Auxilio judicial para la inscripción directa del laudo arbitral en el

Auxilio judicial para la inscripción directa del laudo arbitral en el Registro Mercantil - 06-07-2012
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Auxilio judicial para la inscripción directa del laudo
arbitral en el Registro Mercantil
by Redacción - Jueves, junio 07, 2012
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Por Ana Ferrando, Asociado Senior Olleros Abogados
Con la aprobación de la Ley 11/2011, de 20 de mayo, se introdujeron en la Ley 60/2003, de 23
de diciembre, de Arbitraje, los artículos 11 bis y 11 ter., mediante los cuales se establece de
forma expresa la posibilidad de que las sociedades mercantiles puedan someter a arbitraje los
conflictos societarios, impulsando este tipo de solución extrajudicial de conflictos, todo ello en
sintonía con la actual tendencia de intentar descargar el colapso que sufren los Juzgados y
Tribunales.
En particular, el nuevo artículo 11 ter permite la inscripción directa –sin necesidad de más
trámites- en el Registro Mercantil del laudo que declare nulo acuerdos sociales inscribibles, así
como la cancelación de la inscripción de los mismos en caso de que se hubiesen inscrito,
incluyendo la de todos aquellos posteriores que resulten contradictorios con la cancelación
practicada, al igual que ocurre para con las sentencias dictadas por los órganos jurisdiccionales.
A pesar de la literalidad de dicho precepto, la realidad registral es bien distinta, ya que en
ocasiones los Registradores son reacios a permitir la inscripción directa del contenido material
de un laudo arbitral en el Registro Mercantil. Un ejemplo concreto: en un determinado
procedimiento arbitral, el laudo declaraba la nulidad de determinados acuerdos inscribibles.
Presentado el laudo en el Registro Mercantil, el Registrador Mercantil -Registro Mercantil de
Madrid- denegó dos veces la inscripción: la primera de ellas antes de la entrada en vigor de la
referida modificación de la Ley de Arbitraje; y la segunda, sorprendentemente, después de ésta,
aduciendo en la calificación que “la actual ley de Arbitraje de derecho privado, Ley 60/2003, de
23 de diciembre, de Arbitraje después de la modificación de la Ley 11/2011 continúa exigiendo,
que la ejecución del laudo, cuando sea forzosa es materia y competencia de los Tribunales
ordinarios”.
Al mismo tiempo, los Tribunales ordinarios no podían despachar ejecución del laudo por ser
una resolución constitutiva (es decir, aquella que decreta inscripciones y modificaciones en
registros públicos) de conformidad con lo previsto en el artículo 521 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil.
A pesar de lo anterior, se solicitó auxilio judicial ante el Juzgado de lo Mercantil, el cual,
consciente de la incongruencia de las dos normas antes citadas, y con la finalidad de que el
laudo tuviese acceso al Registro Mercantil, fue flexible y decretó auto de despacho de ejecución
del laudo arbitral cuya inscripción se pretendía. Pero el Juzgado de lo Mercantil bien hubiera
podido negarse a dictar el auto de despacho de ejecución, lo que hubiera creado incluso un
conflicto de competencia a pesar de que parece que no fuese esa la intención del legislador
cuando llevó a cabo la reforma.
Así, del estudio del proceso parlamentario de tramitación de la norma se puede concluir con
toda claridad que la intención del legislador era que el laudo arbitral fuese directamente
inscribible en el Registro Mercantil sin necesidad de protocolización ni de acudir previamente al
auxilio judicial, de la misma forma que ocurre con las sentencias de los órganos judiciales.
Sin embargo, resulta innegable que la reforma se quedó coja ya que, además de la Ley de
Arbitraje, se debió modificar el artículo 521 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, incluyendo la
mención a los laudos de carácter constitutivo, de la misma forma que lo hace con las sentencias.
De igual forma debió haberse modificado los artículos 94.10º y 95 del Reglamento del Registro
Mercantil, con la finalidad de incluir los laudos arbitrales como resoluciones inscribibles en el
Registro Mercantil, sin necesidad de ninguna ejecución previa.
Por lo tanto si no se corrige este criterio registral o se realiza la modificación legislativa
completa, quedaría de peor condición el laudo que la sentencia y no estará logrando realmente el
reforzamiento del principio de equivalencia institucional entre Jurisdicción y Arbitraje que
pretendía el legislador con la Ley 11/2011.
En definitiva, se ha perdido la oportunidad de explicitar en la propia Ley de Arbitraje, en la Ley
de Enjuiciamiento Civil y en el Reglamento del Registro Mercantil la posibilidad de que los
laudos que pongan fin al arbitraje societario puedan realmente inscribirse -cuando sus
pronunciamientos deban tener reflejo registral- de forma directa y sin necesidad de más
trámites.