08/01/2015 - BROSA Abogados y Economistas

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CIRCULAR MERCANTIL
nº 1/2015 Enero
DEPARTAMENTO MERCANTIL
MODIFICACIONES DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL
RESPECTO A SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA Y A SOCIEDADES ANÓNIMAS NO
COTIZADAS
Se han aprobado una serie de modificaciones de la Ley de Sociedades de
Capital mediante la Ley 31/2014 que afectan a la regulación de las sociedades de
responsabilidad limitada y a las sociedades anónimas.
En la presente Circular reseñaremos las más destacables respecto a las siguientes
cuestiones:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Ampliación de las competencias de la Junta General
Ampliación de las competencias de la Junta General
La intervención de la Junta General en asuntos de gestión se prevé también
expresamente para las sociedades anónimas.
Regulación del conflicto de intereses del socio o accionista con la sociedad.
La Junta General deberá votar de forma separada los asuntos que sean
sustancialmente independientes entre sí.
Impugnación de acuerdos sociales
Modificaciones específicas para sociedades anónimas.
En una segunda Circular abordaremos las relativas a la retribución
administradores y sus deberes en el ejercicio de sus funciones como tales.
de
Así, seguidamente destacaremos aquellas cuestiones que deben tenerse en
cuenta en el gobierno y gestión de una sociedad limitada o anónima no
cotizada a la vista de las modificaciones aprobadas:
1.
AMPLIACIÓN DE LAS COMPETENCIAS DE LA JUNTA GENERAL.
La Junta General decide por las mayorías, legal o estatutariamente previstas, sobre
los asuntos propios de la competencia de la Junta, quedando sometidos a ellos
todos los socios incluso los disidentes y los que no hayan votado a favor.
Las competencias de la Junta General previstas en la Ley se han modificado
incluyendo la adquisición, la enajenación o la aportación a otra sociedad de
activos esenciales.
Se presume el carácter esencial del activo cuando el importe de la operación supere
el veinticinco por ciento del valor de los activos que figuren en el último balance
aprobado.
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Así, si bien hasta la fecha estas eran operaciones que podía realizarse por el órgano
de administración de la sociedad, a partir de ahora deben ser objeto de acuerdo por
parte de la Junta General.
2.
LA INTERVENCIÓN DE LA JUNTA GENERAL EN ASUNTOS DE GESTIÓN SE
PREVÉ TAMBIÉN EXPRESAMENTE PARA LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS.
Salvo disposición contraria en estatutos, la Junta General puede impartir
instrucciones al órgano de administración o someter a su autorización la
adopción por dicho órgano de decisiones o acuerdos sobre determinados
asuntos de gestión.
Esta facultad que hasta ahora se contemplaba solo para las sociedades de
responsabilidad limitada, a partir de ahora también se contempla para las
sociedades anónimas.
Hay que tener presente que la intervención de la Junta en asuntos de gestión
puede efectuarse sin perjuicio del ilimitado poder de representación que tiene el
administrador sobre todos los actos comprendidos en el objeto social. Así pues,
aunque el administrador actúe desobedeciendo o sin tener en cuenta las
instrucciones dadas por la Junta General, la Sociedad quedará obligada frente a los
terceros cuando dichos actos encajen en el objeto social de la compañía e incluso si
quedan fuera cuando el tercero frente al que se responde haya obrado de buena fe
y sin culpa grave. Todo ello, sin perjuicio de la responsabilidad en la que incurra el
administrador frente a la Sociedad, socios o terceros en el ejercicio de sus acciones.
3.
REGULACIÓN DEL CONFLICTO DE INTERESES DEL SOCIO O ACCIONISTA CON
LA SOCIEDAD.
El conflicto de intereses entre socio y sociedad estaba regulado para sociedades de
responsabilidad limitada, previéndose la limitación del derecho a voto del socio que
incurría en cualquiera de las situaciones de conflicto previstas en la Ley.
La ley, ahora, regula las situaciones de conflicto también para las
sociedades anónimas y establece unos supuestos en los que dado el conflicto
existente se limita el derecho de voto del socio que incurre en los mismos,
mientras reconoce expresamente que frente a cualquier otra situación de
conflicto distinta a las que seguidamente listaremos, el socio mantiene su
derecho de voto.
Con la nueva regulación, el socio o accionista que se halle en situación de conflicto
de intereses no podrá votar en la adopción de los siguientes acuerdos:
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a)
Autorizarle a transmitir acciones o participaciones sujetas a una restricción
legal o estatutaria. Si se trata de una sociedad anónima esta prohibición solo
será aplicable si está expresamente prevista en las cláusulas estatutarias
que limiten la libre transmisión de las acciones.
b)
Excluirle de la sociedad. En caso de sociedad anónima esta prohibición solo
será aplicable cuando esté expresamente prevista en las correspondientes
cláusulas estatutarias de exclusión de accionistas de la sociedad.
c)
Liberarle de una obligación o concederle un derecho.
d)
Facilitarle cualquier tipo de asistencia financiera, incluida la prestación de
garantías a su favor.
e)
Dispensarle de las obligaciones derivadas del deber de lealtad
4.
LA JUNTA GENERAL DEBERÁ VOTAR DE FORMA SEPARADA LOS ASUNTOS
QUE SEAN SUSTANCIALMENTE INDEPENDIENTES ENTRE SÍ.
La Ley requiere que se individualice la votación de los acuerdos relativos a
temas que sean sustancialmente independientes entre sí, de tal modo que
pueda identificarse la votación concreta para cada asunto tratado en la Junta.
Expresamente se requiere que se vote de forma separada los siguientes acuerdos,
aunque figuren en el mismo punto del orden del día:
a)
El nombramiento,
administrador.
ratificación,
reelección
o
separación
de
cada
b)
La modificación de cada artículo estatutario o grupo de artículos que tengan
autonomía propia.
c)
Todos aquellos asuntos en los que así se disponga en los estatutos sociales
5.
IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES.
Las principales modificaciones sobre la impugnación de acuerdos sociales son las
siguientes:
a)
Además de los acuerdos impugnables de las Juntas Generales de
Socios o Accionistas previstos hasta la fecha, es decir, los acuerdos
contrarios a la Ley, a los estatutos o lesionen el interés social en beneficio
de uno o varios socios o de terceros, se incluyen ahora los que resulten
contrarios al Reglamento de la Junta.
b)
Entre los acuerdos impugnables están los que lesionen el interés social en
beneficio de socios o terceros. La Ley, en su nueva redacción, asume
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expresamente un concepto de lesión al interés social que va más allá del
daño patrimonial a la sociedad. Así, establece que un acuerdo es también
contrario al interés social cuando se impone de manera abusiva por
la mayoría aunque no cause daño al patrimonio social. Existirá
imposición abusiva cuando se adopta por una mayoría en interés propio y en
detrimento injustificado de los demás socios, sin que su adopción responda
a una necesidad razonable de la Sociedad.
c)
La Ley se ha vuelto más restrictiva respecto al concepto de acuerdo
impugnable con la finalidad de evitar impugnaciones meramente formales,
que entorpecen el desarrollo de la Sociedad. Así, no cabrá la impugnación
en los siguientes casos:
c.1) Cuando los acuerdos son adoptados con infracción de requisitos
meramente procedimentales establecidos para la convocatoria o
constitución de la Junta o el Consejo de Administración, o para la
adopción del acuerdo, salvo que la infracción tenga carácter
relevante. En este sentido la Ley prevé como relevantes las
infracciones que se refieran a la forma y plazo de convocatoria, a las
reglas esenciales de constitución del órgano o las mayorías necesarias
para la adopción de los acuerdos.
c.2) En caso de falta de información al socio o incorrección en la
información facilitada en respuesta al derecho de información del
mismo antes de la junta, siempre que dicha información no fuere
esencial para el ejercicio razonable del derecho de voto o de
cualquier otro derecho de participación por parte del accionista o
socio medio.
c.3) En supuestos de participación de personas no legitimadas en la
reunión, salvo que esa participación hubiera sido determinante
para la constitución del órgano.
c.4) Ante la invalidez de uno o varios votos o el cómputo erróneo de
los emitidos, salvo que el voto inválido o el error de cómputo
hubieran sido determinantes para la consecución de la mayoría
exigible para la adopción de acuerdo a impugnar.
d)
¿Qué plazo hay para impugnar un acuerdo? Respecto al plazo para
impugnar los acuerdos sociales se iguala en un año para todos los acuerdos
(ya sean nulos o anulables); y se mantiene la salvedad respecto a los
acuerdos que, por sus circunstancias, causa o contenido, resultaren
contrarios al orden público, en cuyo caso la acción de impugnación no
caducará ni prescribirá.
e)
¿Quién puede impugnarlos?
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Los acuerdos sociales pueden ser impugnados por:
e.1)Regla general: los administradores, cualquier tercero con interés
legítimo o socios que hayan adquirido tal condición ates de la
adopción del acuerdo y que, individual o conjuntamente, ostenten al
menos un 1% del capital social.
Los estatutos podrán reducir este porcentaje de capital. Y los socios que
no lo alcancen, tendrán derecho al resarcimiento del daño que les cause
el acuerdo impugnable.
e.2)Regla especial, para acuerdos contrarios al orden público: los
administradores, los terceros (sin necesidad de acreditar un
interés legítimo) y los socios (aunque hayan adquirido dicha
condición con posterioridad al acuerdo y sin necesidad de
representar un mínimo del 1% del capital)
Hasta ahora, para poder impugnar un acuerdo social anulable, se le exigía al
socio que asistió a la sesión del órgano que lo adoptó, que hiciese mención
expresa de su oposición al acuerdo. Ahora, la Ley ya no prevé dicho
requisito, si bien, cuando la impugnación se base en defectos de forma en el
proceso de adopción del acuerdo solo podrán alegarse por quien, habiendo
tenido ocasión de denunciarlos en el momento oportuno, los hubiere
denunciado. Por lo tanto, en estos casos, la Ley ya no aceptará simplemente
una mención de oposición sino que deberá indicarse en qué defecto de forma
se basa la misma. A nuestro entender, ello permitirá la rectificación
correspondiente -en caso de ser posible- y con ello evitar la causa de
impugnación.
f)
Respecto al órgano de administración, la Ley se remite a la regulación
de la impugnación de los acuerdos sociales de Junta General estableciendo
las siguientes precisiones:
f.1) Además de los acuerdos impugnables del órgano de administración
previstos hasta la fecha, es decir, los acuerdos contrarios a la Ley, a los
estatutos o que lesionen el interés social en beneficio de uno o varios
socios o de terceros, se incluyen ahora los que resulten contrarios
al Reglamento del Consejo de Administración.
f.2) ¿Quién podrá impugnar?: los administradores, o los socios que
represente un 1% del capital social
f.3) ¿Plazo para impugnar?: treinta días desde su adopción en caso de ser
impugnado por los administradores y 30 días para los socios a contar
desde que tuvieren conocimiento de los mismos y siempre que no
hubiere transcurrido un año desde su adopción.
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6.
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EL DEBER DE INFORMACIÓN SOBRE EL PERIODO MEDIO DE PAGO A
PROVEEDORES
Destacamos a este respecto que además de la Ley de Sociedades de Capital,
también ha sido objeto de modificación la Ley por la que se establecen medidas de
lucha contra la morosidad en operaciones comerciales y que preveía hasta la fecha
para las sociedades el deber de publicar en la Memoria de sus cuentas las
informaciones sobre plazos de pago a sus proveedores.
Fruto la actual modificación, este deber se ha concretado ahora:
a)
para todas las sociedades, en la obligación de publicar en la Memoria
su periodo medio de pago a proveedores; y
b)
para las sociedades no cotizadas, que no presenten cuentas anuales
abreviadas, en la obligación de:
b.1)publicarlo también en su página web, en caso de tenerla; e
b.2)incluirlo también en el Informe de Gestión, previendo que si dicho
periodo medio resultare superior al máximo establecido en la normativa
de morosidad, habrán de indicarse asimismo las medidas a aplicar en el
siguiente ejercicio para su reducción hasta alcanzar dicho máximo.
7.
MODIFICACIONES ESPECÍFICAS PARA SOCIEDADES ANÓNIMAS.
7.1
Mayorías para la adopción de acuerdos sociales.
En las sociedades anónimas, los acuerdos sociales se adoptarán por las siguientes
mayorías:
a)
Regla general: mayoría simple de los votos de los accionistas presentes o
representados en la junta, entendiéndose adoptado un acuerdo cuando
obtenga más votos a favor que en contra del capital presente o
representado.
b)
Quórum reforzado: Para la adopción de los siguientes acuerdos la Ley prevé
un quórum reforzado:
-
aumento o la reducción del capital y cualquier otra modificación de los
estatutos sociales,
la emisión de obligaciones,
la supresión o la limitación del derecho de adquisición preferente de
nuevas acciones,
la transformación, la fusión, la escisión o la cesión global de activo y
pasivo; y
el traslado de domicilio al extranjero
En estos casos, la mayoría requerida es:
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b.1)Mayoría absoluta cuando el capital presente o representado supera el
50% (para la válida constitución de la junta la Ley requiere que esté
presente o representado al menos el 50% del capital suscrito con
derecho a voto).
b.2)Mayoría de 2/3 del capital presente o representado cuando, en
segunda convocatoria, concurran accionistas que representen el 25% o
más del capital suscrito con derecho a voto sin alcanzar el 50%.
Los estatutos podrán aumentar estos quórums.
7.2
Derecho de información del Accionista.
Hasta ahora, los administradores podían negarse a facilitar la información solicitada
por los accionistas sobre cualquier punto del orden del día, solo cuando a juicio del
Presidente se considerara que revelar la misma resultaba contrario a los intereses
de la sociedad.
La modificación de la Ley concreta y amplía los supuestos en que dicha
información no tendrá que ser proporcionada a los accionistas en los
siguientes casos:
a)
si es innecesaria para la tutela de los derechos del accionista;
b)
si existen razones objetivas para considerar que podría utilizarse para fines
extrasociales; o
c)
si su publicidad perjudica a la sociedad o a sociedades vinculadas.
Recordemos que la información no puede denegarse en cualquier caso cuando sea
solicitada por accionistas que representen al menos el 25% del capital o el
porcentaje inferior que fijen los estatutos, nunca inferior al 5%.
El derecho de información del socio podía y sigue pudiendo ser ejercido
verbalmente en la celebración de la Junta, debiendo los administradores dar
respuesta en ese momento y si no pueden en lo siete días posteriores a la Junta.
Hasta la fecha, la falta de atención de este derecho de información podía entrar
dentro de los supuestos de infracción del derecho de información como causa de
impugnación del correspondiente acuerdo social. La Ley ahora elimina
expresamente dicha situación como motivo de impugnación, si bien pasa a
reconocerle al socio, en dicho supuesto, el derecho a ser indemnizado por
los daños y perjuicios que ello le comporte.
Por otro lado, la Ley prevé expresamente la responsabilidad del socio por los
daños y perjuicios que cause la utilización abusiva o perjudicial de la
información solicitada.
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7.3
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Respecto a la tutela colectiva de los derechos de los accionistas
titulares de clases de acciones en caso de modificación de los
estatutos.
Cuando la modificación de los estatutos afecte a una parte de las acciones
pertenecientes a una clase o a una parte de las acciones pertenecientes a la única
clase y siempre que ello suponga un trato discriminatorio entre ellas, se
considerarán que constituyen clases independientes las acciones afectadas y las no
afectadas por la modificación. Por ello, la Ley exige el acuerdo separado de cada
una de ellas.
Se considerará que hay trato discriminatorio ante cualquier modificación que en el
plano sustancial tenga un impacto económico o político claramente asimétrico en
unas y otras acciones o en sus titulares.
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Autor de la circular:
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