responsabilidad parental

PONENCIA - 3.8.2012
RESPONSABILIDAD PARENTAL
CUIDADO PERSONAL
DERECHO Y DEBER DE COMUNICACIÓN
EN LA REFORMA AL DERECHO DE FAMILIA
Dra. ANA RITA DI LAURA
Directora de la Comision de
Niñez , Adolescencia y Familia –F.AC.A.
La importancia de la familia sigue siendo central en la sociedad. Su
formación y desarrollo se repite en distintas partes del mundo, si bien se
están registrando importantes cambios en su estructura, debido al mayor
grado de libertad con que cuentan sus miembros para generar proyectos
propios,
la red familiar y la solidaridad entre las generaciones se
sostiene, redefiniendo el apoyo mutuo sobre nuevas bases.El Estado Argentino, al ratificar e incorporar con jerarquía supra legal los
Tratados y Convenciones Inernacionales –art. 75 inc. 22 CN-, asume el
compromiso de tener una visión pluralista, de proteger a las diversas
formas familiares y a ordenar las relaciones de sus miembros.Entre los instrumentos internacionales de los Derechos Humanos con
jerarquía constitucional, debemos destacar la Convención sobre los
Derechos del Niño (en adelante CDN), como el instrumento jurídico que
culminó con el largo proceso de reconocimiento del status de la niñez y
adolescencia, provocando
una modificación trascendente en nuestro
derecho interno, y un profundo cambio en las posturas, desde el análisis,
tratamiento y resolución de las situaciones, en las que se encuentran
involucrados los niños, niñas y adolescentes y su reconocimiento como
sujetos de derecho.-
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En el ámbito de los derechos internos, estas mandas se encuentran
plasmadas en la Ley Nacional 26061/ 05 y la Ley Provincial 13298/07 y
su complementaria 13634, que introducen un giro radical en la cuestión
de la infancia, al traer al plano infra-constitucional la doctrina convencional
de “La Protección Integral “ de derechos. Sin olvidar el gran impacto,
que las leyes 26618 de Matrimonio Igualitario y Ley 26579 de Nueva
Mayoría de Edad, produjeron en nuestro derecho interno.El cambio de paradigma que producen estas leyes no solo introducen
importantes modificaciones en materia de familia, en cuanto a su forma y
contenido,
a fin de lograr la adaptaciòn del régimen legal interno dentro
de un marco constitucional, sino también un cambio en la terminología
empleada,
reflejando con rigor lingüístico
la concepción actual
de
parentalidad fundados en principios de libertad , Igualdad y solidaridad,
planteando en términos
horizontales las relaciones entre todos los
miembros de la familia.
La doctrina y la jurisprudencia, ya ha adoptado esta nueva terminología,
que ahora se incorpora en el Proyecto de Reforma y Unificación del
Código Civil y Comercial Argentino
Como bien lo decía Pierre Mazeaud, “ las palabras de la ley deben ser
pesadas como diamantes” , lo que refleja la importancia del lenguaje en la
técnica legislativa.Se viene sosteniendo,
que la denominación de “ patria potestad” ,
clásicamente utilizada en las distintas legislaciones en la época de la
codificación, tomado del derecho romano primitivo, requiere ser
reemplazada por el término “responsabilidad parental” o “autoridad
parental”, porque esta última expresión condice con el contenido de los
derechos y deberes que lo integran, y expresa más acabadamente, de un
modo actual, el sentido de la institución.
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El término “ tenencia” , asimismo, denota una relación de persona-cosa,
antes que de sujetos, pues se trata del vínculo paterno-filial. En tal
sentido, es preferible la denominación de “ custodia” o “cuidado personal”
Desde una perspectiva de fondo, muchas críticas se pueden señalar al
contenido del régimen de la patria potestad vigente. Ello comprende tanto
las denominaciones utilizadas como del sistema adoptado.Sin embargo la jurisprudencia viene marcando el camino que hoy propone
la Reforma . Al respecto en comentario a fallo de la Sala II de la Camara
Civil y Comercial del 4.6.2001, al resolver Causa 52645 Juzgado de Paz
Letrado de Tapalqué, caratulada “A., S. c/ T., M. C. s / Tenencia” en nota
aprobatoria de Hollweck Mariana y Medina Graciela se
expresa:
“……Sobre el tema, ya en anterior precedente, esta Sala recogió la
viabilidad del ejercicio compartido o alternado de la tenencia cuando
sostuvo que el ejercicio conjunto de la patria potestad y consiste,
esencialmente, en reconocer a ambos padres el derecho a tomar
decisiones y distribuir equitativamente, según sus distintas funciones, sus
recursos, posibilidades y características personales, responsabilidades y
deberes, basándose en la indubitable necesidad del niño de contar con
ambos progenitores, atendiéndose a las soluciones de raíz constitucional
que atienden al interés superior del niño”
El
Proyecto de Reforma, en el Titulo VII capitulo 1- De la
Responsabilidad Parental introduce conceptos y vocablos contenidos en
los tratados de derechos humanos desterrando la noción verticalista, de
dependencia y subordinación del “pater potestas” del derecho romano,
regulando, por tanto, el ejercicio de una función de protección, desarrollo
y formación integral sobre la persona y bienes de los hijos menores de
edad , en cabeza de ambos progenitores, aun si estos no conviven. (art.
638).-
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La norma indica claramente, que ambos progenitores son los titulares de
un conjunto de deberes que la ley les impone, reconociéndoles derechos
para el mejor cumplimiento de sus
fines:
la formación, desarrollo y
protección integral del hijo, mientras sea menor de edad.Con disposiciones de raigambre constitucional, el Proyecto introduce
importantes modificaciones en la materia, que se rigen por los siguientes
PRINCIPIOS ( art. 639)
1) INTERES SUPERIOR DEL NIÑO
Es uno de los principios generales de la Convención sobre los Derechos
del Niño, considerado un principio jurídico rector de ella .La aparición de este principio es consecuencia directa del cambio
conceptual respecto de la situación jurídica de los niños considerados
sujetos de derecho
titulares de derechos personales merecedores de
protección tanto en el ámbito extra e intra familiar
Es así que la Sup. Corte de Bs As., lo ha definido… como el conjunto de
bienes necesarios para el desarrollo integral y la protección de la persona
y bienes de un menor dado,
entre ellos el que mas conviene a una
circunstancia histórica determinada, analizando en concreto, en materia
de menores, todo esta signado por la provisoriedad. Lo que hoy resulta
conveniente, mañana puede no serlo y, a la inversa, lo que hoy aparece
como inoportuno, puede en el futuro transformarse en algo pertinente.
Sup Corte Bas As 26/10/99 ED Nr.10.109, del 12.10.2000 p.3 / Sup.
Corte de Bs As. Ac. 73.814, sent del 27.09.2000, juez Pettigiani (MI)
(LNmayo/junio2009)
2) LA AUTONOMIA PROGRESIVA del hijo conforme sus características
psicofísicas, aptitudes y desarrollo. A Mayor autonomía, disminuye la
representación de los progenitores en el ejercicio de los derechos de los
hijos.-
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El Comité de los Derechos del Niño (Organo Internacional formado por
expertos,, que tiene como finalidad vigilar y analizar el progreso que se ha
alcanzado en la realización de los derechos de la infancia) en la
Observación General Nro. 5 “Medidas generales de aplicación de la
Convención sobre los Derechos del Niño” expresa con respecto al art. 12
que “…..Este principio que pone de relieve la función del niño como
participante activo en la promoción, la protección y la vigilancia de sus
derechos …(..) “
El Comité hace hincapié en que el artículo 12 no impone ningún límite de
edad al derecho del niño a expresar su opinión y desaconseja a los
Estados partes que introduzcan por ley o en la práctica límites de edad
que restrinjan el derecho del niño a ser escuchado en todos los asuntos
que lo afectan. A ese respecto, el Comité subraya lo siguiente: …el
concepto del niño como portador de derechos está "firmemente asentado
en la vida diaria del niño" desde las primeras etapas . Hay estudios que
demuestran que el niño es capaz de formarse opiniones desde muy
temprana
edad,
incluso
cuando
todavía
no
puede
expresarlas
verbalmente . Por consiguiente, la plena aplicación del artículo 12 exige el
reconocimiento y respeto de las formas no verbales de comunicación,
como el juego, la expresión corporal y facial y el dibujo y la pintura,
mediante las cuales los niños muy pequeños demuestran capacidad de
comprender, elegir y tener preferencias.
El artículo 5 de la Convención de los Derechos del Niño, expresa que
todos los derechos que se les reconocen serán en consonancia con la
evolución de sus facultades.
Con este párrafo se ha incorporado la noción de la capacidad progresiva,
que es una capacidad no determinada sujeta a la evolución de las
facultades y madurez de los menores
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El artículo 3 de la Ley 26061 específicamente expresa que se debe
respetar …. “d) Su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento
y demás condiciones personales…”
Estas normas de última generación y de vanguardia colisionan con el
sistema de nuestro Código Civil.
El Proyecto de Reforma siguiendo las recomendaciones internacionales
incluye una cantidad de disposiciones que exigen recabar la opinión de
los niños y adolescentes sin determinar la edad para ello y a valorarla de
conformidad con la edad y grado de madurez.3) EL DERECHO A SER OIDO : El derecho del niño a expresar su opinión
libremente es en todos los asuntos que afectan al niño y a que se tengan
debidamente en cuenta esas opiniones
Al respecto el Dr. Pettigiani nos dice que contactarse o tomar
conocimiento del menor implica que el juez o el tribunal interviniente deba
“tener trato y comunicación “ con èl y aùn
mas allà, percibirlo en su
identidad, averiguando sus cualidades y relaciones, lo que amplia
notablemente el àmbito de su observación, incorporando a todo niño,
cualquiera que sea su edad.Este es un derecho personalìsimo, que constituye una garantía sustancial
que fluye de su consideración como sujeto y no mero objeto de derecho y
en consecuencia, la voz del niño no puede ser reemplazada por la de sus
representantes legales o promiscuos. El juez o tribunal es el que debe
escuchar al niño, no pudiendo delegar esta función en otra persona, y en
caso de apartarse deberá fundamentar porque lo hace.Hoy, los hijos y los padres se encuentran en igualdad de condiciones y los
últimos se limitan a cumplir con todas las funciones que la ley les acuerda
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con miras a la protección y desarrollo integral de los hijos. En
consonancia con la condición de personas autónomas, los hijos pueden
ejercer los derechos cuya titularidad detentan en función de sus
competencias, limitándose los padres a ejercer sus deberes-derechos
respetando y acompañando a los hijos durante las distintas etapas de su
desarrollo. Como podemos apreciar, la dinámica de este vínculo se
corresponde con términos como responsabilidad parental o autoridad
parental, los cuales refieren a la función que ejercen los padres en
beneficio de los hijos..‖ (Krasnow, Adriana: ―La custodia en la ley 26.618.
Una pérdida de oportunidades ‖, en La Ley on line, Suplemento Especial
Matrimonio Civil 2010, agosto, pag 23).
Sobre estos cimientos la Reforma regula, en este capitulo, las siguientes
FIGURAS LEGALES : Art 640:
-Titularidad y ejercicio de la responsabilidad parental
-El cuidado personal del hijo por los progenitores
-Y la guarda otorgada por el juez a un tercero (art. 640)
TITULARIDAD Y EJERCICIO DE LA RESPONSABILIDAD PARENTAL
:De conformidad a nuestro derecho vigente, la ley difiere, en lo que
respecta al ejercicio de la patria potestad, según los hijos convivan con
ambos padres o con uno solo de ellos.
Si ambos padres conviven con el hijo, el ejercicio es conjunto, habiendo la
ley 23.264, del año 1985, superado el criterio hasta ese momento
prevaleciente en nuestra legislación, en cuanto otorgaba el ejercicio al
padre. La referida ley vino a equiparar, en la materia, los derechos del
hombre y la mujer, superando las desigualdades existentes en razón del
sexo. Así, pasó del ejercicio unipersonal al ejercicio conjunto.
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Sin embargo, mantuvo el criterio existente, cuando los padres no
conviven, pues allí el ejercicio de la patria potestad sufre un
desmembramiento, en razón de la no convivencia de los progenitores.
En tal hipótesis, se otorga el ejercicio de la patria potestad a aquél que
tenga la tenencia del hijo, y el otro, es decir el progenitor no conviviente,
tiene el derecho a un régimen de visitas, contacto y comunicación con
sus hijos, con la consecuente supervisión en la educación de los hijos, es
decir que en
este caso el progenitor no conviviente, no participa
activamente de su cuidado, crianza y formación, solo ejerce un control de
la actividad que al respecto desarrolla el otro progenitor, quedando en la
periferia de la relación.Con las modificaciones producidas por ley 26618 (Matrimonio Igualitario,
(art 206),
si bien la norma mantiene el sistema de tenencia unipersonal,
con los mismos derechos y obligaciones se trate de integrantes de
familias cuyo origen sea de un matrimonio heterosexual o de un
matrimonio homosexual, se establecen distintos criterios de atribución.
Es decir, cuando se trata de hijos menores de 5 años. de un matrimonio
heterosexual, la tenencia se le otorga a la madre, (salvo causas graves); y
si se trata
de un matrimonio homosexual, a falta de acuerdo el juez
resolverá teniendo en cuenta el interés superior del niño.El modelo actual que regula el Código Civil de tenencia unipersonal trae,
en la actualidad, muchos problemas en las relaciones familiares, tras la
ruptura .Vale decir, que el sistema legal vigente no puede ser sostenido
validamente a la luz de los tratados con jerarquía internacional, toda vez
que
éstos:
1) reconocen que “el niño para el pleno y armonioso
desarrollo de su personalidad debe crecer en el seno de una familia” 2)
no otorgan preeminencia alguna a alguno de los padres para el ejercicio
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de la responsabilidad parental. Y 3) de su contenido surge que ambos
padres deben ejercer los derechos y deberes emergentes de la
responsabilidad parental, por más que los padres se hallen separados.
El criterio más adecuado, en punto a la igualdad de los padres en relación
a sus hijos menores de edad, en lo que respecta al ejercicio de la
responsabilidad parental, es la custodia personal del hijo compartida,
distribuyendo los roles al padre y a la madre conforme a las
circunstancias específicas de cada caso.
Por lo tanto, en los casos que ambos progenitores no convivan, deberían
seguir manteniendo los derechos y las obligaciones derivadas del vínculo
filial, esto es, co-ejerciendo la responsabilidad de proteger integralmente a
su hijo.Con el modelo que incorpora la reforma, se
emocional de los hijos, lo cual
prioriza
la estabilidad
disminuye el impacto traumático del
divorcio en los hijos, atenúa el sentimiento de abandono, tanto del niño
como del progenitor, estimula en este la participación en las decisiones
cotidianas y previniendo el desentendimiento de las necesidades
materiales de los hijo.En este sentido el proyecto evoluciona receptando de la realidad
imperante las necesidades de las familias y sus miembros, asegurando a
los niños que tras el cese de convivencia de sus progenitores puedan
relacionarse por igual con ambos, y a estos, la
desarrollo
participación activa en el
y formación de sus hijos favoreciendo así,
a todos los
protagonistas. -Es el modelo de organización familiar que mas se asemeja
a la familia intacta.Si bien la Reforma consagra el principio general de la responsabilidad
parental compartida o conjunta, posibilita
que por voluntad de los
progenitores o por decisión judicial, en interés del hijo, el ejercicio se
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pueda atribuir a solo uno de ellos o establecer distintas modalidades,
pero en definitiva decidir por el que mejor respete o preserve el interés
superior del niño.Este modelo modifica situaciones que actualmente el código vigente no
admite, como es el caso del ejercicio de la responsabilidad parental al
progenitor declarado tal por decisión judicial ( acción de reclamación de
paternidad).
Se suprime la preferencia materna de la tenencia de los hijos menores ya
que esta prioridad viola el principio igualitario, el principio de no
discriminación, incompatible a la ley 26618 de Matrimonio Igualitario y
contraria al ejercicio de la responsabilidad parental compartida, ello sin
perjuicio que en cada caso concreto, lejos de todo planteamiento de
ineptitud en abstracto, y como un privilegio que tiene el niño a la luz de
su mejor interés, se determine la custodia personal en favor de uno u otro
progenitor .Si bien el ejercicio de la responsabilidad parental corresponde a ambos
progenitores conjuntamente convivan o no, presumiendo que los actos
realizados por uno cuentan con la conformidad del
(art.645) contempla distintos
otro, la reforma
supuestos en los que
requiere el
consentimiento expreso de ambos progenitores, y en el caso que el acto
involucra a hijos adolescentes se requiere también el consentimiento
expreso de este. Suprime los casos de autorización para contraer
matrimonio y habilitación.Se
distingue
así
las
decisiones
cotidianas
de
las
decisiones
trascendentes, sin pretender restar importancia y valor a las primeras, ya
que en la formación, desarrollo y protección integral del hijo,
particularmente en los primeros años de vida,
gravitan en forma
sustancial.-
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DESACUERDOS (art.642 ) Frente a un desacuerdo cualquiera de los
progenitores podrá recurrir ante el juez para que este resuelva, mediante
un procedimiento breve y previa audiencia de las partes.Si bien en la norma se establece que la audiencia es con los progenitores
y el Ministerio Publico, y
no se
incluye expresamente
al
niño, su
opinión deberá ser tenida en cuenta por el juez al resolver.Si estos desacuerdos se reiteran, saturando la capacidad judicial al
decidir constantes rencillas domesticas, dictando soluciones particulares,
atinentes a cada cuestion,
o cuando concurren causas que entorpece
gravemente el ejercicio de la responsabilidad parental,
el juez podrá
atribuirlo total o parcialmente a uno de los progenitores o distribuirlo
entre ellos sus funciones,
por un plazo que no exceda de 2 años.,
pudiendo asimismo ordenar medidas de intervención interdisciplinaria y
someter las discrepancias a mediación, siendo esta ultima una alternativa
que las partes pueden acudir por orden judicial, para resolver sus
desacuerdos en el ámbito familiar con la cooperación de un mediador
obteniendo un resultado mas saludable .DELEGACION DEL EJERCICIO art 643 Esta
figura
viene a dar
respuesta a situaciones de la realidad, que por distintas circunstancias
los progenitores dejan temporalmente el cuidado de sus hijos a un adulto
responsable, contrariamente con la respuesta rígida y definitiva que
otorga el ordenamiento legal vigente, con los institutos de adopción y
tutela. Ello así y, cuando existan razones “ suficientemente justificadas “
para que los padres (o el progenitor, en caso de tener establecido un solo
vinculo filial) en el interés del hijo y sin perder la titularidad de la
responsabilidad parental, pueden convenir, por un plazo máximo de 1
año (renovable judicialmente por un periodo mas), que se le otorgue
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temporalmente el ejercicio de la responsabilidad parental, a un pariente
o tercero idóneo, quien deberá aceptar dicha delegación .
Dicho acuerdo deberá ser homologado por el juez realizando
el
correspondiente control de legalidad en consonancia con las medidas que
las leyes provinciales (L13298 /L13634) y nacional (L26061) establecen
en los casos que se adopten medidas por las que establece la separación
del niño de su familia de origen.PROGENITORES ADOLESCENTES :art 644
Con fundamento en el principio de autonomía progresiva el proyecto
contempla un régimen de ejercicio de responsabilidad parental en los
progenitores adolescentes, independientemente que estos hayan o no
contraído matrimonio.Si bien se los reconoce como protagonistas
de la crianza de sus hijos
pudiendo tomar decisiones de la vida cotidiana, ( cuidado, educación,
salud,) al momento de tomar decisiones trascendentes (pe. Intervención
quirúrgica, adopción u otros actos que puedan lesionar gravemente
derechos del niño ) será necesario que el consentimiento que preste el
progenitor adolescente que tiene un hijo bajo su cuidado, se integre con
el asentimiento de sus propios progenitores, pudiendo estos oponerse en
la realización de ciertos actos
o intervenir ante la omisión de la
realización de acciones necesarias para preservar un adecuado desarrollo
del niño, en este caso su propio nieto.Actualmente 264 bis prioriza la figura de la tutela por parte del progenitor
del adolescente que tiene a su cuidado el niño, es decir del abuelo sobre
su nieto, aun cuando el otro progenitor que no ejerce la tenencia se
emancipe o adquiera la mayoría de edad . Con lo cual : se excluye a los
progenitores
menores
de
edad
para
ejercer
el
rol
paterno,
consecuentemente se viola el derecho de los niños a permanecer y
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vincularse con sus padres adolescentes, y se establece una desigualdad
entre los padres adolescentes que celebren matrimonio y los que no
hacen.DEBERES Y DERECHOS DE LOS PROGENITORES Se deroga el
llamado “poder de corrección, acorde con la noción de “patria potestas”,
regulando en cambio el deber de los progenitores de “prestar orientación
y dirección” requiriendo para ello un “ intercambio con el hijo de acuerdo
con cada etapa de su desarrollo”.-( art. 646) , cuidar y convivir con el hijo,
alimentar y educar, respetar el derecho a ser oído y participar en el
proceso educativo y derechos personalísimos, respetar y facilitar el
mantenimiento de las relaciones personales con abuelos, otros parientes
y personas que tenga vinculo afectivo, representación y administración
CUIDADO PERSONAL art 648 El ejercicio de la responsabilidad parental
se diferencia del cuidado personal del hijo, definiendo
este ultimo como
los deberes y facultades de los progenitores referidos a la vida cotidiana
del hijo (art648).Así como ambos progenitores son titulares de la responsabilidad parental,
lo son también de su ejercicio. Pero el ejercicio de derecho y facultades
es un hecho que consiste concretamente en ejercer el cuidado personal
del hijo, que en el caso de separación o divorcio de los progenitores
puede ser asumido por un progenitor o por ambos.- (art 649)
La regla general en la reforma es el régimen compartido del cuidado bajo
la modalidad indistinta con la excepción de que no sea posible o resulte
perjudicial para el niño. (art 651)
El cuidado personal compartido puede ser:
Alternado: vive un tiempo con cada progenitor
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Indistinto : residencia principal, ambos padres comparten decisiones y se
distribuyen las labores atinentes al cuidado. (art. 650)
En
el caso de otorgar
el cuidado del hijo a favor de uno de los
progenitores se dará preferencia a aquel
que facilite el derecho de
mantener un trato regular con el otro progenitor, ponderando también :
-La edad del hijo.
-La opinión del hijo.
-El mantenimiento de la situación existente y respeto del centro de vida
del hijo.
En el supuesto de cuidado atribuido a uno de los progenitores se
establece que el otro tiene el derecho y deber de mantener fluida
comunicación con el hijo. (art652) ademas del deber de colaboración con
el conviviente (art. 653) y ambos tienen el deber de informar sobre las
cuestiones de educación, salud y otras relativas a la personas y bienes
del hijo.Es importante destacar que , al igual que lo hace el art. 9°, inc. 3°, de la
Convención sobre los Derechos del Niño, se reconoce expresamente el
derecho del hijo menor de 18 años a ser visitado por su padre no
conviviente,
Actualmente y aunque la ley menciona como sujeto activo al padre no
conviviente, es indiscutible que el hijo también es titular del derecho,
pero con un rango superior, a mantener una adecuada comunicación y
trato con ambos padres, y otros parientes
pues se trata de un derecho
de doble titularidad, recíproco o correlativo.Al respecto cuando se dispone en el art. 646, como uno de los deberes de
los progenitores, el “respetar y facilitar el derecho del hijo a mantener
relaciones personales con abuelos, otros parientes o personas con las
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cuales tenga un vínculo afectivo”, lo que esta protegiendo aquí es el
derecho del niño-adolescente a ser visitado por sus parientes.
En tanto el art. 555, enfoca —desde otro ángulo— este derecho a la
comunicación entre las personas menores de edad …y los parientes, ya
que allí se protege el derecho de los segundos a visitar al primero .- .
Asimismo, el art. 556, dando un avance en la materia, reconoce el
derecho de comunicación y contacto de aquellas personas que acrediten
un interés afectivo legítimo, respecto de los menores de edad.
Son constantes las actitudes de quienes ejercen la guardas y obstruyen
en forma permanente el contacto de los hijos con el otro progenitor . Estas
actitudes obstruccionistas vulneran seriamente tanto los derechos del
progenitor que no convive con el niño como también, y principalmente los
de los hijos que no pueden relacionarse con el otro progenitor .Mantener un contacto fluido paterno-materno-filial, es un derecho–deber,
o
derecho
–función,
inalienable,
personalísimo,
imprescriptible,
intransferible y único cuya finalidad reside en el fortalecimiento de las
relaciones afectivas, que propicien una estructura mas sólida y equilibrada
del psiquismo del niño/adolescente.El Proyecto de ley faculta la adopción de medidas ante el incumplimiento
del régimen de visitas fijado.
Al respecto, el art. 557 , reza: “El juez puede imponer al responsable del
incumplimiento reiterado del régimen de comunicación establecido por
sentencia o convenio homologado medidas razonables para asegurar su
eficacia”.
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En primer lugar, el texto de este artículo expresa que esas medidas
podrán ser impuestas “al responsable del incumplimiento reiterado”.
Por lo cuál, no basta con un solo incumplimiento sino que éste deberá ser
“reiterado”.
Por otra parte, conforme se desprende —con total claridad— del texto del
art. 557, dichas medidas podrán aplicarse si se trata de un régimen
establecido en una sentencia o un convenio homologado,
pero no
describe o enumera cuáles son las medidas en concreto.
PLAN DE PARENTALIDAD ART. 655/656 Otra cuestión relativa al
cuidado de los hijos,
es la posibilidad que
convivientes de proponer
tienen los padres no
un plan de parentalidad en el cual se fijen
pautas para la organización de la convivencia, contacto , comunicación ,
responsabilidades, que cada uno asume etc.
El plan de parentalidad propuesto,
puede ser modificado por los
progenitores en función, de las necesidades del grupo familiar y del hijo
en sus diferentes etapas.
Los progenitores, deben procurar la participación del hijo en el plan de
patentabilidad y su modificación”.
En el caso, que los padres no
acuerden estas pautas, o que las
propuestas no se homologue, el juez, priorizando la modalidad compartida
indistinta, sin perjuicio que el cuidado unipersonal o alternado resulte mas
beneficioso, debe fijar el régimen de cuidado de los hijos, basándose en
conductas
concretas
discriminaciones
del
fundadas
progenitor,
en
sexo,
no
siendo
orientación
admisibles
sexual,
religión,
preferencias políticas o ideológicas o cualquier otra condición .-
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GUARDA A UN TERCERO ART. 657 La tercer figura legal contemplada
en el proyecto, en este capitulo, es el otorgamiento de la guarda a un
tercero, pariente o no, en los supuestos de especial gravedad, regulando
la facultad del juez de apartar, excepcional y temporalmente al niño de su
familia nuclear, cuando se verifica que su permanencia en este medio,
resulta contrario a su interés superior, facultado al guardador, durante
este periodo, para tomar las decisiones relativas a la vida cotidiana, sin
perjuicio de los derechos y obligaciones emergente de la titularidad y
ejercicio de la responsabilidad parental, en cabeza de los progenitores .PROGENITORES E HIJOS AFINES :
Una regulación ajustada a la
realidad familiar actual, es la estructura originada en el matrimonio o en
las convivencias de pareja, en la cual uno o ambos tienen hijos nacidos
con anterioridad a esta nueva unión, llamada por la doctrina “familia
ensamblada”.
El Proyecto regula, en un capitulo particular, (art. 672) los deberes y
derechos de los progenitores e hijos afines .Denomina progenitor afín, al cónyuge o conviviente que vive con quien
tiene a su cargo, el cuidado personal del niño o adolescenteSe reconoce el deber del cónyuge o conviviente de un progenitor,
a
cooperar en la crianza y educación de los hijos del otro, a realizar actos
de la vida cotidiana, y adoptar decisiones ante situaciones de urgencia,
sin que esta colaboración afecte los derechos de los titulares de la
responsabilidad parental
Se prevé la posibilidad de delegar el ejercicio de la responsabilidad
parental a favor de su cónyuge o conviviente,
viaje , enfermedad o incapacidad transitoria,
cuando por razones de
no pudiera
cumplir
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plenamente con sus funciones y el otro progenitor estuviere imposibilitado
o no fuera conveniente que asuma su ejercicio.Esta delegación,
al igual que la realizada por un tercero,
requiere
homologación judicial, salvo que el progenitor no conviviente exprese su
acuerdo de modo fehaciente (Art. 674)
También , se admite el ejercicio conjunto de la responsabilidad parental
entre el progenitor, que tiene a cargo el cuidado del hijo, y su pareja,
cuando el niño vive con ambos y
su progenitor
no ejerce la
responsabilidad parental , por muerte, ausencia o inhabilidad.- El acuerdo
que se celebre deberá ser homologado judicialmente y este ejercicio se
extingue con la ruptura del matrimonio o de la unión.CONCLUSION: Podemos afirmar que las disposiciones contenidas en la
Reforma y Unificación del Codigo Civil y Comercial Argentino, en materia
de familia, han puesto especial atención al desarrollo creciente de los
derechos humanos, otorgando la protección jurídica reconocida a cada
uno de sus integrantes, sustentada en la autonomía, el pluralismo y la
responsabilidad.“El destino de la infancia queda afectado si no se garantiza la
responsabilidad de los padres cuando no hay convivencia.-“
“Podrá truncarse la vida amorosa de los padres, pero su unidad como
pareja de progenitores constituye un lazo perenne que se inscribe en la
continuidad social. Desde la mirada del niño, su interés es “ no divorciarse
de ninguno de sus padres” , no perder sus ademanes, ni su brújula, ni su
calor.” -“El Cuidado de los hijos en los casos de separacion, Divorcio o
Nulidad de Matrimonio - Dra. Grosman Cecilia “.
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