PUNTOS CRITICOS EN EL BALANCE JUDICIAL DE LA REFORMA LABORAL CUATRECASAS, GONÇALVES PEREIRA C/Arca 2‐ 3º ‐ 01005 Vitoria T l 945157150 ‐ Fax Tel. F 945157140 [email protected] Abril, 2014 FLEXIBILIDAD INTERNA FLEXIBILIDAD INTERNA FLEXIBILIDAD INTERNA FLEXIBILIDAD INTERNA Traslados, modificaciones sustanciales, suspensiones y reducciones temporales de jornada e inaplicación de convenios colectivos. NOTAS: Menor intensidad de la causa Periodos P i d de d consultas l y negociación i ió colectiva l i Presunción de causa si concurre acuerdo Importancia de abordajes negociales globales: concurrencia de medidas de distinto alcance tanto objetivo como subjetivo. 3 TRASLADOS (art. 40 ET) Y MEDIDAS CAUTELARES ¿ Pueden los Jueces suspender la ejecución de la decisión de traslado? Auto (medidas cautelares) JS Vigo 3 de 8 de mayo de 2013 Auto (medidas cautelares) JS Tortosa único de 25 de septiembre de 2013 • En ambos casos se solicita al Juez la adopción de medidas cautelares consistentes en la suspensión de la ejecución del acuerdo empresarial de traslado colectivo de un centro de trabajo a otro, mientras se resuelve sobre la legalidad de la decisión empresarial. Tras recordar que las características de toda medida cautelar son la instrumentalidad, limitación, temporalidad y provisionalidad, provisionalidad y que han de acreditarse los dos requisitos legales: es decir, la apariencia de buen derecho y el peligro de mora procesal; en ambos casos se accede a la suspensión del acuerdo de traslado y se valoran las circunstancias personales y familiares de los afectados. 4 MODIFICACIONES SUSTANCIALES (ART 41 ET) MODIFICACIONES SUSTANCIALES (ART. 41 ET) Causas ETOP más flexibles Periodo de consulta: documentación Información y Modificaciones versus ers s Inaplicación de los convenios colectivos 5 Validez de modificaciones vía art. 41 ET Tribunal Supremo, 27 de enero de 2014 No exigencia de pérdidas (causas justificativas menos exigentes). i t ) Ratifica validez de implantación de retribución variable por objetivos fijados por la empresa: lo que se ce censura su a es laa aambigüedad b güedad de objet objetivos os o su falta de fijación, al dejar en manos del empresario el abono de las cuantías según g su absoluto arbitrio. 6 Nulidad de modificaciones por no aplicar Nulidad de modificaciones por no aplicar art. 41 ET Tribunal Supremo, 23 de enero de 2014 p , Nulidad modificación sustancial de un sistema de retribuciones variables sin haber seguido (suficientemente) el procedimiento del art. 41 ET. Plan de vigencia anual, prorrogándose por periodos anuales, aunque la empresa se reservaba modificar sus contenidos en función de las circunstancias del mercado, sin más obligación que notificar su decisión a los representantes de los trabajadores 7 Posible nulidad de Pacto de empresa por no aplicar art. 41 ET Negociación colectiva extraestatutaria regresiva. Pacto de empresa. Cuando el período de consultas finalice con acuerdo se presumirá que concurren las causas justificativas a que alude el apartado 1 y solo podrá ser impugnado ante la jurisdicción competente por la existencia de fraude, dolo, coacción o abuso de derecho en su conclusión. conclusión Ello sin perjuicio del derecho de los trabajadores afectados a ejercitar la opción prevista en el párrafo segundo del apartado 3 de este artículo. 138.7 L.J.S.: Se declarará nula la decisión adoptada en fraude de Ley, eludiendo las normas relativas al periodo de consultas establecido en los artículos 40.2, 41.4 y 47 del Estatuto de los Trabajadores, 8 Plazo para el ejercicio de la opción extintiva por el trabajador Plazo para el ejercicio de la opción extintiva por el trabajador • • • Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de octubre de 2.012 d l b l d d b d En los supuestos previstos en los párrafos a), b), c), d) y f) del apartado 1 de este artículo, si el trabajador resultase p , j perjudicado por la modificación sustancial tendrá derecho a rescindir su contrato y percibir una indemnización de 20 días de salario por año de servicio prorrateándose por meses los de salario por año de servicio prorrateándose por meses los períodos inferiores a un año y con un máximo de nueve meses. Pl Plazo de ejercicio de un año art. 59 E.T. d j i i d ñ 59 E T ¿Qué requisitos debe cumplir la documentación aportada durante el periodo de consultas de una MSCT para que se considere suficiente? periodo de consultas de una MSCT para que se considere suficiente? Audiencia Nacional, 2 de diciembre de 2013 y 19 de diciembre de 2012 • Falta de regulación legal, no aplicable R.D. 483/2012, pero “buena práctica” • La empresa está obligada no sólo a exponer las características concretas de las modificaciones que pretende introducir, su necesidad y justificación, sino que también, en el marco de la obligación de negociar de buena fe, debe facilitar de manera efectiva a los representantes legales de los trabajadores la información y documentación necesaria. • La finalidad de proporcionar la información necesaria para abordar con mínimas garantías ell periodo i d de d consultas, lt o de d conocer documentalmente d t l t la l situación it ió económica ó i reall del d l grupo de empresas mercantil al que pertenece la compañía sobre la que se justifica, en parte, la decisión empresarial y la desinformación que produjo de manera inevitable en los representantes p legales g de los trabajadores j que,, en el p q presente caso afectó a la realidad de la existencia de un verdadero periodo de consultas, lo que supone una clara vulneración de lo previsto en el artículo 41. 4ET , que de conformidad con lo previsto en el artículo 138. 7 LRJS ha de conducir, a la nulidad de la decisión empresarial, teniendo en cuenta t la l relevancia l i de d los l incumplimientos i li i t empresariales i l en relación l ió con la l aportación t ió de la mínima documentación exigible al grupo mercantil y por ello considero que la demanda debió ser estimada. 10 Modificación sustancial, inaplicación de convenio y mejoras voluntarias Audiencia Nacional, 2 de diciembre de 2013 La medida empresarial no persigue en absoluto inaplicar el convenio colectivo, al haberse acreditado precisamente que su objetivo es dejar sin efecto las mejoras voluntarias, que superen el convenio colectivo,….por lo que no era necesario seguir el procedimiento regulado en el art. 82.3 ET. Cuestión distinta es si procede, sin vulnerar lo dispuesto en el art. 192 TRLGSS, modificar una mejora voluntaria de la Seguridad Social, implantada mediante acuerdo entre la empresa y los representantes de los trabajadores …sin seguir el mismo procedimiento, es decir, sin alcanzar un nuevo acuerdo. La jurisprudencia… ha validado la posibilidad de modificar una mejora voluntaria, originada en pacto de empresa, por el procedimiento del art. 41.4 ET … Variable Irresuelta: la desvinculación del instrumento de adhesión a EPSV y Estatutos 11 Modificación sustancial, inaplicación de convenio y garantía ad Modificación sustancial, inaplicación de convenio y garantía ad personam Audiencia Nacional, 10 de diciembre de 2013 y 28 de diciembre de 2.012 La cláusula de garantía ad personam o respeto de los derechos adquiridos y los complementos personales contemplados en convenio SAN 28/12/2012: 28/12/2012 La L modificación difi ió exige i procedimiento di i t de d inaplicación i li ió SAN 20/12/2013: La modificación se instrumenta vía art. 41 E.T. 12 I Inaplicación y CCNCC: 43 casos li ió CCNCC 43 Solo dos inadmisiones por falta de causa 17 estimaciones (16 parcial y 1 total) Preferencia reciente por la remisión a arbitraje, y Preferencia reciente por la remisión a arbitraje, y no a la decisión de la CCNCC (10 ‐7) Los arbitrajes tienden a dividir las diferencias Los arbitrajes tienden a dividir las diferencias 13 Control Judicial del Procedimiento de Inaplicación Extenso control judicial: si las peticiones de la empresa ante la CCNCC se han planteado antes en el periodo de consulta; si se pide una nueva inaplicación al poco tiempo de la firma del convenio o de haberse pedido sin admitirse una petición sin concurrencia de nuevas causas; sobre la dualidad de arbitraje: de derecho (causas) y de equidad (condiciones temporales); sobre la necesidad de aplicar li l inaplicación la i li ió en todo d lo l que estéé en convenio colectivo, con independencia del titulo ( lá l ad (cláusula d personam). ) 14 Control Judicial del Procedimiento de Inaplicación con Acuerdo Sentencia Tribunal Supremo 27 de mayo de 2.013 Concepto antiformalista Prioridad de la concurrencia de acuerdo con los sujetos legitimados Vacaciones, Vacaciones materia no incluida incl ida en el 82.3 82 3 E.T. ET 15 16 DESPIDOS COLECTIVOS DESPIDOS COLECTIVOS CUESTIONES ESENCIALES 1. “UMBRALES” DESPIDOS COLECTIVOS VERSUS DESPIDOS OBJETIVOS DESPIDOS OBJETIVOS 2. CAUSAS DE LOS DESPIDOS COLECTIVOS 3 CONSTITUCIÓN C. NEGOCIADORA: 3. CONSTITUCIÓN C NEGOCIADORA: LEGITIMACIÓN 4 PERIODO DE CONSULTA: INFORMACIÓN Y 4. PERIODO DE CONSULTA: INFORMACIÓN Y BUENA FE 5 CRITERIOS 5. CRITERIOS 18 CUESTIONES ESENCIALES 1. UMBRALES DESPIDOS 1.“UMBRALES” DESPIDOS COLECTIVOS VERSUS DESPIDOS OBJETIVOS 19 ¿Se excluyen los despidos improcedentes “acordados” a efectos del número de terminaciones realizadas en los “períodos sucesivos de noventa días” ? Tribunal Supremo, 25 de noviembre de 2013 • Tanto los despidos disciplinarios en los que se reconoció la improcedencia en transacciones judiciales o improcedencia en transacciones judiciales o extrajudiciales como los despidos objetivos en los que firmaron finiquitos aceptando el efecto extintivo mediante acuerdos también de naturaleza transaccional , no se convierten en extinciones por mutuo acuerdo o en dimisiones Por el contrario siguen siendo despidos y dimisiones..Por el contrario, siguen siendo despidos ‐‐y que se producen por “motivos no inherentes a la persona del trabajador”.. del trabajador ¿ 20 ¿Cómputo de los Despidos Objetivos del 52 d) ET? ¿Cómputo de los Despidos Objetivos del 52 d) ET? Audiencia Nacional, 4 de septiembre de 2013 La AN declara que no deben computarse a efectos f t de d umbrales b l para ell despido d id colectivo, l ti las extinciones fundadas en el art. 52 d) ET, porque son inherentes a la persona del trabajador j al estar basadas en su capacidad. p 21 CUESTIONES ESENCIALES 2.CAUSAS DE LOS 2 CAUSAS DE LOS DESPIDOS COLECTIVOS DESPIDOS COLECTIVOS 22 Despidos Colectivos y Causas D id C l ti C Tribunal Supremo, 20 de septiembre de 2013 “…el legislador de 2012 ha querido que los órganos jurisdiccionales no sustituyan al empresario en la elección de las medidas concretas a adoptar, limitando el control jurisdiccional a lo siguiente: ‐ verificar ifi que las l causas económicas ó i alegadas l d existen, it ‐que tienen seriedad suficiente para justificar una reestructuración de los objetivos y de los recursos productivos d la de l empresa, ‐que no son por tanto un pretexto o una excusa para despedir, y ‐que q la supresión p o amortización de p puestos de trabajo j es una medida apropiada (o una de ellas) para hacer frente a las causas “no corresponde en el derecho vigente a los órganos jurisdiccionales, al valorar las causas de los despidos económicos, efectuar un juicio de proporcionalidad i lid d en ell sentido tid técnico‐jurídico té i j ídi de d la l expresión, ió ell cuall supone una valoración del carácter indispensable de la decisión adoptada, sino un juicio de adecuación más limitado, que compruebe la existencia de la causa o causas alegadas, g , su p pertenencia al tipo p legal g descrito en el artículo 51 ET y la idoneidad de las mismas en términos de gestión empresarial en orden a justificar los ceses acordados”. 23 Proporcionalidad en el Despido Colectivo Tribunal Superior de Justicia de Madrid 9 de abril Tribunal Superior de Justicia de Madrid, 9 de abril de 2013 • La razón final de la declaración de no ajustado a derecho se d b a que ell despido debe d id colectivo l ti ha h de d tener t por finalidad fi lid d corregir un desajuste en la plantilla provocado por la situación económica negativa, y desaparecida la referencia en el art. 51 ET a la razonabilidad de la medida, le lleva a tender a un juicio de proporcionalidad, entendido no como la oportunidad de la medida en la corrección de la patología empresarial, sino como la delimitación de la causalidad de los despidos, despidos y al no haber correspondencia entre la entidad de la causa económica y el número de extinciones, estas carecen de causa. 24 Despidos Colectivos y Causas D id C l ti C Audiencia Nacional, 18 de diciembre de 2012 y 28 de octubre de 2013 El empresario deberá acreditar que el contrato ha devenido superfluo en términos económicos, o lo que es lo l mismo, i que ha h perdido did su objeto bj t y su causa, que son los presupuestos obligados para su permanencia conforme a lo dispuesto en el art. permanencia, art 1261 CC, lo que sucederá cuando la prestación de j ha p perdido la utilidad económica p para el trabajo empresario, por causas objetivas sobrevenidas. Esta pérdida de eficacia económica deberá relacionarse normalmente l con ell devenir d i de d la l actividad i id d de d la l empresa, cuya evolución podrá comprobarse a través de la cifra de negocios. negocios 25 CUESTIONES ESENCIALES 3.CONSTITUCIÓN COMISIÓN 3 CONSTITUCIÓN COMISIÓN NEGOCIADORA: LEGITIMACIÓN 26 Grupo de Empresas Laboral versus Mercantil • Conceptuación mercantil (ART. 42. 1 Cco) – Posea la mayoría de los derechos de voto. – Tenga la facultad de nombrar o de destituir a la mayoría de los miembros del órgano de administración. – Pueda disponerde la mayoría de los derechos de voto. – Haya designado con sus votos a la mayoría de los miembros del órgano de administración. "Es doctrina jurisprudencial reiterada de esta Sala de lo Social del Tribunal Supremo que el grupo de empresas a efectos laborales no es un concepto de extensión equivalente al grupo de sociedades del Derecho Mercantil…..no es suficiente que concurra el mero hecho de que dos o más empresas pertenezcan al mismo grupo empresarial para derivar de ello, sin más, una responsabilidad solidaria respecto de obligaciones contraídas por una de ellas con sus propios trabajadores, sino que es necesaria, además, la presencia de elementos adicionales……los adicionales los componentes del grupo tienen en principio un ámbito de responsabilidad propio como persona jurídicas independientes que son…..La dirección unitaria de varias entidades empresariales no es suficiente para extender a todas ellas la responsabilidad. Ese dato será determinante de la existencia del Grupo empresarial … no de la responsabilidad común por obligaciones de una de ellas”. 27 Criterios Grupo de Empresas a efectos laborales p p Tribunal Supremo, 27 de mayo de 2013 Enumeración de los elementos adicionales a los de la dirección y apariencia externa unitarias (componentes éstos consustanciales del grupo): Funcionamiento unitario de las organizaciones de trabajo de las empresas del grupo, manifestado en la prestación indistinta de trabajo –simultánea o sucesivamente– a favor de varias de las empresas del grupo En este sentido precisa el TS que el funcionamiento varias de las empresas del grupo. En este sentido, precisa el TS que el funcionamiento unitario tiene una proyección individual (prestación de trabajo indistinta) o colectiva (confusión de plantillas) que determinan una pluralidad empresarial. Confusión patrimonial: elemento que no es identificable con la esfera del capital social, sino con la del patrimonio, y tampoco es necesariamente derivable (aunque pueda ser un indicio al efecto) de la mera utilización de infraestructuras comunes al efecto) de la mera utilización de infraestructuras comunes. Unidad de caja o caja única: elemento que hace referencia a lo que en doctrina se ha calificado como “promiscuidad en la gestión económica” y que en términos de la jurisprudencia alude a la situación de “permeabilidad operativa y contable”. Utilización fraudulenta de la personalidad jurídica, con creación de la empresa “aparente”: Utilización fraudulenta de la personalidad jurídica, con creación de la empresa aparente : íntimamente unido a la confusión patrimonial y de plantillas, elemento que consiente la aplicación de la doctrina del “levantamiento del velo”. El uso abusivo –anormal– de la dirección unitaria, con perjuicio para los derechos de los trabajadores, como en los supuestos de actuaciones en exclusivo beneficio del grupo o de la empresa dominante empresa dominante. 28 C it i G Criterios Grupo de Empresas d E Ámbito de la causa económica: empresa/grupo laboral Marco negocial: empresa/grupo laboral Deber de información: Art. 4.5 RD 483/2012: –sociedad dominante tenga su domicilio en España –empresas tengan su domicilio social en España tengan la misma actividad –pertenezcan al mismo sector de actividad –tengan saldos deudores o acreedores con la empresa que t ld d d d l inicia el procedimiento. 29 Ámbito de actuación del Grupo: Necesidad de Á bi d ió d l G N id d d “Autoinculpación” • Audiencia Nacional, de 12 de junio de 2013. Sentencia núm. 119/2013 Estima la excepción de falta de legitimación pasiva de la empresa dominante , interpretando que, ni la Directiva 98/59/CE ni el art. 51 ET, permiten que un grupo de empresas mercantil promueva como tal un despido colectivo, colectivo aunque afecte globalmente a empresas del grupo. Esto sólo es posible si las sociedades constituían un grupo de empresas a efectos laborales, lo que no se probó. • Audiencia Nacional, 15 de julio de 2013. Resolución 145/2013 j Si bien la promoción del despido colectivo se protagonizó por 5 sociedades pertenecientes al Grupo, la negociación durante el periodo de consultas la llevó a cabo la Dirección de la empresa matriz. En la medida en que consta acreditado que el Grupo reviste perfil de grupo patológico y que la sociedad matriz dirige y controla las otras 16 empresas situadas en España, asumiendo la responsabilidad en una realidad empresarial equivalente a una única empresa, la negociación por la Dirección de la empresa matriz se ajusta perfectamente al art 51 ET. art. ET 30 Ámbito de actuación: no negociación como Grupo de Empresas (laboral) Ámbito de actuación: no negociación como Grupo de Empresas (laboral) Audiencia Nacional, 13 de enero de 2014 No es posible pretender la nulidad : “Los representantes lo debieron exigir lealmente representantes lo debieron exigir lealmente (negociar al grupo como tal) para permitir que las empresas del grupo rectificaran o que las empresas del grupo rectificaran o mantuvieran razonadamente su posición inicial”. 31 CUESTIONES ESENCIALES 4.PERIODO DE CONSULTA: INFORMACIÓN Y BUENA FE NEGOCIAL 32 INFORMACIÓN PERTINENTE: ¿Todo incumplimiento es causa de nulidad? Tribunal Supremo, 27 de mayo de 2013 • “...no todo incumplimiento de las previsiones contenidas en aquel q precepto p p ((actual art. 4 RD 1483/2012) / )p puede alcanzar la consecuencia de nulidad que se pueda desprender del art. 124 LRJS, sino tan sólo aquella que sea trascendente a los efectos de una negociación adecuadamente informada”. • “ la enumeración de documentos que hace la norma reglamentaria no tiene valor ad solemnitatem y no toda ausencia documental ha de llevar por fuerza a la referida declaración de nulidad, sino que de tan drástica consecuencia han de excluirse aquellos documentos que se revelen “intrascendentes” a los efectos que la norma persigue, a saber: proporcionar i i f información ió que consienta i t una adecuada d d negociación en orden a la consecución de un posible acuerdo sobre los despidos y/o medidas paliativas”. 33 INFORMACIÓN PERTINENTE: En un despido colectivo ¿hay que aportar toda la documentación requerida por el banco social? t t d l d t ió id lb i l? Audiencia Nacional, 28 de octubre de 2013 • Sin perjuicio de ello, los trabajadores no pueden imponer la aportación de cualquier documentación, salvo que acrediten su relevancia para la negociación del período acrediten su relevancia para la negociación del período de consultas. El objetivo del período de consultas no se alcanza por la solicitud de documentación abrumadora e indiscriminada es preciso alegar porqué se solicitan indiscriminada, es preciso alegar porqué se solicitan otros documentos no especificados en el reglamento de despidos colectivos. • Solo provoca la nulidad del procedimiento la no S l l lid d d l di i l aportación de documentos necesarios para la finalidad del período de consultas, p incluso con independencia de p que los exija o no el reglamento de despidos colectivos. En otras palabras, la no aportación de los documentos exigidos por el reglamento no comporta necesariamente exigidos por el reglamento no comporta necesariamente la nulidad del despido colectivo. 34 Buena fe en el periodo de consultas A di i N i Audiencia Nacional, l 4 de junio de 2013 4 d j i d 2013 • Deberán acreditarse propuestas y contrapropuestas: si la negociación fue inexistente, inexistente limitándose la empresa a exponer su posición, inamovible, de proceder a tramitar el despido colectivo fijando la indemnización mínima legal, se entiende ti d que ell despido d id debe d b declararse d l nulo. l • Si la empresa tiene un déficit de tal magnitud, que está obligada g a cerrar, no vulnera la buena fe negocial g mantener dicha posición a lo largo de la negociación. • Quiebra la buena fe, cuando la empresa comunica los despidos antes de concluir el período de consultas; no vulnera el deber de negociar de buena fe la no aportación de las cuentas anuales de otra empresa, cuando no forma parte del mismo grupo de empresas 35 Oferta negociadora versus oferta final unilateral Audiencia Nacional 23 de diciembre de 2013 Audiencia Nacional, 23 de diciembre de 2013 Es cierto que la empresa llegó a ofrecer 22 días por año y, al final, sólo ha ofrecido 20, pero no parece contrario a la buena fe realizar una oferta por una suma superior para obtener un acuerdo global y que, no aceptada la misma, la empresa la retire, pues no está obligada a mantener la oferta ante al rechazo. 36 CUESTIONES ESENCIALES 5.CRITERIOS 23 CRITERIOS ¿Designación Genérica de los trabajadores afectados? Audiencia Nacional, 10 de junio de 2013 La empresa debe proporcionar la información sobre los trabajadores afectados, de forma que en la negociación se pueda dar el debate sobre l razonabilidad la bilid d de d las l causas, en la l medida did que se cumpla l con la l conexión de funcionalidad. Desde tal consideración, parece evidente que la designación genérica de toda la plantilla como potencialmente afectada, no cumple con la exigencia legal y reglamentaria desde el punto de vista de su finalidad… Esta es la conclusión que, con carácter general, cabe sentar. Sin embargo, hay ciertos casos en los que la reflexión precedente merece ser matizada, porque el colectivo de trabajadores susceptible de quedar afectado es, es en efecto y realmente, realmente más amplio que el que responde al número exacto que se pretende despedir, pudiendo extenderse, excepcionalmente, a la totalidad de la plantilla. 38 Criterios ¿Cómo cabe determinar los criterios de afectación del despido colectivo cuando éste es de adscripción voluntaria? despido colectivo cuando éste es de adscripción voluntaria? Audiencia Nacional, 20 de mayo de 2013 • En cuanto a la fijación de los criterios determinados ….la Sala entiende q que la interlocución social sí disponía p de una distribución de afectados entre los Servicios o Unidades y la evolución propuesta de reducción o cierre de oficinas en los distintos años y que, en todo caso, “que estos datos no sean absolutamente precisos es razonable en un contexto de adscripción voluntaria al despido despido”. 39 Criterios A di i N i Audiencia Nacional, 11 de marzo de 2013. l 11 d d 2013 Respecto a los criterios de selección, basados en las fichas personales de todos los trabajadores (ya utilizadas previamente en la compañía) y en una evaluación del desempeño basada en el rendimiento, son considerados por la Sala como “un medidor razonable y objetivo, que se cohonesta plenamente con el objetivo propuesto: mejorar la competitividad y productividad de la empresa” y que además d á “permite “ i mantener en la l plantilla l ill a los l trabajadores más productivos, lo que constituye un bi en síí mismo bien i para una empresa”. ” 40 Criterios Audiencia Nacional, 26 de noviembre de 2013 …siendo absolutamente razonable, a nuestro juicio, que se extingan los contratos de trabajo, j , cuyos y perfiles p p profesionales,, sus capacidades técnicas y su especialización sean menores que las de otros trabajadores (personal de estructura) y se relaciones con su menor productividad y eficiencia (personal operativo)… 41 Cambio unilateral de los criterios acordados Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana, 4 de noviembre de 2013 • • • La empresa vulneró el principio de igualdad previsto en el art. 14 CE al modificar los criterios de selección establecidos durante la ejecución del despido colectivo, de forma que se ha producido una lesión de los derechos fundamentales de los trabajadores afectados. Concretamente, se afectó a 7 personas no inicialmente afectadas, se desafectó a 8 trabajadores por ser protagonistas de programas de radio de elevada audiencia, se i l ó 3t b j d incluyó a 3 trabajadores por adscripción voluntaria, se retrasó la fecha de extinción de d i ió l t i t ól f h d ti ió d 67 trabajadores, y se desafectó a un trabajador por aplicación de la normativa de discapacidad auditiva y a otro por la necesidad de cubrir un determinado puesto de trabajo Finalmente se desafectó a 7 trabajadores –aa los que ya se les había trabajo. Finalmente, se desafectó a 7 trabajadores los que ya se les había comunicado la extinción‐ atendiendo al criterio social de hijo/cónyuge con discapacidad. Todo ello lleva al TSJ a considerar que se ha producido una evidente y clara alteración Todo ello lleva al TSJ a considerar que se ha producido una evidente y clara alteración de los listados y de los propios criterios de designación aprobados, aplicándose otros distintos. Nulidad por carecer de un justificación objetiva y razonable. 42 Criterios: ¿Es nula la inclusión en un ERE extintivo de una trabajadora con reducción de jornada? Audiencia Nacional, 28 de junio de 2013 • R Respecto t a la l pretensión t ió de d nulidad lid d fundamentada f d t d en la l reducción de jornada por cuidado de menor, la AN que el único colectivo con p prioridad de recuerda q permanencia legal es el de los representantes legales de los trabajadores (art. 51.5 ET) –tras la reforma, también aquellos colectivos respecto a los que se haya alcanzado acuerdo en convenio colectivo o en el acuerdo del expediente –. • Por lo tanto, en ningún caso quien se encuentra en situación de embarazo o con jornada reducida por guarda legal está blindado frente al despido. despido Dicha nulidad no se da si no hay móvil discriminatorio o si la extinción es procedente. 43 Prioridad de trabajadoras embarazadas P i id d d t b j d b d Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, 29 de noviembre de 2013 En base al art. 10 de la Directiva 92/85/CEE, (seguridad y salud en el trabajo) , se considera que el despido de tres mujeres embarazadas no se ha probado, ante indicios de discriminación, que sea indispensable, razonable y objetivo: “las trabajadoras embarazadas tienen prioridad de permanencia en relación con otras trabajadoras que no tengan ningún tipo en protección o protección menor”. 44 Criterios:¿Deben consignarse los criterios de valoración y evaluación (y su concreta aplicación al trabajador afectado) en la carta individual notificada en el marco de un despido colectivo? (I) Tribunal Superior de Justicia de Madrid , 9 de enero de 2014 El despido de la trabajadora es ajustado a Derecho en la medida en que la evaluación obtenida aplicando los criterios de afectación pactos con el acuerdo de despido colectivo (que, según la Sala, no se ha impugnado) acredita que la extinción del contrato de trabajo de la trabajadora por causas objetivas se hizo conforme a los términos del Acuerdo alcanzado con la RLT y q que concurrían las causas objetivas j que motivaron la firma del Acuerdo. Se hizo, por tanto, con arreglo a las normas legales sustantivas que regulan los d id despidos colectivos l ti t t en lo tanto l que se refiere fi a la l concurrencia real de las causas que lo justifican como a la observancia y cumplimiento del procedimiento pactado. 45 Criterios: ¿Deben consignarse los criterios de valoración y evaluación (y su concreta aplicación al trabajador afectado) en la carta individual notificada en el marco de un despido colectivo? (II) Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León‐Burgos, 16 de enero de 2014 • • • • La amortización de puestos de trabajo se ha de concretar en el despido o extinción de los contratos de trabajo de los trabajadores a los que afecte el ajuste de producción o de factores productivos que se haya decidido. La conexión de funcionalidad o instrumentalidad entre la extinción del contrato de trabajo y la supresión de la situación desfavorable acreditada ha de apreciarse en concreto, concreto respecto de los despidos de los trabajadores acordados por la empresa. La carta de despido objetivo debe detallar o explicar todos los hechos que justifican la decisión y permitan al trabajador conocer los mismos y defenderse. En concreto, hay que exigir un plus de información y acreditación en la carta de despido objetivo, frente a la de despido disciplinario (donde el actor es conocedor de los hechos que se le imputan), imputan) de tal forma que de su sola lectura pueda deducirse, en su caso, la razonabilidad de la medida. En la carta de despido han de constar todos los hechos que justifican la decisión y que permiten verificar la conexión funcional entre la causa y los despidos, limitándose el juicio a la demostración de tales hechos. En aplicación al caso concreto, la empresa debería haber consignado en la carta comunicando el despido al trabajador, cuáles han sido los criterios de valoración y evaluación que han llevado a la empresa a considerar el despido del trabajador en concreto, frente a otros posible, con base en el acuerdo colectivo. Al no haberlo hecho así, opina la Sala, ello supone una privación al actor de tener el p g o no el despido p necesario conocimiento de todos los elementos concurrentes, en orden a impugnar efectuado, incumplimiento con ello el requisito exigido en el art. 53.1.a) ET, lo que conlleva a la declaración del despido efectuado como improcedente (EX art. 122.3 LRJS). 46 ULTRAACTIVIDAD Ultractividad Cláusulas Pre‐reforma Audiencia Nacional 23 de julio de 2013 19 de Audiencia Nacional, 23 de julio de 2013, 19 de noviembre de 2013 y de 20 de enero de 2014 CC: “Denunciado el convenio, y finalizado el periodo de vigencia restante o el de cualquiera de sus prórrogas, permanecerán vigentes las cláusulas lá l normativas ti d l convenio del i hasta h t tanto t t no se produzca d l entrada la t d en vigor del convenio que haya de sustituir al presente.” “… existe en el convenio un pacto sobre su vigencia una vez denunciado, que la extiende hasta la entrada en vigor de un nuevo convenio que lo sustituya. Lo que la empresa discute es que esta cláusula de ultraactividad sea realmente el "pacto pacto en contrario contrario" al que alude el nuevo art. 86.3, puesto que, a su entender, se limita a reproducir lo dispuesto en la Ley vigente en el momento de su suscripción suscripción” 48 Ultractividad Cláusulas Pre‐reforma Audiencia Nacional, 23 de julio de 2013, 19 de noviembre Audiencia Nacional 23 de julio de 2013 19 de noviembre de 2013 y de 20 de enero de 2014 ... necesidad de analizar, siempre, la concreta fórmula utilizada por los negociadores en su cláusula de ultraactividad, en orden a apreciar cuál f fue, realmente, l su voluntad…No l d obstante, b con carácter á generall y sin perjuicio del examen casuístico, consideramos que, fuera para plasmar una específica p p y consciente regulación g op para incorporar p sin más el régimen legal ‐pero no limitándose a remitirse al art. 86.3 ET, que ha de integrarse con la ley en cada momento vigente‐, en ambos casos las partes estarían manifestando su expresa voluntad respecto de la vigencia del convenio tras su denuncia, algo que viene siendo dispositivo desde que así lo estableció la Ley 11/1994. No se habrían li i d a dejar limitado d j que operara la l regla l legal l l subsidiaria, b idi i sino i que, estando en sus manos exceptuarla, habrían explicitado que optaban por hacerla suya y asumirla como propia… 49 Ultractividad Cláusulas Pre‐reforma T.S.J. Andalucía 23 de enero de 2014 "Una vez denunciado el convenio y hasta tanto no se logre un convenio colectivo que lo sustituya, continuará en vigor el presente convenio". " ... No constituye, no puede constituir, ese deseo, voluntad o pacto expreso en contrario de las partes negociadoras a que se refiere el Estatuto de los Trabajadores en la regulación vigente para impedir la pérdida de vigencia del convenio colectivo transcurrido un año desde la denuncia. den ncia No estaba ni podía estar en la mente de las partes negociadoras del Convenio del año 2000 el pacto a que se refiere el nuevo régimen de la ultraactividad con anterioridad a su propia existencia y al que los propios titulares de la negociación colectiva se han referido como un pacto "expreso". 50 Ultractividad, Convenio Superior y Convenio inferior Convenio inferior Tribunal Superior de Justica del País Vasco, de 19 de noviembre de 2013 • No existe clausula de ultractividad una vez denunciado el convenio provincial. • Debe aplicarse el convenio colectivo superior (estatal) respecto a aquellas materias reguladas por éste, pero en cuanto al resto de las materias , en virtud del necesario respeto a la negociación colectiva y a la libertad sindical, se seguirán aplicando las cláusulas del convenio inferior (provincial) cuya vigencia expiró, sin limite temporal ni material, ate a , een ta tanto to p prosigue os gue la a negociación egoc ac ó pa para a la a ffirma a de uno nuevo , constituyendo una modificación de condiciones de trabajo nula la alteración de tales cláusulas. 51 Ultractividad de convenios colectivos extraestatutarios Tribunal Supremo, 14 de mayo de 2013 dichos pactos de eficacia limitada no se integran en el sistema de fuentes de la relación laboral al no estar incluidos en el art. 3.1 ET , lo que comporta una serie de consecuencias derivadas de trascendencia jurídica, entre otras, ‐‐ en cuanto más directamente nos afecta ‐‐, el que, por su contenido de carácter exclusivamente obligacional, no gozan del d l efecto f t de d ultraactividad lt ti id d propio i de d las l cláusulas normativas de los convenios colectivos estatutarios ex art. 86.2 y 3 ET , dejando se surtir efectos en la fecha prevista como máxima para su duración; así como el que no generan por sí solos condiciones más beneficiosas …… 52 Este documento es meramente expositivo y no contiene opiniones legales vinculantes. 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