responsabilidad puede ser regulada por convenio entre
las partes y el notario, al respecto Jorge Ríos Hellig alude que la obligación
extracontractual son aquellas obligaciones que se encuentran previstas en la ley y que
el notario está compelido a observar. La culpa es la omisión de la diligencia que
exige la naturaleza de la obligación. 98
Ambas especies, contractual y extracontractual, participan de un elemento eb el cual
se realiza su unidad genérica, la obligación de reparar. Sus diferencias específicas
consisten en que la responsabilidad extracontractual
Según el tratadista Rufino Larraud dice que, la responsabilidad civil supone una
conducta violatoria de intereses privados, y acarrea la obligación de reparar el daño
causado a un sujeto de derecho. 99
El jurisconsulto Luis Carral y de Teresa, afirma que la responsabilidad civil surge, del
incumplimiento de un deber, con perjuicio de alguien, y de la necesidad de reparar éste.
El notario debe cuidar de la validez del acto jurídico, no sólo desde el punto de vista de la
forma, sino también del fondo.100
Ésta responsabilidad es integrada por:
•
La realización de un daño o perjuicio
•
Abstención o actuación ilícita, culposa, dolosa.
97
Bañuelos Sánchez, Froylan, Fundamentos del Derecho Notarial, 3a Edición. Reformada, Editorial Sista
México, 1999. Pág.191
98
Ríos Hellig Jorge. Op Cit. Pág. 319
99
Larraud, Rufino. Op. cit. Páginas 698, 699
Carral y de Teresa, Luis, Op. cit. Página 132
100
55
•
Nexo causal entre ambos.
La responsabilidad civil del notario únicamente se limita a la culpa y no al riesgo de su
error como lo hacen las partes, es decir que el notario debe de responder por los daños y
perjuicios causados a sus clientes. Se entiende por daño a la pérdida o menoscabo
sufrido en el patrimonio por falta del cumplimiento de una obligación y se reputa perjuicio
a la privación de cualquier ganancia lícita que debiera haberse obtenido con el
cumplimiento de la obligación.101
Es la que tiene como finalidad reparar las consecuencias injustas de una conducta
contraria a derecho o bien reparar un daño causado sin culpa, pero que la ley, pone
cargo de autor material de este daño.
Entre los elementos, se pueden encontrar:

Que haya violación de un deber legal.

por acción u omisión del notario; Que haya culpa o negligencia de parte del
notario.

que se cause un perjuicio.
El artículo 35 del código de Notariado guatemalteco, habla acerca de la procedencia de
la responsabilidad civil de daños y perjuicios contra el notario por nulidad de
instrumento, así también señala la importancia de que éste haya sido citado, oído y
vencido en proceso incidental, por causa de nulidad.
El artículo 1645 del decreto ley 106 hace alusión a que toda persona que causa daño o
perjuicio a otra, sea intencionalmente, por descuido o imprudencia, está obligada a
repararlo, salvo que se demuestre que el daño o perjuicio se produjo por culpa o
101
Ríos Hellig Jorge, Op Cit. Pág. 320
56
negligencia inexcusable de la víctima. Concatenando normas, el artículo 1647 del
mismo cuerpo legal dice que la exención de responsabilidad penal no libera
responsabilidad
civil,
a
no
ser
que
el
juez
lo
estime
conveniente.
4.2.2 Responsabilidad penal
Esta se da “cuando el notario en el ejercicio de sus funciones, comete un delito: ya
que si llegara a cometer delito como una persona común y corriente, aunque cae en el
campo penal, no se enmarcaría dentro de la responsabilidad notarial. Por tal
circunstancia existen los delitos propios o en los cuales puede incurrir el notario como
profesional. Algunos autores como Salas, los llama delitos funcionales”, según Nery
Roberto Muñoz. 102
Como Indica Luis Carral y de Teresa, los notarios son responsables por los delitos y
faltas que cometan con motivo del ejercicio de su profesión, en los mismos términos que
lo son los demás ciudadanos; y agrega que en consecuencia quedarán sometidos a la
jurisdicción de las autoridades penales en todo lo concerniente a los actos u omisiones
delictuosos en que incurran. La responsabilidad penal de un notario tiene dos aspectos:
como ciudadano cualquiera, y como funcionario, que por si hubiera alguna duda, pone en
claro que el notario no goza de ningún fuero.
El artículo 112 del código penal guatemalteco, dice que toda persona responsable
penalmente de un delito o falta, es responsable civilmente.
El artículo 119 del mismo cuerpo legal alude la extensión de la responsabilidad civil
que comprende la restitución, reparación de los daños materiales y morales, asi
como la indemnización de perjuicios. Por otra parte en el artículo 124 del código
penal señala que en el procedimiento penal, la acción reparadora sólo puede ser
ejercida mientras esté pendiente la persecución penal. Si esta se suspende se
suspenderá también su ejercicio hasta que la persecución penal continúe.
102
Muñoz, Nery Roberto, Op. cit. Pág. 98.
57
En la Ley de Narcoactividad en su artículo 26 alude que de la comisión de cualquiera
de los delitos a que se refiere esta ley, nace la obligación de reparar el grave daño
material y moral ocasionado a la sociedad, la obligación es solidaria entre todos los
responsables del delito, sean personas físicas o jurídicas y se resolverá en
indemnización pecuniaria fijada por el juez.
4.2.3 Responsabilidad administrativa
El notario tiene responsabilidades administrativas porque actúa dentro del campo
administrativo y dentro del campo fiscal, por ejemplo el pago al derecho de apertura
del protocolo cada año 103. Que es de cincuenta y seis quetzales, establecido en el
artículo 37 y 38 del código de notariado.
Se refiere a las acciones realizadas por el notario ante la Administración Pública y
específicamente en relación con los Registros, por los efectos que conlleva el
respectivo registro de los contratos o actos en que ha intervenido
4.2.4 Responsabilidad disciplinaria
Pertenece a un colegio profesional por lo tanto debe de dignificar la profesión
obedeciendo el código de ética profesional, caso contrario se le puede denunciar al
Tribunal de Honor y éste será amonestado.
Esta opera mediante una acción que tiene, es decir tiene por objeto reprimir una falta a
los deberes de la profesión reglamentada; por fin el mantenimiento de la disciplina
necesaria en interés moral de la profesión cuyas normas de ejercicio han sido violadas;
El notario incurre en responsabilidad disciplinaria, cuando falta a la Ética Profesional o
atenta en contra del prestigio y decoro de la profesión, es entonces la responsabilidad
de estar colegiado y activo. 104
103
104
Orellana donis, Eddy Giovanni, Op cit. Pág. 115
Íbid.
58
4.3 Delitos en que incurre un notario en el ejercicio de su profesión
El código penal en su artículo 263 regula lo atinente a Estafa Propia, artículo 264 a
casos especiales de estafa, artículo 321 Falsedad material, artículo 322 del mismo
cuerpo legal, que regula lo atinente a falsedad ideológica, Publicidad indebida,
artículo 222, Revelación del secreto Profesional artículo 223, Supresión, Ocultación
o Destrucción de Documentos artículo 327, revelación de Secretos artículo 422,
Violación de Sellos, Artículo 434, Responsabilidad de funcionarios de Autorizar un
matrimonio, Artículo 437, Inobservancia de Formalidad al autorizar un Matrimonio,
artículo 438 del mismo cuerpo legal.
4.4 Régimen disciplinario del notario
Para el ejercicio de la profesión en Guatemala es obligatoria la colegiación ya que tiene
carácter constitucional, según lo establecido en el artículo 90 de la Carta Magna, el cual
establece que tendrá como fines la superación moral, científica, técnica, material de kas
profesiones universitarias y el control de su ejercicio; en cuanto a los fines de la
Colegiación Profesional, según la Ley de Colegiación Profesional Obligatoria:
•
Promover, vigilar, y defender el ejercicio decoroso de las profesiones
universitarias.
•
Promover el mejoramiento cultural y científico de los profesionales universitarios.
•
Promover y vigilar el ejercicio ético y eficiente de las profesiones universitarias en
beneficio de la colectividad.
•
Defender y proteger el ejercicio profesional universitario y combatir el empirismo;
Promover el bienestar de sus agremiados.
•
Auxiliar a la Administración Pública.
59
Capítulo V
5. Recurso de Reconsideración
5.1 Definición
Se debe tener claro que en todos los ordenamientos jurídicos, se admiten medios de
impugnación contra las resoluciones judiciales, tanto contra las interlocutorias, como lo
son los autos y los decretos, como contra las definitivas.
Existen varias definiciones sobre este medio impugnativo de los cuales a continuación se
indican los más importantes.
La principal definición, atendiendo al artículo 11 de la Ley del Organismo Judicial, dice
que el idioma oficial es el español, las palabras de la ley se entenderán de acuerdo con
el Diccionario de la Real Academia Española, en la acepción correspondiente, salvo
que el legislador las haya definido expresamente,
de lo anterior, se parte que
reconsiderar es volver a considerar.
Néstor Darío Rambolá afirma, que lo que busca es dejar sin efecto la resolución ya sea
en forma parcial o total o bien la expedición de una resolución favorable de quien
interpone el remedio procesal, es viable únicamente en relación a las resoluciones
dictadas sin substanciación. 105
Por su parte Lucio Martin indica que es un medio de impugnación para que el mismo
órgano y, por ende, en la misma instancia, reponga su decisión, la reconsidere, por
contrario imperio. De allí que cualquiera de las tres designaciones resulte apropiada.106
Se trata entonces de un medio no devolutivo, lo que constituye, para algunos autores
una excepción dentro de los recursos, pero doctrinariamente lo correcto es indicar que
se trata de un remedio procesal.
105
106
Rombolá Néstor Darío, Reboirás Lucio Martín. Op Cit. Pág. 803
Ibíd., Pág. 85
60
La finalidad es que el propio juzgador reponga sus providencias de trámite (y en
algunos casos, también, los autos o sentencias interlocutorias, sea a pedido de parte,
bien de oficio,107 a opinión persona si es promovido por el juez, pierde su naturaleza y
deja de ser un medio de impugnación, y pasa a ser una facultad del juez para subsanar
el proceso.
Se trata así de obtener el levantamiento de sanciones, que prospere una petición
totalmente retrasada o mejoras y pretensiones frustradas en anteriores negociaciones.
No solo es solapado, tal proceder, sino el vocablo; porque, aun natural derivación de
reconsiderar, el substantivo no tiene por ahora registro académico.
volver a considerar.
Esto quiere decir
108
El recurso de reconsideración, es materia notarial guatemalteco que se interpone por un
agravio o perjudicado y ante el mismo órgano que dicto una providencia, en este caso
ante el Director de Archivo General de Protocolos109, el cual eleva las actuaciones ante
la Corte Suprema de Justicia, quien resolverá la impugnación.
Esto nos despide una
conclusión, que por principio es un recurso y no un remedio procesal, ya que genera la
doble instancia, se da el efecto devolutivo y suspensivo de la resolución.
Por tanto no constituye un remedio procesal, ya que este tendiente a obtener en la
misma instancia donde una resolución fue emitida, y se subsane, por contrario imperio,
los agravios que aquella pudo haber inferido, sin generar el efecto devolutivo, y doble
instancia.
5.2 Procedencia
El recurso de Reconsideración procede contra las infracciones tipificadas que se
refieren al no envío de:
107
Rombolá Néstor Darío, Reboirás Lucio Martín. Op Cit. Pág. 86
Cabanellas, Guillermo. Alcalá Zamora L. Diccionario enciclopédico de Derecho Usual Tomo V 14ª edición
Editorial Heliasta, Buenos Aires Argentina 1979 Pág. 592.
109
Vescovi, Enrique, Op Cit p. 67
108
61
•
Testimonios especiales al Archivo General de Protocolos.
•
Avisos a la Dirección General de Catastro y Avalúo de Bienes Inmuebles.
•
Y a la Municipalidad respectiva.
•
Aviso al Registro resptectivo.
Las sanciones consisten en Multas que van desde los dos quetzales hasta los cien
quetzales por infracción y en suspensiones desde un mes hasta un año en caso de
reincidencia.110
5.3 Presupuesto
Es todo aquello que debe darse para que prospere el recurso.
5.3.1 Legitimación
No cabe dudas, siguiendo los principios generales, de que son las partes quienes
pueden interponer recurso como legitimados naturales111, en este caso en concreto, el
legitimado para interponer el remedio procesal es el notario.
5.3.2 Agravio
Conforme a los principios generales, como para todo recurso, debe existir el agravio
(gravamen) por la decisión impugnada. Por eso se ha dicho que las providencias
(simples), que acceden a los petitorios de las partes, no pueden ser recurridas por
quienes así lo han peticionado.112
110
Piedra Santa, Irene, Bonerge Mejía Orellana, Granados Valiente Jorge Luis, Marroquín Margarita, Estrada Farfán
Sergio, Micheo Nora, Tejeda Daniel, Camey Miriam, Leiva Marta, Alvarado Angélica, Valle Mirna, Op Cit. Pág.76
111
Vescovi Enrique, Op Cit. Pág. 91,
112
Vescovi,Enrique, Pág. 92
62
5.3.3 Forma
La forma debe ser normalmente escrita, salvo en los juicios verbales, o en la audiencia,
sin exigencias de mayores formalidades, siendo la jurisprudencia, en ese sentido, todo
lo amplia que corresponde exigir.113 En este caso en concreto debe ser interpuesto por
escrito.
El recurso debe ser fundado, puesto que presume el agravio y él debe ser expresado
por la parte, aunque fuere en forma muy sintética, como corresponde a este tipo de
recursos. No creemos que el informalismo ni el iura novit curia, puedan excluir tal
requisito.
Debe contener el escrito todos los alegatos que estime convenientes para desvirtuar las
actuaciones impugnadas, agregar medios de prueba de descargo que estime
pertinentes y expresar de manera clara y concisa cada una de sus peticiones.
5.4 Efectos de la resolución
La resolución que recae causa ejecutoria, es decir que se puede confirmar, revocar o
modificar la resolución recurrida, y dicho fallo debe acatarse.
Es lo que se expresa, generalmente, con la afirmación de que no hay reposición de
reposición.
Es indudable que no se puede admitir que se siga recurriendo, por razones de
observación, siendo suficiente garantía la de admitir el planteo del recurso por una vez.
Por la forma en que esta regulada la reconsideración, se puede afirmar que, dicho
medio es un recurso, pues la resuelve el mismo ante quien se interpone.
113
Loc Cit. Pág. 93
63
5.5 Ante quien se presenta
Se interpone ante el Director de Archivo General de Protocolos, por las sanciones que
se impongan por el incumplimiento de las obligaciones del notario, contempladas en el
Artículo 37 y 38 del Código de Notariado. Artículo 100 del código de notariado.
5.6 Obligaciones y sanciones motivadoras del recurso de reconsideración
El Artículo 37 del Código de Notariado, regula lo atinente a que los notarios y los jueces
de primera instancia, cuando estén facultados para cartular, deben cumplir las
siguientes obligaciones:
a) Remitir al Archivo General de Protocolos, dentro de los veinticinco días hábiles
siguientes al otorgamiento de cada escritura pública, testimonio especial, en
papel sellado del menor valor, con los timbres notariales adheridos de
conformidad con la ley. En los departamentos de la República, excluyendo al de
Guatemala, el notario podrá entregar dichos testimonios al Juez de primera
instancia que extenderá el comprobante respectivo y los remitirá inmediatamente
al Archivo General de Protocolos. Cuando se trate de testamentos o donaciones
por causa de muerte, así como sus modificaciones o revocaciones, el testimonio
se entregará en plica firmada y sellada por el Notario, expresando en la misma,
el número de orden, lugar, fecha, objeto del instrumento, nombre del otorgante,
así como el número y registro de las hojas de papel de protocolo en el que fue
extendido.
b) Dar aviso dentro del término indicado en la literal anterior, y ante la misma
dependencia de la Corte Suprema de Justicia o ante los funcionarios judiciales
indicados, según el caso, de los instrumentos públicos cancelados, de los cuales
no podrá extender copia o testimonio. El aviso se enviará en papel sellado del
menor valor y contendrá el número y la fecha del instrumento cancelado.
64
c) Remitir el aviso al Archivo General de Protocolos, o a los jueces de primera
Instancia, en su caso, dentro de los 25 días hábiles siguientes a dicho
vencimiento de cada trimestre del año calendario, en papel sellado del menor
valor, indicando el número y fecha del último instrumento autorizado o
cancelado, o en su caso que no autorizó ninguno durante el trimestre que
corresponda.
Al finalizar el término a que se refiere la literal c) de éste artículo, el director del Archivo
General de Protocolos publicará dentro de los diez días hábiles siguientes a dicho
vencimiento en el diario oficial y en otro de mayor circulación en el país, la lista de los
notarios que no hayan enviado la totalidad de los testimonios especiales, y los avisos a
que se refieren las literales b) y c) del presente artículo.
Sin perjuicio de la Sanción que establece el artículo 100 de éste Código, no se venderá
papel de protocolo ni especies fiscales al Notario que haya dejado de enviar, durante un
trimestre del año civil, la totalidad de sus testimonios especiales con los Timbres
notariales respectivos, al Archivo General de Protocolos, o a los Jueces de Primera
Instancia, en su caso. Para el efecto, el Director de dicha dependencia enviará a la
Dirección General de Rentas Internas, con copia a sus delegaciones departamentales,
una lista de los Notarios que hayan incurrido en tal omisión, una vez vencido el término
previsto en el inciso c) de éste artículo. El Notario a quien se le hubiere incluida en la
lista referida quedará comprendido automáticamente en el impedimento para el ejercicio
de su profesión, establecido en el inciso 4º del artículo 4º. Del Código de Notariado, tal
y como aparece modificado por la presente ley; empero una vez subsanado el
impedimento en forma legal, podrá solicitar que se le excluya de la lista, quien previa
comprobación del caso, hará la comunicación a las dependencias respectivas.
La legislación guatemalteca regula este medio de impugnación en su artículo 100 del
Código de Notariado, en la cual los notarios que dejaren de enviar los testimonios a que
hace referencia el artículo 37, o de dar los avisos a que se contraen los artículos 38 y
39 de esta ley, dentro de los términos fijados al efecto, incurrirán en una multa de dos
65
quetzales por infracción, que impondrá el director General de Protocolos y se pagará en
la Tesorería del Organismo Judicial, como fondos privativos de dicho Organismo.
Todas las sanciones impuestas por el Director General de Protocolos, se interpondrán
previa audiencia por el término de veinte al interesado, audiencia que se notificará por
medio de correo certificado con aviso de recepción. Contra lo resuelto por el Director
General de Protocolos, cabrá el recurso de reconsideración el que deberá interponerse
dentro del término de tres días contado a partir de la fecha de recepción de la
notificación por correo certificado.
Dicho recurso se interpondrá ante el propio director, quien elevara las actuaciones a la
Corte suprema de Justicia.
Dicho tribunal resolverá aplicando el procedimiento de
incidente previsto por la Ley del Organismo Judicial.
Contra la Resolución de la Corte suprema de justicia no cabrá ningún otro recurso.
Siempre que se declare sin lugar el recurso interpuesto. Se impondrá el recurrente una
multa de veinticinco a cien quetzales, según sea el monto de la resolución recurrida.
Se interpone ante el Directo del Archivo General de Protocolos, por las sanciones que
se impongan por incumplimiento de las obligaciones del notario contenidas en los
artículos 37 y 38 del Código de Notariado.
Los otorgantes generalmente no pueden redactar y por ello recurren a notarios, es por
eso que es deber del notario saber redactar y es responsable de los defectos en la
redacción del instrumento, como de su protocolo.114
114
Carral Y De Teresa, Luis, Op Cit., Pág.113
66
Capítulo VI
6. Recurso de Reposición
6.1 Definición
El recurso de reposición es un medio de impugnación que ataca resoluciones que
pueden estar mal dictadas, ser erróneas o estas apartadas, alejadas del derecho, 115
se puede plantear
contra las juntas Directivas de órganos colegiados, y algunos
órganos descentralizados.
La reposición es el procedimiento en el cual en la misma instancia media dicho
recurso, es el
medio de más breve alcance y efecto inmediato ya que es
conocido como horizontal 116.
Se trata de un recurso ordinario, no devolutivo dirigido a obtener la revocación de
determinadas resoluciones interlocutorias, que no sean de mero trámite, ya sea por que
las mismas han infringido lo dispuesto en normas procesales o bien en normas de
carácter sustantivo, con el fin de que el mismo órgano que dicto la providencia o auto
modifique su decisión y reponga la resolución117
Por medio de este recurso se impugnaran resoluciones que infrinjan una norma de
carácter procesal, pueden también combatirse las de naturaleza material derivadas de
la aplicación de las normas de este tipo con anterioridad a la resolución de fondo.118
Es el recurso que una de las partes presenta ante quien emitió la resolución
interlocutoria, con la finalidad de que la deje sin efecto, la corrija, la aminore o la cambie
según solicita el recurrente.
115
Gómez Lara, Cipriano, Op Cit. Pág.203.
Couture Eduardo J. Op cit. Page 381
117
Asencio Mellado, José Ma. Op Cit. Pág.329.
118
Ibid.
116
67
Si la providencia,
además
de
injusta, fuese nula, bastará alegar ésta última
circunstancia, pues el recurso de reposición supone una providencia válida y es por eso
su interposición. Dicho recurso evita dilaciones y no requiere mayores alegaciones.119
6.2 Finalidad
Según Caravantes, este recurso tiene por objeto evitar dilaciones y gastos
consiguientes a una nueva instancia, respecto de las providencias que recaen en
diligencias o puntos accesorios del pleito, para cuya revisión no son indispensables las
nuevas alegaciones, pruebas o plazos de las apelaciones, ni mayor ilustración que se
supone en jueces superiores que entienden en éstas.120
Cuando por lapsus calami se inicia en forma sumaria diligencias en contra de un
Notario ético, cimentado de capacidad, intelecto, valores morales, dotado de capacidad
en el ejercicio de su profesión cabe éste recurso.
6.3 Procedencia
El recurso de reposición procede contra las resoluciones emanadas por los
Tribunales colegiados, los autos originarios que dicten en el ejercicio de su propia
competencia.
El recurso procede contra las resoluciones emanadas por la Corte suprema de
Justicia que infrinjan
el procedimiento
de los
asuntos sometidos a
su
conocimiento, cuando no se haya dictado sentencia; 121 siempre y cuando esté en
tiempo 122,
En materia notarial, procede el recurso de reposición, atendiendo el artículo 98
del decreto 314 del Congreso de la República de Guatemala, el cual alude que la
119
Alsina, Hugo Op Cit., Pág.285
Cabanellas, Guillermo. Alcalá Zamora L. Op Cit. Pág.607
121
Nájera Farfán Mario Efraín, Op Cit. Pág.649
122
Cabanellas, Guillermo. Alcalá Zamora L. Op Cit. Pág.607.
120
68
Procuraduría General de la Nación o cualquier persona particular, tiene derecho
de denunciar ante la Corte Suprema de justicia, los impedimentos del Notario
para ejercer su profesión y contra lo que se resuelva cabrá el recurso de
reposición.
6.4
Requisitos formales del recurso
•
Autoridad a quien se dirige.
•
Nombre del recurrente y lugar para recibir notificaciones.
•
Identificación precisa de la resolución que impugna, la fecha de la notificación
de la misma.
•
Exposición de los motivos por los cuales se recurre.
•
Sentido de la resolución que según el recurrente deba emitirse, en sustitución
de la impugnada.
•
Plazo establecido por la ley es decir que debe presentarse en tiempo.
•
Lugar, fecha y firma del recurrente o su representante si no sabe o no puede
firmar
dejara su impresión digital de su dedo pulgar derecho u otro que
especificará.
6.5 Legitimación
El legitimado para interponer este recurso, es la persona que se encuentra
agraviada por la resolución emanada por el órgano jurisdiccional colegiado, el
notario.
69
6.6
Tramitación
El artículo 98 del Decreto 314 alude que se debe denunciar en forma sumaria al
Notario que tiene inhabilitaciones para ejercer el notariado.
6.7 Resolución al recurso
El recurso debe ser resuelto por el superior jerárquico de la administración pública y
hay que tomar en cuenta que contra lo resuelto no cabe otro tipo de impugnación.
El recurso debe ser resuelto dentro del tiempo estipulado y plazos de ley. Se debe
cumplir con lo resuelto por el superior ya que dicha resolución impugnada puede ser
confirmada o revocada.
70
Capítulo VII
7. Recurso de Responsabilidad
7.1 Generalidades
Con el objeto de que se reduzcan los vicios, ilegalidades y errores que se comenten en
el ejercicio de la función notarial, resulta indispensable llevar a cabo la inspección y
revisión ordinaria de protocolos.123
Cabe señalar que en Guatemala se le llama Protocolo a la colección ordenada de las
escrituras matrices, y otros instrumentos públicos asentados, autorizados y registrados
por el notario.
La legislación costarricense es la más específica a que establece
número de hojas por tomo, formas de identificación del notario y otras instrucciones.124
El Archivo General de Protocolos es una institución que depende de la Presidencia del
Organismo Judicial.
Fue creado en 1954 y, de conformidad con el Código de
Notariado, le corresponde registrar los mandatos de jurisdicción voluntaria, los
testimonios especiales de las escrituras públicas autorizadas por los notarios del país y
los protocolos que en él se depositen por fallecimiento, impedimento o ausencia del
notario respectivo. La Corte Suprema de Justicia es la encargada de tomar decisiones
de carácter administrativo mientras que las decisiones afecten el fondo de accionar del
Archivo son consultadas por el Pleno de la Corte Suprema de Justicia, integrado por
trece magistrados.125
La responsabilidad prevé el supuesto, de la inobservancia de la norma por parte del
sujeto
obligado,
ya
que implica un poder físico lo suficientemente amplio
para realizar el hecho de la infracción.126
123
Piedra Santa, Irene, Bonerge Mejía Orellana, Granados Valiente Jorge Luis, Marroquín Margarita, Estrada Farfán
Sergio, Micheo Nora, Tejeda Daniel, Camey Miriam, Leiva Marta, Alvarado Angélica, Valle Mirna, En Busca de la
Seguridad Jurídica en Guatemala, Editorial Piedra Santa, Guatemala 2001, Pág. 167
124
Ibíd., Pág.55, 56.
125
Ibíd. Pág. 167
126
Rivera Toledo, Antonio, Introducción al Estudio del Derecho Notarial Guatemalteco, tomo II, Guatemala 1965,
Pág. 494
71
7.2 Definición
Es el medio de impugnación que puede interponerse contra la resolución que dicte la
Corte Suprema de Justicia, por la inspección y revisión del protocolo que ordene la
misma, en expediente de rehabilitación.127
Al aludir medio de impugnación se entiende que es un proceso a posteriori, que tiene
por objeto anular, modificar, revocar una resolución emanada por un ente competente,
la cual causa agravio; por lo que el recurso de responsabilidad ataca la resolución de la
Corte suprema de Justicia por la inspección y revisión del protocolo, si en la misma no
se observaron los requisitos formales, el funcionario respectivo remitirá copia certificada
del acta a la Corte suprema de Justicia y es ésta resolución la que ataca dicho recurso.
Capacidad existente en todo sujeto activo de derecho para reconocer y aceptar las
consecuencias de un hecho realizado libremente; es el que se interpone para exigir a
los jueces y tribunales la responsabilidad de lo causado por negligencia, error, impericia
o falta de ética, en que hayan incurrido por actos u omisiones no subsanables mediante
otros recursos ordinarios.
La responsabilidad surge del incumplimiento de un deber, con perjuicio de alguien y de
la necesidad de reparar el mismo, los notarios que infrinjan la ley, que incurran,
conocerán los tribunales y serán sancionados, aun así previo a esto serán oídos128
Dicho así la responsabilidad es la aptitud que tiene un sujeto de conocer, aceptar las
consecuencias dañosas de sus actos; es por eso que la ley lo sanciona y su único
fundamento es el deber jurídico, porque nadie está obligado a hacer lo que la ley no
manda. 129
127
Muñoz, Nery Roberto, Introducción al Estudio del Derecho Notarial 11ª edición, Guatemala, 2006, Pág.60.
Carral Y De Teresa, Luis, Op Cit. Pág.113
129
Gattari, Mario Nicolás, Manual de Derecho Notarial, Editorial Depalma, Buenos Aires Argentina, 1997, Pág.246
128
72
Se considera que la responsabilidad del notario, en lo que respecta al cumplimiento de
los requisitos intrínsecos o de fondo, es profesional, porque el notario hace aplicación
de
la
ciencia
del
derecho
para
convenientemente de sus derechos.
dirigir
a
los
particulares,
instruyéndolos
En cuanto al recurso de responsabilidad si el
notario se apega a la responsabilidad aludida con anterioridad no será necesario
promoverlo, ya que éste se apegara a derecho, a ley, forma y fondo respecto a su
protocolo.130
7.3 Objeto y finalidad
Se ha visto anteriormente que los medios de impugnación tienen como finalidad la
corrección o depuración de errores o equivocaciones en que pueden incurrir los
juzgadores, como personas humanas que son, pero hay oportunidades en que
lamentablemente no se trata de infracciones o equivocaciones, sino que se trata de
acciones que causan serios problemas y gravámenes a los litigantes, notarios en
Guatemala, lo que ha hecho que se incluyan medios judiciales pertinentes que
establezcan el grado de responsabilidad en que han incurrido, y como objeto la
investigación de hecho estimado violatorio de la ley, la imposición de una sanción
económica o disciplinaria por un tribunal superior y se promueve la acción pertinente, la
obtención de una sentencia condenatoria de daños y perjuicios.
Esta sanción, opera mediante una acción que tiene por objeto reprimir una falta a los
deberes de la profesión reglamentada, con el fin de mantener la disciplina y el interés
moral de la profesión cuyas normas de ejercicio han sido violadas.
Por lo que el notario debe apegarse a ley y cumplir con los requisitos que se preceptúan
en cuanto al protocolo, para no temer de las consecuencias, grave error se comete al
considerar
130
que
constituyen
una
especie
Rivera Toledo, Antonio, Op Cit, Pág. 497
73
de
maldición
de la
profesión las
responsabilidades y obligaciones que el profesional del derecho adquiere por el
ejercicio de la misma. 131
El notario incurre en responsabilidad, cuando falta a la Ética profesional o atenta en
contra del prestigio y decoro de su profesión. Pero éste no es el objeto ni finalidad del
recurso, sino mas bien el objeto es revocar, anular, modificar la resolución emanada por
la Corte Suprema de justicia y la finalidad es resarcir los daños ocasionados por dicha
resolución. Cuando de manera injusta es sancionado o bien cuando la resolución no es
apegada a derecho.
Respecto a la institución de la responsabilidad del notario, el tratadista Pedro Ávila
Álvarez alude que la infracción de los deberes que por razón de su cargo pasan sobre
el notario, no engendra, muchas veces, más que la responsabilidad disciplinaria, pero
cuando esas infracciones constituyen un ejemplo intolerable, la ley debe elevarlo a la
categoría de delitos.132
7.4 Requisitos
•
Que la resolución emanda por la corte Suprema de Justicia cause agravio al
notario.
•
Que exista culpa o negligencia de parte del órgano que impone sanción. 133
7.5 Fundamento legal
El fundamento legal de las inspecciones, se encuentra en el Código de Notariado
guatemalteco, regulado en el artículo 86, aludiendo que cada año se realizará la
inspección y revisión ordinaria y extraordinaria cuando lo ordene la Corte Suprema de
131
Gattari, Carlos Nicolás, Op cit. Pág. 249
Rivera Toledo, Antonio, Op Cit. Pág.519
133
Carral Y De Teresa, Luis, Op Cit. Pág.113
132
74
Justicia, y para el efecto el notario está obligado a presentar el protocolo y sus
comprobantes.
De lo anterior se deriva que si el notario no cumpliere con presentar el protocolo y sus
componentes o se negare a ello, el funcionario o inspector de Protocolos encargado de
la inspección y revisión, le hará del conocimiento del Juez de Primera Instancia
correspondiente, quien previa audiencia que dará al notario por veinticuatro horas para
que exponga sus razones de su cumplimiento o negativa, dentro de las veinticuatro
horas siguientes se dictará la resolución que proceda; y si ella fuera que el notario
presente el protocolo y sus comprobantes así lo ordenará, bajo apercibimiento de la
ocupación y extracción del protocolo y comprobantes respectivos del poder del notario
renuente, para cuyo efecto podrá recurrirse al auxilio de la fuerza pública. Si no fuere
posible practica la revisión e inspección en presencia del notario, el protocolo y
comprobantes respectivos, serán extraídos del poder del notario y remitidos de
inmediato al Archivo General de Protocolos para lo que procediere.134
Los artículos 88 y 105 Código de Notariado, son los que regulan lo atinente a dicho
recurso, Contra la resolución que dictare la Corte, no cabrá más recurso que el de
Responsabilidad y del estudio del expediente de rehabilitación del Notario que se
tramite en la Corte Suprema de Justicia, únicamente cabrá dicho recurso.
Si en el departamento solo hubiere un Juez de Primera Instancia y fuere éste el
encargado de la inspección y revisión, acudirá al Juez de primera instancia más
accesible para los efectos de las diligencias.
El notario que, por su incumplimiento o negativa, diere lugar a que se decreten la
ocupación o extracción del protocolo como se indica en este artículo, incurrirá en
responsabilidades, tanto por su desobediencia como por su condición de depositario del
protocolo, sin perjuicio de cualquier otra que fueran pertinentes, de conformidad con la
ley.
Para la deducción de responsabilidades, el juez de Primera Instancia
134
Piedra Santa, Irene, Bonerge Mejía Orellana, Granados Valiente Jorge Luis, Marroquín Margarita, Estrada Farfán
Sergio, Micheo Nora, Tejeda Daniel, Camey Miriam, Leiva Marta, Alvarado Angélica, Valle Mirna. Op Cit, Pág. 182
75
correspondiente o en su caso, la Corte Suprema de Justicia, deberán sin demora
certificar lo conducente al Juzgado penal que corresponda.135
Para que se de la rehabilitación de un notario es necesario que:
•
Haya transcurrido dos años mas de la condena.
•
Que siempre se le haya observado buena conducta.
•
Que no reincida
•
Que el consejo Superior de la Universidad de San Carlos
emita dictamen
favorable.
•
Que se tramite ante la Corte Suprema de Justicia.
7.6 Procedimiento de inspección
• Se ordena la inspección
Con fundamento en la ley y de conformidad con los criterios del Director del Archivo
General de Protocolos, se giran instrucciones verbales a los empleados de ésta
institución, ordenándoles realicen las inspecciones de protocolos de determinados
notario. En algunas oportunidades, los notarios, de forma voluntaria, se apersonan al
Archivo General de Protocolos para que se les realice dicha inspección de los tomos de
sus protocolos y se verifique si se han observado los requisitos y formalidades
correspondientes.
135
Piedra Santa, Irene, Bonerge Mejía Orellana, Granados Valiente Jorge Luis, Marroquín Margarita, Estrada Farfán
Sergio, Micheo Nora, Tejeda Daniel, Camey Miriam, Leiva Marta, Alvarado Angélica, Valle Mirna, Op Cit. Pág.180.
76
•
Se remite citación a los notarios
Los empleados designados para realizar la inspección y revisión envían hasta tres
citaciones a los notarios para que se presenten al Archivo General de Protocolos con
los tomos correspondientes a los que se refiere la citación de inspección.
•
El notario entrega los tomos de su protocolo al Archivo General de Protocolos
Si el notario atiende a la citación, deja los tomos del protocolo para que éstos sean
revisados en las instalaciones del Archivo; la diligencia se realiza en presencia del
notario. Si por razones de volumen del protocolo o por falta de recursos para realizar la
inspección, fuere necesario que el protocolo quede en poder del Archivo, se hace
constar por escrito esta circunstancia. Una vez concluida se devuelve el protocolo al
notario, mediante conocimiento.
•
Se redacta el acta de inspección
Al verificarse la inspección o revisión del protocolo, el empleado designado hace
constar en el acta correspondiente, los errores encontrados. Ésta es suscrita por el
Director del Archivo General de Protocolos, el empleado designado y el notario
depositario del protocolo sobre el cual ha recaído la diligencia.
Si se trata de la
inspección del protocolo de un notario que ejerce en algún departamento que no sea
en Guatemala, la diligencia será realizada por el juez de Primera Instancia del domicilio
del notario; el acta será firmada por éste, el Secretario del Juzgado y el notario cuyo
protocolo fue inspeccionado y revisado.
•
Se remite copia certificada del acta a la Corte Suprema de Justicia
Si los errores encontrados en el protocolo ameritan que éste sea remitido a un Juzgado
de Primera Instancia, para que ante el mismo sean subsanados dichos errores, el
77
Archivo General de Protocolos remite a la Corte Suprema de Justicia una copia del acta
donde quedaron asentados los errores cometidos por el notario.
•
Se concede audiencia al notario
La Corte Suprema de Justicia dictamina la resolución que en derecho corresponda,
previa audiencia al notario, es aquí donde cabe el recurso de responsabilidad.136
7.7 Errores comunes de las inspecciones o revisiones de los protocolos
•
Uso de corrector en los instrumentos públicos.
•
Omisión de salvar testados y entrerrenglonaduras.
•
Raspaduras provocadas por borrones.
•
Alteración de foliación cardinal en las hojas de papel sellado especial para
protocolos.
•
Espaciado excesivo entre la última línea escrita y las firmas de los otorgantes y
el notario.
•
Omisión de datos personales de identificación de los otorgantes.
•
No identificación de alguno de los otorgantes y el notario no da fe de conocerlos.
•
Defectuosa calificación de representación de los comparecientes cuando
procede.
•
Duplicidad o alteración en la numeración de los instrumentos públicos.
136
Piedra Santa, Irene, Bonerge Mejía Orellana, Granados Valiente Jorge Luis, Marroquín Margarita, Estrada Farfán
Sergio, Micheo Nora, Tejeda Daniel, Camey Miriam, Leiva Marta, Alvarado Angélica, Valle Mirna, Op Cit. Pág.180,
181, 182.
78
•
Protocolización defectuosa.
•
Escritura fuera de los márgenes legales del papel sellado especial para
protocolos.
•
Error u omisión del índice del protocolo.
•
Error u omisión de aviso trimestral.
•
Omisión de remisión de testimonios especiales.
•
Omisión de comprobante de pago de apertura de protocolo.
•
Omisión o defecto en la cancelación de escrituras.
•
Omisión o defecto en la cancelación de escrituras.
•
Omisión de rellenar con líneas los espacios en blanco.
•
Error o alteración en fecha de instrumentos públicos.137
7.8 Procedencia
•
Contra la resolución que dicte la Corte Suprema de justicia por la inspección y
revisión de un Protocolo de un Notario.
•
Contra la resolución que dicte la Corte Suprema de Justicia, en un expediente de
rehabilitación Artículo 105 del Código de Notariado Guatemalteco.
137
Piedra Santa, Irene, Bonerge Mejía Orellana, Granados Valiente Jorge Luis, Marroquín Margarita, Estrada Farfán
Sergio, Micheo Nora, Tejeda Daniel, Camey Miriam, Leiva Marta, Alvarado Angélica, Valle Mirna, Op Cit. Pág.183.
79
Artículo 105 Código de Notariado preceptúa que el expediente de rehabilitación se
tramitará ante la Corte Suprema de Justicia, y contra la resolución que éste dicte no
cabrá más recurso que el de Responsabilidad.
Señalan varios autores que el recurso de responsabilidad constituye un proceso para
reclamar la responsabilidad civil o indemnización por daños y perjuicios ocasionados
por la autoridad judicial cuando incurren éstos en un ilícito en el desempeño de sus
funciones, ya sea por negligencia o ignorancia inexcusables.
Carlos Arellano García por su parte explica que dicho recurso, es un juicio ordinario
civil para exigir a la persona física, que ha ocupado el cargo de juez o magistrado, una
responsabilidad civil.
El mal llamado recurso no sirve para combatir o impugnar la sentencia en la que se
comete el agravio, la sentencia queda firme, este recurso no modifica la resolución
"impugnada" y solamente sirve para la reclamación de daños y perjuicios al juzgador
demandado.
De lo anterior se puede desprender que es requisito de que exista sentencia firme y que
se suponga que cause agravio, para que proceda la interposición de este recurso.
Las personas que pueden ser demandadas en juicio de responsabilidad son
genéricamente los jueces y magistrados, y de manera específica pueden ser
demandados los jueces de paz, los jueces de los civiles y familiar y los magistrados.
Mediante este llamado recurso de responsabilidad se persigue obtener de parte del
funcionario judicial responsable, el resarcimiento de los daños y prejuicios que haya
causado a aquella parte perjudicada por una resolución dictada en forma ilegal o no
apegada a derecho y en las circunstancias que más adelante se puntualiza.
80
Una regla importante de señalar es la relativa a que para que proceda el recurso de
responsabilidad, es necesario que la resolución que ha motivado su interposición sea
definitiva, o sea, aquélla contra la cual no quepa ningún recurso ordinario.
Este trámite no constituye un verdadero recurso porque los recursos siempre tienen por
finalidad el re-examen de una resolución para obtener que ésta sea modificada,
revocada o conformada. Jamás mediante el llamado recurso de responsabilidad se
logran estos objetivos; habitualmente la legislación obliga a que previamente se agoten
todos los recursos, todos los medios de impugnación y, ya agotados, se estará en la
posibilidad de intentar el recurso de responsabilidad.
En la realidad, y en la práctica, es muy difícil ver este tipo de juicio. Sin embargo, al
menos teóricamente, puede plantearse el supuesto de fundamentación del llamado
recurso de responsabilidad, en el caso de que un funcionario judicial incurra en las
conductas que el propio código señala, al dictar una resolución absurda, equivocada, en
función de negligencia o ignorancia inexcusables, que no pueden justificarse en los
funcionarios judiciales. Sería necesario, sin embargo, mediante la apelación ordinaria,
lograr revocar esa sentencia e, inclusive, en su caso agotar todos los medios
impugnación y llegar al amparo, y obtener una resolución favorable en el asunto y sólo
hasta ese momento podría intentarse el mal llamado recurso de responsabilidad contra
el juez de primera instancia que hubiera dictado mal esa sentencia y a efecto de que
simplemente pudiera estar expuesto al pago de daños y prejuicios que se derivan de
dicha resolución.
7.9 Recurridos
Las personas que pueden ser demandadas en juicio de responsabilidad civil son
los jueces y magistrados.
Los jueces o magistrados en su carácter, por
recusación, por excusa, por terminación en su cargo, por renuncia, por
incompetencia. 138
138
Aguirre Godoy, Mario Op Cit.. pág. 552
81
7.10 Legitimación
Están legitimados a promover recurso de responsabilidad los notarios que les
cause agravio lo emanado por la Corte Suprema de Justicia. 139Ya sea porque
dicha resolución no se apegue a derecho o tenga errores de forma o fondo.
139
Nájera Farfán Efraín. Op cit. Pág. 650
82
CONCLUSIONES
1. En la legislación guatemalteca en materia notarial, no existe una tipificación
correcta de los procedimientos a seguir al momento de interponer un medio de
impugnación.
2. Los medios de impugnación en materia notarial son interpuestos única y
exclusivamente por notarios activos, debido a que están limitadas las
impugnaciones a resoluciones que afecten el ejercicio profesional del mismo.
3. En Guatemala se contemplan diferentes clases de medios de impugnación en la
legislación vigente, pero cada uno de ellos tiene su objetivo, fin, es decir, que el
notario está amparado por la ley en el ejercicio de su profesión siempre
cuando su actuar este apegado a derecho y ley.
83
y
RECOMENDACIONES
1. Que se uniforme en la legislación guatemalteca, la regulación de los
procedimientos a seguir en cuanto a los medios de impugnación, que puede
ocurrir el notario con indicación de la vía en la cual se sigue el procedimiento.
2. Que el Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala tenga una participación
activa en la proposición de estos mecanismos y procedimientos de impugnación.
3. Que los notarios actúen con absoluto apego a la ley, y en cumplimiento de ella
hacer correcto el uso de los medios de impugnación de que disponen, a fin de
consolidar la actividad notarial.
84
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89
ANEXOS
90
Recurso de Reposición dentro
de lo Contencioso
Procede contra los autos emanados por las Salas
El plazo para plantearlo es de veinticuatro horas
siguientes a la notificación
Se da audiencia posteriormente
por dos días a las partes
Resolución del Recurso:
Se resolverá dentro de tres días siguientes de
vencido el plazo de audiencia con la Contestación
de las partes o sin ella.
Sin lugar, se confirma un auto
Con lugar la reposición, deja
y se continúa el proceso
sin efecto lo resuelto y
continua el proceso.
Recurso de Revocatoria en la Vía Administrativa
Procede contra los Directores Generales y Subdirectores de
los Órganos. El plazo para plantearlo es de cinco días.
Existe lo que se denomina proceso intermedio, el subordinado
debe elevar el expediente al superior jerárquico dentro de los
cinco días de planteado el recurso si dicho expediente no se
eleva se puede plantear amparo.
Tramite ante el órgano que resuelve cinco días de planteado
el recurso.
El superior jerárquico puede practicar las diligencias
pertinentes dentro de un plazo de diez días así como debe
remitir el expediente a la Procuraduría General de la Nación y
resolver dentro de los quince días siguientes de planteado el
recurso.
Si la resolución se revoca es favorable para el particular si se
Si no se eleva el
confirma es desfavorable y con esto se agota la vía
expediente procede el
administrativa y procede el contencioso administrativo, ahora
recurso de amparo para
bien si no resuelve procede un amparo o un proceso
que el órgano lo eleve.
contencioso administrativo.
Recurso de Reconsideración
Articulo 100 decreto 314 Código de
Notariado, y 135 al 140
Ley Organismo Judicial
Previa audiencia por el término de
20 días al notario para imponer
sanción
Se notifica por correo certificado con
aviso de recepción.
Se impone sanción, el Director General
de Protocolos resuelve
Procede Recurso de Reconsideración
dentro de 3 días de la fecha de
recepción de notificación de sanción
impuesta.
Recurso de
Reconsideración
Se interpone ante el director General
de Protocolos, quien debe elevar los
autos para que la corte Suprema de
Justicia Resuelva.
Elevados los autos la Corte Suprema de
Justicia da audiencia a los otros
interesados si los hubiere por dos días.
Se abre a prueba por ocho días
Resuelve dentro de tres días
transcurrida la audiencia.
No cabe recurso alguno contra
esta resolución.
Se condena en costas al notario
sancionado, salvo evidente buena fe.
Juicio Sumario de Responsabilidad Civil de
Funcionarios y Empleados Públicos.
Artículos 98 decreto 314 y 246 al 248 decreto Ley 107.
Demanda debe cumplir con los requisitos de los
artículos 29, 50, 61, 106, 107 del decreto ley 107.
Emplazamiento por tres días siguientes
a la notificación. Artículo 233 decreto
ley 107.
Interposición de excepciones previas
dentro del segundo día de
emplazamiento el tramite es
incidental artículos 232 y 116
decreto ley 107
Actitud del Demandado, que es cuando se interpone
excepciones perentorias y reconvención debe alegarse en el
momento de contestar la demanda.
Prueba, se desarrolla dentro
de 15 días, articulo 234
decreto ley 107
Vista, se realiza dentro de un
plazo no mayor de 10 días,
articulo 234, decreto ley 107
Sentencia, deberá pronunciarse dentro de
los cinco días siguientes a la vista. Artículo
234 decreto ley 107.
Recurso de Reposición, contra esta sentencia
procede el recurso de reposición. Artículo 248
decreto ley 107 y 98 decreto 314 del Congreso
de la República.
Recurso de Reposición
Articulo 98 decreto 314 congreso de la república y
135 al 140 Ley Organismo Judicial.
Se presenta ante la misma Corte
Suprema de Justicia
Se notifica al notario denunciado de
tener impedimentos para ejercer su
profesión.
Se da audiencia por dos días y se resuelve dentro
de los tres días siguientes.
Recurso de Responsabilidad
Artículos 88 y 105 Decreto 314 y 135 al 140 de la Ley del
Organismo Judicial
Se presenta ante la misma Corte
Suprema de Justicia
Se notifica al notario denunciado de tener
impedimentos para ejercer su profesión.
Se da audiencia por dos días y se resuelve dentro
de los tres días siguientes.
Recurso de Ampliación Contra Sentencia
de lo Contencioso Administrativo
Procede cuando la sentencia o auto deja de
resolver algún punto o puntos sobre los que
verse el proceso
Debe solicitarse o interponerse dentro de
cuarenta y ocho horas de notificado el auto
o sentencia
Se le da audiencia a las partes por dos días
El tribunal debe resolver dentro de tres días
de vencidas las audiencias
Si se declara con lugar se
Si se declara sin lugar, la
amplía la sentencia
sentencia queda en la misma
forma como se emitió
Recurso de Reposición en la Vía Administrativa
Procede contra ministros de Estado,
superiores de los órganos
Se interpone en cinco días.
El expediente está en el órgano que resuelve, por lo que no
existe un procedimiento intermedio
Audiencia por cinco días comunes
Audiencia a la Procuraduría General de la Nación
y al técnico o asesor por cinco días
El órgano que resuelve debe practicar toda diligencia pertinente dentro
de un plazo de diez días, y remitir el expediente a la Procuraduría
General de la Nación y Después ya puede deliberar el recurso planteado
dentro de quince días siguientes al anterior plazo.
Resolución del órgano
Si se revoca, es favorable para el particular
Ahora bien si el administrador no
Si la resolución impugnada se confirma
resuelve procede el amparo o bien un
ésta es desfavorable para el particular,
proceso contencioso administrativo
por lo que puede iniciar un contencioso
administrativo.
Recurso de Reposición en la Vía Administrativa
Procede contra ministros de Estado, superiores de los
órganos. Cinco días para interponerlo.
El expediente está en el órgano que resuelve, por lo que no
existe un procedimiento intermedio
Audiencia de cinco días comunes
Audiencia a la Procuraduría General de la Nación y al Técnico
o asesor por cinco días
El órgano que resuelve debe practicar toda diligencia
pertinente dentro de un plazo de diez días, y remitir el
expediente a la Procuraduría General de la Nación y después
ya puede deliberar el recurso planteado dentro de quince días
siguientes al anterior plazo.
Resolución del órgano
Si se revoca, es favorable para el particular
Ahora bien si el administrador no resuelve
Si la resolución impugnada se
procede el amparo o bien un proceso
confirma ésta es desfavorable
contencioso administrativo.
para el particular, por lo que
puede iniciar un contencioso
administrativo.