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LAUDO ARBITRAL DE DERECHO
Caso Arbitral:
H&S
GENERAL
MUNICIPALIDAD
SERVICE
S.R.L.
DISTRITAL
vs.
DE CARMEN DE
LA LEGUA REYNOSO - CALLAO
Proceso de selección:
ADS N° 019-2013-CE/MDCLR
Contr'!to de obra:
"MEJORAMIENTO
DEL
AGOSTO DEL DISTRITO
PARQUE
20
DE
DE CARMEN DE LA
LEGUA REYNOSO - CALLAO"
Lima, 19 de mayo de 2014
DEMANDANTE:
H&S
GENERAL SERVICE
S.R.L.
(En
adelante,
el
Demandante
o
el
Contratista)
DEMANDADO:
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CARMEN DE LA LEGUA REYNOSO CALLAO
(En adelante, La MUNICIPALIDAD, el Demandado o la Entidad).
ARBITRO UNICO:
LUIS PUGLIANINI GUERRA
SECRETARIO AD HOC:
JORGE LUIS SUAZO CAVERO
SEDE DEL ARBITRAJE E IDIOMA:
Calle Justo Vigil NO415, Magdalena del Mar
El idioma aplicable es el castellano.
1.
ANTECEDENTES
1.1.
Nombramiento
del ÁrbitroÚnico
1. Mediante Oficio 301-2014-0SCE,
como Arbitro
el OSCE designó de forma residual
Único al Dr. LUIS PUGLIANINI GUERRA quien aceptó
dicha designación mediante carta de fecha 16 de enero del 2014.
Cabe precisar que frente a la designación del Árbitro Único ninguna
de las partes ha planteado recusación o cuestionamiento
1.2.
Instalación
alguno.
del Tribunal Arbitral
2. Con fecha 21 de febrero del 2014, se procedió a la Instalación del
Árbitro Único Ad Hoc, diligencia en la cual se fijaron las reglas del
proceso,
suscribiendo
el
Acta
correspondiente
la
cual
fue
debidamente notificada a ambas partes en el mismo acto.
Por otro lado, en la referida audiencia,
el Secretario Arbitral
ratificaron
tanto el Arbitro Único como
su aceptación
al cargo y dejaron
constancia que no estaban sujetos a incompatibilidad
alguna ni a
hechos o circunstancias
al no haber
mantenido
que les obligaran a inhibirse,
relación alguna con las partes y con sus respectivos
abogados.
n.
EL PROCESO ARBITRAL
2.1. Respecto del escrito de demanda interpuesta
3. Con fecha 05 de marzo del 2014,
escrito de demanda,
adjuntando
por el contratista
el demandante
presentó
todos los medios probatorios
su
y
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2
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..'
anexos ahí descritos.
Es así que, mediante
demanda es admitida
a trámite
Entidad
para
Resolución
N° 1 la
y puesta en conocimiento
que en un plazo de 10 días hábiles
de la
proceda a
contesta rla.
2.1.1.Petitorio
4. En el
mencionado
escrito,
el
Demandante
señaló
como
sus
pretensiones las siguientes:
;;- Se ordene a la Municipalidad
Distrital de Carmen de la Legua -
Reynoso cumpla con pagar la suma de SI. 121,835.94
(Ciento
Veintiún
Nuevos
Mil Ochocientos
Treinta
y cinco con 94/100
Soles), por concepto
de contraprestación
del Contrato
ADS NO
019-2013-CE/MDCLR,
más los intereses legales hasta la fecha de
pago.
;;- Se ordene a la Municipalidad
Distrital de Carmen de la Legua -
Reynoso para que nos pague y/o reembolse
10,179.25,
por concepto
la asuma de S/.
de todos los gastos
costos y costas del presente proceso arbitral
administrativos,
que hemos tenido
que asumir.
2.1.2 fundamentos de hecho
5. El Demandante pasa a narrar lo ocurrido, conforme a lo siguiente:
Con
fecha
25
de
enero
del
2013,
el
demandante
y
la
MUNICIPALIDAD suscribieron el Contrato, para la ejecución de la
Obra "Mejoramiento
del Parque 20 de agosto
del Distrito
de
Carmen de la Legua Reynoso - Callao", por un monto total de SI.
262,215.94
(Doscientos Sesenta y dos mil doscientos quince con
94/100 Nuevos Soles).
3
Seguidamente,
Entrega
el día 08 de febrero del 2013, mediante Acta de
de Terreno,
trabajada
la Entidad
hace entrega
el área a ser
para la ejecución de la Obra, sin dejar constancia de
alguna Observación.
Es entonces que con fecha 10 de abril del 2013, el Contratista
culmina los trabajos en Obra sin mayor contratiempo.
En vista de
ello con fecha 08 de mayo del 2013, se hizo presente en el lugar
de la Obra el Comité
de Recepción de Obra
nombrada
por
Resolución de Alcaldia N° 0110-2013-MDCLR de fecha 25 de abril
del 2013,
la cual expide
señalando
que
se
ha
el ACTA DE RECEPCIÓN DE OBRA
realizado
la
Obra
de
acuerdo
a
las
especificaciones técnicas del proyecto.
Quedando firme el Acta de Recepción de la obra es que con fecha
23 de mayo del 2013, el Contratista envía una carta solicitando se
le extienda la Constancia de No Penalidad.
Asimismo, el 27 de mayo del 2013, el demandante
ingresa una
nueva misiva dirigida a la Entidad, requiriendo la Devolución de la
Garantía de Fiel Cumplimiento.
Con fecha 04 de julio
del 2013,
Resolución NO 330-2013-MDCLR,
La MUNICIPALIDAD emite
mediante
la cual
la
aprueban la
liquidación final de la obra y disponen la devolución del 10% del
monto total del contrato, al ser esta dada como garantía de fiel
cumplimiento.
Luego de consentida
la liquidación
de la obra,
el Contratista
mediante cartas de fecha 15 de octubre del 2013 y 17 de octubre
del
2013,
solicita
contraprestación,
a la Entidad
cumpla
con el pago de su
sin encontrar respuesta alguna.
0
<.-/
4
Las partes con fecha 22 de noviembre del 2013, acuden a un
centro
de
conciliación
en
donde
los
representantes
de
la
MUNICIPALDAD nunca se apersonaron.
6. Con respecto "al incumplimiento
injustific¡¡do del pago por parte de
la Entidad", el Contratista refiere lo siguiente:
- Señalan que la obra fue culminada en los plazos establecidos en el
Contrato
y las Bases del proceso, ello, se encuentra
acreditado
según el Acta de Recepción de Obrala cual señala que se ha
realizado
la Obra de acuerdo a las especificaciones
técnicas del
proyecto.
- Además de ello, también señalan que La MUNICIPALIDAD emitió la
Resolución de Alcaldía N° 330-2013-MDCLR,
la cual aprueba
la
liquidación final de Obra, disponiendo además se proceda con
la
devolución de la retención del 10% del monto total del Contrato, al
actuar esta como Garantía de Fiel Cumpiimiento.
contratista
Esto, según el
amerita una aceptación por parte de la Entidad sobre la
existencia de una contraprestación a favor del Contratista.
- En
efecto,
el
Contratista
comunicaciones
indica
que
ha
enviado
diversas
a la Entidad para que esta última realice el pago
correspondiente,
pero a pesar de ello únicamente
pago por 5/.50,000.00
(cincuenta mil con 00/100
se realizó un
Nuevos Soles)
luego de lo cual la MUNICIPALIDAD informó que "no cuentan con la
fuente de financiamiento para que procedan a cancelar el total de lo
q
se nos adeuda".
_El demandante,
invoca la normativa de la Ley de Contrataciones con
el Estado (en adelante
la ley) y su respectivo
adelante, el Reglamento)argumentando
5
Reglamento
(en
que según lo establecido en
O-
el artículo 181 de dicho cuerpo normativo el contrato ha generado
obligaciones desde el momento de la suscripción entre las partes
- Por otro
lado, también
Reglamento:
efectuado
contrato
señalan que, según el artículo
212 del
"Luego de haber quedado consentida la liquidación y
el pago que corresponda,
culmina
definitivamente
el
y se cierra el expediente respectivo ( ..)" ,sin embargo
hasta la fecha la MUNICIPALIDAD no ha procedido con el pago de
su obligación.
- Finalmente,
al no haberse concretado el pago la Entidad exige el
cobro de los intereses legales correspondientes, ello en virtud de lo
descrito en el segundo párrafo del artículo 181 del Reglamento.
7. Con relación al pago de los gastos administrativos
costas y costos
de proceso arbitral, el demandante manifiesta que:
La MUNICIPALIDAD, quien de manera injustificada no ha cancelado la
suma de 5/. 121,835.94
(Ciento Veintiún Mil Ochocientos Treinta y
cinco con 94/100 Nuevos Soles), viene gozando de los beneficios de
la culminación total de los trabajos de la Obra, por lo que debe pagar
y/o reembolsar todos los gastos administrativos,
costos y costas del
presente proceso.
Finalmente,
el Contratista
procede a adjuntar
donde señala los gastos incurridos en el proceso.
PAGO
CONCEPTO
Proceso Conciliatorio -
150.00
Centro de Conciliación
"VERITATIS"
Designación de árbitro
319.50
único (TUPA OSCE)
Instalación de árbitro
159.75
6
una liquidación
en
único (TUPA OSCE)
Honorarios del árbitro
3,000.00
único (50% que
corresponde a nuestra
parte)
1,550.00
Honorarios de la secretaria
arbitral (50% que
corresponde a nuestra
parte)
Honorarios de abogada
5,000.00
especialista en ia materia
SI.
TOTAL
10,179.25
2.1.3 Fundamentos de derecho
8. El Contratista sustenta su demanda en los siguientes fundamentos
de derecho.
,/
La Constitución Política del Perú.
,/
El Art. 40 inciso "bU de la Ley de Contrataciones del Estado.
,/
El Art. 48 de la ley de Contrataciones del Estado.
,/
El Art. 138 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado.
,/
Ei Art. 180 del Reglamento de la Ley de contrataciones del Estado.
,/
El Art. 181 dei Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado.
2.2.
,/
El Art. 1362 del Código Civil
,/
y demás normas que amparan nuestro derecho.
RESPECTO
A LA CONTESTACIÓN
POR LA MUNICIPALIDAD
7
DE LA DEMANDA
PRESENTADA
9.
Mediante Resolución N.
°
3, de fecha 25 de marzo del 2013, se
resolvió admitir a trámite
el escrito de contestación de demanda
presentado por la Entidad con fecha 24 de marzo del 2014 y se
dispuso la inmediata puesta en conocimiento al Contratista, según
su derecho como parte del proceso arbitral.
2.2.1. Fundamentos de hecho y derecho
10.
La demandada afirma, que efectivamente
se suscribió un contrato
de mejoramiento de obra con el Contratista demandante, dando por
cierta
la afirmación
que corre como anexo
1-A del escrito de
demanda.
11.
Por otro lado, la Municipalidad señala que la controversia surge al
señalar que el incumplimiento
si bien es cierto,
soles),
la falta
financiamiento,
ya que,
existe una suma adeudada ascendente
121,835.94 (Cientoveintiún
nuevos
de su parte es injustificado,
a S/.
mil ochocientos treinta y cinco y 94/100
de pago se debe a un problema
de
lo cual lo eximiría a la Entidad del pago de los
intereses pretendidos por la Contratista.
12.
Reforzando su posición, la MUNICPALIDAD invoca lo señalado por el
Tribunal Constitucional en las sentencias recaídas bajo número de
expediente
015-200 1-AI/TC,
debido a que conforme
pronunciamiento,
016-200 1-AI/TC
Y 004-2002-AI/TC
establece el fundamento
el reconocimiento
de intereses
50 de dicho
debe ser por
demoras justificadas.
Ill.
AUDIENCIA
DE
CONCILIACIÓN
Y
FIJACIÓN
DE
PUNTOS
CONTROVERTIDOS
13.
Mediante Resolución NO4, de fecha 01 de abril del 2014, se citó a
las partes a Audiencia
de Fijación de Puntos Controvertidos
Y
Admisión de Medios Probatorios para el día 07 de abril del 2014 a
8
.
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•
_o.
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~~i'=!-i-~d'::_:-...
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?,¥i£~¥-~~~'!_!:1-=}?_F~~~~~"-?~-~.o;_
.
horas 12:30
p.m. en la sede del arbitraje
ubicada en Calle Justo
Vigil N0 415 - Magdalena del Mar.
14.
En la fecha antes descrita se llevó a cabo la referida Audiencia, la
cual se desarrolló en el siguiente orden:
3.1
Conciliación
15.
El
Arbitro
Único
conciliatorio;
invitó
a las
sin embargo,
partes
a
llegar
a.nte la imposibilidad
a
un
acuerdo
de arribar
a un
acuerdo total o parcial de las posiciones de las partes, el Tribunal
decidió proseguir con el trámite del proceso.
3.2
Fijación
16,
,¡'
de los Puntos
Controvertidos
Que, en la mencionada diligencia,
controvertidos
del
consentimiento
de las partes, los siguientes:
PRIMERA:
presente
se procedió a fijar
Determinar
proceso,
si corresponde
los puntos
estableciéndose,
se ordene
con
el
que la Entidad
cumpla con pagar el saldo de la contraprestación
del contrato ADS N°
019-2013-CE/MDCLR,
de SI.
ascendente
a la suma
121,835.94
(Ciento Veintiún Mil Ochocientos Treinta y cinco con 94/100
Nuevos
Soles),
,¡'
SEGUNDA:
de
los
Determinar
intereses
incumplimiento
,¡'
TERCERA:
si Corresponde ordenar a la Entidad el pago
generados,
calculándolos
desde
la
fecha
dei
a la Entidad
que
hasta la fecha de pago.
Determinar
si corresponde
ordenar
reconozca y ordene el pago de las costas y costos de los gastos
arbitrales generados por la instauración del proceso.
3.3
Admisión
de medios
probatorios
9
.
'
"'=.-~_::-:.~_:--=-~~-~fflW~~S;%~:_.:::l#':"~Q_,,~~~~~y,.~fiiIi"oF:-"~~7.E-et?:,!~F.3ii?';8.¡P-;'
.•.•.
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-- ~;-:-~-~ :-::-r!-Fci'ñ.,.~~'
_:"",.
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17.
Acto seguido, el Tribunal
medios
probatorios
Arbitral
ofrecidos
por
procedió a la admisión
las partes,
de
de los
la siguiente
manera:
o
Respecto a los medios probatorics cfrecidos por el contratista
su escrito
de demanda,
se admite
en
lo señalado en el ítem V
MEDIOS PROBATORIOS
o
Respecto
a
los
medios
probatorios
ofrecidos
MUNICIPALIDAD en su escrito de contestación
por
la
de demanda, se
admite lo señalado en el ítem MEDIOS PROBATORIOS
3.4
Cierre de la Etapa Probatoria:
18.
Atendiendo al estado del proceso, el Arbitro Único dispone el cierre de
la etapa probatoria
y fija plazo para que las partes presenten sus
alegatos.
IV.
ALEGATOS Y AUDIENCIA
DE INFORME ORAL
19. Según lo descrito en el Acta de Fijación de Puntos Controvertidos
y
Admisión de Medios Probatorios, se otorgó a ambas partes un plazo
de cinco (5) días hábiles para la presentación
escritos,
plazo dentro
del
cual ambas
partes
de sus alegatos
cumplieron
con
presentar sus respectivos alegatos.
20. En el Acta antes descrita, también se citó a las partes a Audiencia de
Informe Oral, la misma que se llevó a cabo el 14 de abril del 2014 a
horas 12.30 p.m., con la participación de ambas partes.
V.
PLAZO PARA LAUDAR
10
.
-- ;:';--;'; .~;-'-' -~~F-"~--_-:;
_:.:-'!H+!'~~:-:.~1~~~s~~~--:~~Em;_~_'¥tdf;:'~~J;~~M'i,~;?i,-.~
.,::?Ei£3:
.';:;;F,i.iFié.¡;,;¿;,i¡;--::-1£L"'S'
21. En el Acta de Audiencia de informe Oral, de fecha 14 de abril del
2014, se fijó el plazo para la emisión del correspondiente
laudo
arbitral en treinta (30) días hábiles, reservándose el Arbitro Único
la facultad de prorrogar dicho plazo, de así estimarlo conveniente.
VI.
POSICIÓN.-
22. Luego analizar las consideraciones de ambas partes se ha llegado a
las siguientes conclusiones:
6.1
Cuestiones Preliminares
23. Efectivamente,
el Arbitro
acuerdo de voluntades
materia
de
contratación
litis;
el
Único puede
constatar
que dio nacimiento
mismo
según
al Contrato
la
naturaleza
un
de obra
de
la
pública genera la figura el Contrato Administrativo,
el
cual debe ser interpretado
que
que existió
bajo su norma específica (la ley y el
Reglamento) y de manera supletoria con las disposiciones descritas
en el Código Civil.
24. Se aprecia que con fecha 10 de abril del 2013, la MUNICIPALIDAD
hace entrega al Contratista del terreno para la ejecución de la obra
y que la misma fue concluida dentro del plazo establecido en el
contrato generándose la emisión del Acta de Entrega respectiva la
cual fue suscrita por los señores miembros de Comité de Recepción
con fecha 25 de abril del 2013.
25. Emitida el acta de recepción y habiendo quedada consentida, ello
según se desprende de lo establecido en la Resolución NO 3302013-MDCLR, mediante la cual
aprueban la liquidación final de la
obra y disponen la devolución del 10% del monto total del contrato,
el
Contratista
solicito
de
f1!anera constante
11
el
pago
de
la
contraprestación
acordada, sin que la MUNICIPALIDAD cumpliera
con honrar su obligación.
26. En vista de las cuestiones previas antes descritas el Arbitro Único
pasará a analizar cada uno de los puntos controvertidos
fijados en
el presente proceso.
6.2
Respecto de la Primera Pretensión Principal
27.EI Arbitro Único deberá determinar si corresponde ordenar que la
Entidad cumpla
con pagar el saldo de la contraprestación
del
Contrato ADS N° 019-2013-CE/MDCLR, ascendente a la suma de
5/. 121,835.94 (Ciento Veintiún Mil Ochocientos Treinta y cinco con
94/100 Nuevos Soles).
28.AI respecto, el artículo 212 del Reglamento dispone que al haber
quedado consentida la liquidación y al haberse efectuado el pago, el
expediente de contratación debe cerrarse dando por concluido el
contrato, efectivamente
el momento
según la teoría general del contrato desde
en que se cumplen
las obligaciones
pactadas
el
contrato se extingue al haber cumplido su finalidad, la cual, dentro
del
presente
MUNICIPALIDAD
proceso,
(esto
recibiendo el Contratista
es
satisfacer
es mejorar
el
la
necesidad
parque
como contraprestación
20
de
de
la
agosto),
el pago por sus
servicios.
29.5iguiendo
dicho
lineamiento
cabría
preguntarnos
¿desde qué
momento el Contratista puede exigir el pago por la realización de la
obra? Bueno, la respuesta la encontramos en la cláusula cuarta del
Contrato'.
'CLÁUSULA CUARTA: DEL PAGO
LA ENTIDAD se obliga ti pnguf I::Jcontrnpr¡:sl¡ICión
valorización
Illcllsunl,
a EL CONTRATISTA
en nuevos
soles, en periodos de
conforme a Jo previsto en la sección especifica de las B<lscs.
Asimismo, LA ENTIDAD o EL CONTRATISTA, SCglJl1corresponda, se obliga a pagar c1monto correspondiente:11
saldo de la liquidación
dd conlmto de ohra, en el pla7.o de siete (7) díns ca!cnJario,
del consentimiento de la liqllid<1cióll.
12
compulaJos
desde el dia siguiente
30.Es así que, al revisar la cláusula cuarta del contrato se debe tener
en
consideración
Contratista
conforme
las
que
valorizaciones
lo establece
contractual;
la Entidad
mensuales
el primer
sin embargo,
párrafo
posteriormente,
obra, se realizó el procedimiento
emitiéndose
estaba
obligada
que
94/100
le
de liquidación
al
diera,
cláusula
una vez culminada
la
correspondiente,
mediante la cual,
la MUNICIPALIDAD aprueba la liquidación
final de la obra presentada por el Contratista
262,215.94
este
de la citada
la Resolución NO 330-2013-MDCLR,
en su artículo primero,
a pagar
por monto de 5/.
(Doscientos Sesenta y dos mil doscientos quince con
Nuevos Soles). Cabe precisar que en la citada resolución
que aprobó la liquidación no se estableció cual es el saldo a favor
del Contratista;
sin embargo,
en los escritos
que obran en el
expediente se observa que el Demandante ha indicado claramente
en su demanda y alegatos que el monto que reclama asciende a S/.
121,835.94
94/100
(Ciento Veintiún Mil Ochocientos Treinta y cinco con
Nuevos Soles), por su parte la Entidad en su contestación
de demanda y alegatos reconoce expresamente
el que adeuda a su contraparte,
que ese monto es
por lo que la cuantía no es un
aspecto controvertido.
31.En ese sentido, tenemos que, al haberse emitido
administrativa
que aprobó de manera expresa la liquidación de obra
presentada por el Contratista,
Cláusula Cuarta del Contrato,
pago a favor
una resolución
de acuerdo al segundo párrafo de la
se ha generado la exigibilidad
del Demandante,
el mismo que debió realizar
del
la
MUNICIPALIDAD en un plazo de siete (7) días calendario.
32.La MUNICIPALIDAD no ha procedido con el pago de su obligación
dentro
del establecido
incumplimiento
(
en el Contrato,
por parte de dicha Entidad.
...)
13
existiendo
un evidente
33.Cabe señalar que el mismo demandado ha reconocido la existencia
del crédito a favor en su escrito de contestación, siendo por tanto
evidente que existe un pago a favor del contratista
que debe ser
cumplido a la brevedad.
34.En conclusión
el Arbitro
Unico determina
LJue al éxi,Lir
una
liquidación de obra consentida, el pago de la contraprestación
volvió
exigible
en su totalidad,
siendo obligación
se
de la Entidad
cancelar el monto adeudado; siendo, por tanto, decisión del Árbitro
Único declarar fundada la primera pret~nsión.
6.3
Respecto de la Segunda
35.EI Arbitro
Entidad
Pretensión
Único deberá determinar
proceda
determinarse
Principal
si corresponde ordenar a la
con el pago de los intereses
un supuesto de incumplimiento
generados,
injustificado
de
de su
obligación, calculándolo desde la fecha del supuesto incumplimiento
hasta la fecha de pago.
36.En primer lugar, el Árbitro Único procederá a realizar un pequeño
desarrollo del concepto de intereses a fin de ilustrar a las partes
cual es el tipo de intereses pretendido en el escrito de demanda y si
su pago procede por retraso en el cumplimiento de obligaciones.
37.Los intereses son definidos comúnmente como "el pago por el uso
del dinero",
como vemos esta definición
es más económica que
jurídica; la razón de ser de los intereses son, por una parte, el crear
incentivos para la circulación del dinero y en casos de retraso en el
pago el indemnizar
imposibilidad
los perjuicios
económicos
causados por la
de utilizar los recursos dinerarios adeudados. Como
vemos el que hacer dinámico de las operaciones económicas crea la
figura
de los intereses
transacciones.
con el fin de hacer más atractivo
Queda claro que, de no existir
las
la figura de los
intereses los sujetos no tendrían incentivos (principio básico de la
14
.
.
~~-=."~-~-:~-::-_-'-i:-_'.~::-_=.-.~.~~=z=~-.
~~~~~~~-:-~;¡:'4.¥l¿{J:1J.~Jff#-t:i
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-:-~~--
economía)
para confiar su dinero a terceros,
no habría ninguna
posibilidad
de acreencia lo cual genera un estancamiento
en la
circulación de los flujos efectivos.
38.En vista de la importancia de la figura económica de los interés el
ordenamiento jurídico peruano ha-pruceuidu a regularlos en el libro
de
las obligaciones;
siguientes
específicamente
del Código
Civil.
en
los artículos
Así, puede apreciarse
que
1242
y
la ley
determina la existencia de dos tipos de intereses, los moratorias y
los compensatorios;
costo de oportunidad
estos últimos son aquel precio interpuesto
al
por el uso del dinero, ei contrato de mutuo,
por ejemplo, es la trasferencia de bienes fungibles, como el dinero,
en donde
ei solo
aprovechamiento
mutuante faculta al mutuatario
de
la suma
trasferida
al
a percibir un porcentaje del capital
entregado.
39.Por otro lado, el interés moratoria tiene por finalidad el resarcir o
atenuar los daños causados por el retraso en el cumplimiento de las
obligaciones.
En dicho extremo,
los intereses moratorias
actúan
desde la intimación en mora al deudor; generando DESDE AQUEL
MOMENTO EL CALCULO DE LA TASA DE INTERES2 respecto del
capital adeudado.
40. Por otro lado, los intereses pueden ser pactados contractualmente
o ser señalados por la misma ley; en ese sentido, si no existe pacto
expreso o disposición legal que lo ordene no existirá el pago de los
intereses. De esta forma es que ingresa la figura del interés legal,
el cual opera en aquellos
supuestos en donde
la ley suple la
2Cuando habhll1lOS de tasa de interés debemos diferenciarlo chm.ll11cnte de lo que refiere el interés en sentido estricto.
La tasa de intereses es aquel porccnt<ljc del capital que será cancelado en los plazos estipulados en el contrato, a
diferencia del concepto interés en donde solo hablamos, como h2 sido sClhbdo antcrionncnl'':, del precio por e1uso
del dinero.
Por tanto, cuando el Código Civil rcficrc en su artículo 12"¡j la prevalencia del interés legal solo hace referencia que,
ell aquellos supuestos en donde se ha pactndo el pngo de intereses (senil moratorias o compensatorios) sin embargo
no se ha p,lctado el porcenWjc de la lasa de intereses opl?wra la tasa d\~linterés ll:gal, la cual es sefi<llado por el Banco
CcntrnJ de Reserva del Perl!, 10 cual dilicrc totalmente de la interposición del interés legal, el eu;"!1opera si,)' solo si,
la ley Jo ordena.
15
-
-.-;-:-:-.
~~~F.'.~~,_~~~"'~~-
.
:'.~~;i~~-FE#.~~,~~;;~"1':.:f~,,-~~'to7,;_~¥~;.-'-~~.~~~
voluntad de las partes ordenando, aun cuando no este estipulado
en contrato, el pago de intereses.
41.L1evado lo antes descrito al caso concreto, nos encontramos ante
un retardo en el cumplimiento
haber
existido
una
de las obligación, esto en vista de
Resolución Administrativa
que
liquidación de la obra presentada por ei Contratista,
aprueba
la
ia misma que
ordena el pago de la suma de S( 121,835.94 nuevos soles, el cual
nunca fue
efectuado
por la MUNICIPALIDAD dentro
establecido
en ei segundo
párrafo
de la Clausula
del
plazo
Cuarta
dei
Contrato.
42. En dicho extremo,
interés
moratoria,
valorización,
nos encontramos ante un supuesto de pago de
el mismo que, para los casos de pagos de
ha sido pactado según lo establecido en la cláusula
cuarta del Contrato en donde señalan, en su último párrafo "( ...) En
caso de
retardo
del
pago de
las valorizaciones
por
razones
imputables a LA ENTIDAD, EL CONTRATISTA tendrá derecho a pago
de intereses,
de conformidad
con el artículo
48 de la Ley de
Contrataciones con el estado y los artículos 1244, 1245 Y 1246 del
Código Civil (...)".
43.Sin
embargo,
de
valorizaciones),
manera
general
(no
sóio
para
el
pago de
tenemos que el artículo 48 de la Ley3 también ha
establecido intereses moratorias.
en caso de cumplimiento
tardío
la Ley señala que en caso de retardo
en el
de la Entidad.
44.Como
vemos,
cumplimiento
de las obligaciones el deudor se encontrará obligado
al pago de intereses moratorias legales, supuesto que ya se ha
J
Arlírlllo
48.- Inlcl'cs\.'s)'
pcn:lliil:lIll's
En caso de atraso en el pngo por parle de la Entidnd, salvo que se deba a cnso fortuito o fuerza mayor, ésta reconocerá
al conlrutisla los intereses leg<.lles con"cspondicnles.
4Cahría seJ1alar que, en las contrataciones
estata1cs en C<lSO no se pacten. intereses moratorias,
igunlmcnte
podrían ser
estos efectuado pero bajo la figura del interés legal, en dicho extremo poc.kll1oS concluir que, aun cuando en un
Contrnto Adminislmlivo. regido bajo Ins nOrlll:ls de las Contrataciones con el Estado, se omita el pacto de pago de
intereses In misma ley en su articulo 48 dispone que orerara dicho pago en los casos de rdraso injustilicado del pago.
16
configurado
según lo desarrollado por el Arbitro Único hasta este
punto.
45.Queda claro entonces que en el presente caso nos encontramos
ante el cobro de intereses moratorias por haber trascurrido el plazo
de ley para hacer efectivo el pago sin que se reaiiLara el n '¡smo.
46.Por otro lado, según los argumentos de la parte demandada no
procedería
el cobro de los intereses al existir
financiamiento
un problema
de
por parte de la Entidad, el cual no justificarí.a el
cobro de los mismos. Dichos alegatos se amparan en lo dispuesto
en una Resolución del Tribunal Constitucional el cual señala en su
fundamento
50 que el reconocimiento
de intereses demandados
procede en caso de demoras injustificadas en el pago, situación que
no se ha dado por los problemas financieros antes descritos.
47.Según lo descrito por la parte demandada, cabría preguntarse ¿los
problemas de financiamiento son causas justificantes
para eximir al
deudor del pago de los intereses?
48. Al respecto, el Dr. Mario Castillo Freyre señala:
"la mora, por lo demás debe provenir de dolo o culpa, a
fin de que exista la obligación de indemnizar. En efecto,
producido el retraso sin culpa o dolo del deudor, este, en
tanto pruebe que se debió a caso fortuito o fuerza mayor
o algún supuesto
de ausencia de culpa,
actuado con la diligencia ordinaria
por
requerida,
responsable de los daños y perjuicios
haber
no será
que el retraso
hubiere ocasionado al acreedor"5
} CASTILLO
FREYRE,
~1ario y OSTERLlNG
PAROD!.
Felipe. Compendio de Derecho de las Obligaciones. Lilll<l,
Editori;ll Palestr<l 2008, P 51 s.
17
49.En la misma línea el segundo párrafo del artículo 1336 del Código
Civil
establece
(hablamos
que
"Puede
sustraerse
del pago de la mora)
de esta
probandoque
retraso sin culpa, o que la causa no imputable
prestación
aunque
se
hubiese
cumplido
responsabilidad
ha incurrido en
habría afectado la
oportunamente".
El
agregado e negrita es nuesrro.
50.De la ley y el precepto doctrinario antes señalado podemos concluir
que el pago de los intereses moratorias
que. el de la obligación
procede solo en los casos
haya sido un caso fortuito
o de fuerza
mayor.
51.En
dicho
extremo,
el Arbitro
problemas de financiamiento
de responsabilidad
Único deberá
determinar
si los
están inmersos en causas eximentes
por ser causados sin dolo o culpa del deudor o si
configura un supuesto de caso fortuito o de fuerza mayor.
52.Para la contratación
presupuesto
estatal
las Municipalidades
cuentan
con un
anual, esto es Plan Anual de Contrataciones,
el cual
está regulado en los artículos 6, 7, 8 Y 9 del Reglamento,
plan
deberá
contener
la
relación
de
contratación
de
dicho
bienes,
servicios y/u obras que la Entidad realizará durante el año, ello de
acuerdo a sus METAS PRESUPUESTARIASPREESTABLECIDAS, más
aun cuando numeral 5 del artículo 7 del Reglamento dispone que el
Plan
anual
de
financiamiento
(, AI-ticulo 7.~Contenido
Contrataciones
debe
contener
la
fuente
de
para la ejecución del plan6.
mínimo del Plan Anualllc
El Plan Anual <.leContrataciones
Contraladollcs
contendrá. por lo menos, la siguiente infonnilción:
l. El objeto de la contmlación;
de los bienes, servicios II obras a contrntar y el cOITcspondicnte código asignado en el CatMogo;
3. El valor estimado de la conlr¡¡tación;
4. El tipo de proceso que corresponde al objeto y su valor estimado, así como la moJ:llidad de selección;
2. La descripcióll
S. L:l
~UL'lIIC
de linanÜlIniclllOj
()..
6. El tipo de moncdu;
7. Los niveles de centralización o dcsconccntración de la facultad de contrat,]f; y
8. La fecha prcvisl<l dc la eonvoentoria.
El Plan Anual de Contrataciones cOllsidcr,lflí (odas lns contr<J!aciullcs, con independencia del tipo del proceso de
selección ylo el r¿gimen legal 'lUl':las regule.
No sed obligatorio incluir en el Plan Anual de Contrataciones las Adjudicaciones
de fv1cnor Cuantía no
progr::lInablcs.
18
.
53.Ello acredita
que en los casos de las contrataciones
estatales la
Entidad tiene una proyección de lo que va a gastar, del mismo
modo hace público las fuentes por las cual se va a financiar; dicho
esto, podríamos concluir, en primera instancia,
que de existir un
problema
I¡¡
de
correspondería
firldrlcidlTlierlto
púr
paite
de
debido a su propia negligencia,
supuesto correspondería al incumplimiento
Entid;:¡d,
ello
en donde, dicho
por culpa.
54.Es claro, que si la Entidad actuara con la dil.igencia ordinaria que
alega no podría estar frente a un problema de financiamiento,
aun cuando el gasto y fuentes de financiamiento
más
se encuentran pre
establecidos en se Plan Anual de Contrataciones.
55.Sin perJuIcIo de ello, y colocándonos en el supuesto que no haya
existido
dolo o culpa, no podríamos decir que un problema
financiamiento
de
sería una causa que exima del pago de intereses al
no ser un caso fortuito o de fuerza mayor; según el artículo 1315
del Código Civil, para que opere esta figura el evento debe ser
extraordinario,
(i)
imprevisible e irresistible.
Extraordinario.evento
Para que se configure este supuesto, el
debe salir del quehacer diario,
escapar de la esfera de lo común.
financiamiento,
es decir debe
Los problemas de
que si bien es cierto no son comunes, no
son extraordinarios
al ser situaciones que se configuran
para todo tipo de personas, sean naturales,
jurídicas,
públicas o privadas.
(ii)
Imprevisible.-
Para que un evento sea imprevisible debe
ser, a ciencia cierta, inexacta la posibilidad de preverlo,
es decir que no sea posible predecir su aconteciendo, en
los casos de financiamiento,
las
entidades
públicas
tienen personal de cont¡¡bilidad el cual está encargado
19
~-~,;;;=
.
.
?~-~¿'-¡j~~;:2o~"fr.f";'%=.ffl'~-=~_~~.~~"";iflii'""",,~~"-i-~"';¡;".5=="_~¥.rn:
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._-;:- :--~ :. o;. - ~~ú".,"4.-r."" -'..
de informar
e ilustrar
aqueiias
situaciones
en donde
puedan existir problemas de liquidez, más aun si dicha
entidad ha aprobado un Plan Anual el cual señala cual la
fuente de financiamiento,
siendo predecible el saber si
una entidad pública atravesará una crisis financiera o no.
(iii)
Irresistible.situaciones
Dicho supuesto
se configura
en aquellas
en donde el evento no pueda evitarse,
es
decir que no exista manera de evitar el acontecimiento
extraordinario,
lo cual no calzaría en el caso concreto, ya
que un problema de financiamiento
se puede predecir,
por
nuevas
tanto
ose puede
evitar
con
formas
de
por problemas
de
financiamiento.
56.Como puede apreciarse si la Entidad atraviesa
financiamiento
estos no podrían ser causas que lo eximan del pago
de los intereses moratorias descritos, esto en vista que:
a) La existencia
de problemas
de financiamiento
o liquidez
provienen de actos humanos, los cuales si bien es cierto
carecen de dolo, si pueden configurar culpa; al ser causados
por actos de negligencia por parte de la Entidad al contar
con un plan estratégico de financiamiento
el cual no fue el
adecuado para la ejecución del presente caso.
b) Los problemas de financiamiento
no configuran
eventos de
caso fortuito o de fuerza mayor al no cumplir los requisitos
establecidos en el Artículo 1315 del Código Civil.
57.Hasta
el momento,
se ha desarrollado
existe un incumplimiento
cual faculta
siendo
injustificado
el cobro de intereses
una causa justificable
20
que en el presente caso
por parte de la Entidad, ei
por parte del Contratista,
los problemas
no
de financiamiento
alegados por la demandada; acto seguido, el Arbitro Único deberá
determinar desde que momento se deben cobrar los intereses.
58.AI respecto, se debe señalar que el artículo 1333 del Código Civil
establece que incurre en mora el obligado desde que es el acreedor
exija,
de manera judicial
o cxtíJjud:diJl
e[ cumplimiento
de su
obligación.
59.En la misma línea, el Dr. Castillo Freyre señala:
"Que la mora conforme
precisa
a la ley peruana,
a menudo
de una condición formal: la interpelación.
Se
requiere pues que el deudor sea interpelado,
es
compelido
En otras
al cumplimiento
de su prestación.
decir,
palabras, salvo las excepciones previstas por la ley, hay
que
exigir
el
pago
para
constituir
en
mora.
La
interpelación puede ser judicial o extrajudicial, de modo
que el deudor puede quedar incurso en mora que no
haya sido demandado en juicio'"
7
Según Gustavo Palacio Pimentel,8
"constituye
un requisito o condición formal necesaria
para la constitución
en mora, que
viene
a ser una
exigencia o intimación hecha por el acreedor al deudor,
en forma judicial
mientras
o extrajudicial,
presumiéndose
que
el acreedor no interpela al deudor, la demora
no perjudica al primero. "
50.Siguiendo
empiecen
moratorias,
lo antes desarrollado,
a
contabilizarse
previamente
la
podemos apreciar que para que
interposición
hay que constituir
de
los
intereses
en mora al deudor, lo
n(/
.
1CASTlllO
rREYI{E, Mario y OSTERLlNG
PARDDI, Felipe. Compcl1dio de Derecho de las Obligaciones. Lima,
Editorial Palcstm2008.
P 519. .
.
sPALACIO PIMENTEL,
H. GuSla\'o. EI~melllos de Derecho Civil Peruano. Lima: Tipogralia Scsator, 1997, tomo l.
pp. 495 Y 496.
21
cual
puede
conseguirse
presentación
de
la
de
dos
demanda)
formas,
o
la
extrajudicial
judicial
(con
la
(mediante
la
interpelación) .
51.La interpelación,
según la doctrina,
es aquel requerimiento
que
f'ealice el acreedor para con su deuder, en donde indica que el
plLlZC
para el cumplimiento
de la obligación
ha finalizado
sin que se
efectivice el pago, solicitando se realice el mismo.
52.AI respecto el Arbitro Único ha examinado los medios probatorios
presentados por las partes, en donde se aprecia que dentro del
escrito de demanda se adjunta los Anexos 1-G y 1-H, los cuales
contienen
dos cartas notariales
tramitadas
por el Contratista
y
notificada a la Entidad con fecha 15 de octubre del 2013 y 17 de
octubre del mismo año; ambas en su punto número 7 indican que
"en vista que mis derechos están siendo vulnerados por la demora
excesiva, arbitraria y contraria a ley, de no ser atendido
carta
en los plazos
de ley y por tanto
a hacer prevalecer
procederé
esta
el pago solicitado
mis derechos
conforme
me
faculta la ley"( el resaltado es nuestro).
53. Por tanto, al haber existido requerimiento de pago por parte de la
Entidad, los intereses deben contabilizarse
octubre
del
2013,
declarándose
fundado
desde el día 15 de
el
segundo
punto
controvertido de la demanda.
6.4
Respecto de la Tercera
54.EI Arbitro
Pretensión
Único, deberá determinar
Principal
si corresponde ordenar a la
Entidad que reconozca y ordene el pago de las costas y costos de
los gastos arbitrales generados por la instauración del proceso.
55.EI numeral
1) del artículo
72 del Decreto Legislativo
NO
1071,
dispone que los árbitros se pronunciarán en el laudo arbitral sobre
22
los costos indicados en su artículo 70. Asimismo, el numeral 1) del
artículo
73 del citado cuerpo normativo
señala que los árbitros
deben tener presente, de ser el caso, lo pactado en el convenio
arbitral;
arbitral
arbitraje
además,
tal norma legal establece que si el convenio
no contiene pacto alguno sobre los gastos, los costos del
serán de cargo de la parte ',cncida;
sin embargo,
los
árbitros podrán distribuir y prorratear estos costos entre las partes,
si estiman que el prorrateo es razonable, teniendo en cuenta las
circunstancias del caso.
66.En el convenio arbitral contenido en la Cláusula Decimo Octava del
Contrato
de Obra, las partes no han establecido
pacto alguno
acerca de los costos y costas del proceso arbitral. Atendiendo a esta
situación, corresponde que el Tribunal Arbitral se pronuncie sobre
este tema de acuerdo a lo establecido en el artículo 73 de la Ley de
Arbitraje.
Para estos efectos, no resulta relevante si una de las
partes es una entidad estatal, dado que no nos regimos por el
Código Procesal Civil, sino por la Ley de Arbitraje,
la cual no hace
diferenciación al'Juna sobre el particular.
67.AI
respecto
debe
incumplimiento
habiéndose
de
señalarse
que
las prestaciones
irrogado
gastos
al
por
asumidos
existir
parte
un
de
injustificado
[a Entidad,
íntegramente
por
e[
Contratista es que el Arbitro Único ordena que el pago de costas y
costos del proceso sea imputable a [a Entidad.
68.Para tales efectos, el Contratista ha presentado una liquidación del
monto que reclama por este concepto, adjuntando
documentación
para sustentar dicha liquidación, [o cual no ha sido observado por la
Entidad.
VII.
("')/
FALLQ
El Árbitro
",';:'
Único en atención a las consideraciones
expuestas, en Derecho, resuelve:
23
y conclusiones
PRIMERO:
Se declara FUNDADO
por
el
dema ndante,
MUNICIPALIDAD
121,835.94
cinco
COíl
la primera pretensión interpuesta
por
proceda
ta nto
a
pagar
se
la
ordena
suma
a
de
la
SI.
(Ciento Veintiún Mil Ochocientos Treinta y
9-4/100
Nuc'v'os
Soles),
mós
devengados desde la fecha de intimación
los
intereses
del día 15 de
octubre del año 2013 hasta la fecha de su cancelación
efectiva.
SEGUNDO:
Se
declara
interpuesta
la
FUNDADO
segunda
pretensión
por la demandante, por tanto ORDENESE
a
la Entidad proceda a cancelar las costas y costos del
proceso los cuales equivalen al monto de SI. 14,179.25
nuevos soles.
TERCERO:
Notifíquese y remítase a las partes el presente Laudo
Arbitral
(~d~
---..~----c==== --)._
-------
<:
~--_.
ARBITRO
UNICO:
LUIS PUGLIANINI
G~~R)
(--", '.----> ¿ d~~-'.'
\
'.
--
\
.-
-
\
--~;~RETARIO
AD HOC:
JORGE LUIS SUAZO CAVE RO
(./)!(/
24