EL ARBITRAJE: Concepto de Arbitraje: El arbitraje es una institución en virtud de la cual, las personas naturales o jurídicas pueden someterse previo convenio a la decisión de uno o varios árbitros, las cuestiones litigiosas surgidas o que puedan surgir en materias de su libre disposición conforme a derecho. Efectos Convenio Arbitral - - Efecto POSITIVO: Se refiere a los efectos del convenio arbitral, para que un conflicto se resuelva por las partes y no por vía judicial. Efecto NEGATIVO: El convenio arbitral impide a los jueces y tribunales decidir sobre el convenio arbitral. El laudo firme produce efectos de cosa juzgada, es decir, que esta norma atribuye al Laudo el mismo efecto que tiene la sentencia en los tribunales sobre cosa juzgada, se equipara con la sentencia firme. Cosa Juzgada Material: 1) Función Negativa “Nos bis in rem”: El efecto que la ley atribuye a las sentencias cuando se agotan los recursos, es igual a una sentencia firme y cumple una Función negativa, y esa cuestión ya resuelta no puede volver a juzgarse a los tribunales. 2) Función Positiva o Prejudicial: Las decisiones de los tribunales vinculan a tribunales posteriores (tienen que respetar la decisión del primero) El incumplimiento del laudo: se puede plantear ejecución forzosa por los trámites de una sentencia judicial. Equiparación con la sentencia: ejecutoriedad - título efectivo. Una sentencia de condena: Título ejecutivo. Nuestro Ordenamiento jurídico permite a los sujetos de una relación jurídica que cuestiones litigiosas en materias de su libre 1 disposición sean resueltas por los árbitros impidiendo que conozcan los órganos jurisdiccionales. Se atribuye a la resolución arbitral el carácter de la sentencia de cosa juzgada y ejecutoriedad. La eficacia del arbitraje como vía de solución de conflictos se ofrece como alternativa al proceso judicial. Características: - - - Es una institución: Serie de actividades vinculadas por una idea común: la solución de un conflicto Convenio Arbitral Contrato Dación y recepción del arbitraje, momento en el que árbitro designado por las partes acepta ese encargo. Procedimiento arbitral Laudo Causa, existencia de una controversia de las contempladas en la Ley Arbitral Controversias que hayan surgido o puedan surgir respecto a una determinada relación jurídica. La controversia se resuelve por un tercero, no juez y cuya decisión tiene la misma eficacia que la sentencia judicial, aunque precisa de la potestad de los órganos jurisdiccionales para su ejecución Jurisdicción privada, equivalente a la vía jurisdiccional, ya que se consiguen los mismos resultados. Autonomía de la voluntad de las partes. Las normas de carácter imperativo son escasas. El arbitraje sólo llega hasta donde alcanza la libertad, quedan extramuros de su ámbito aquellas cuestiones sobre las cuales los interesados carezcan de poder de disposición. Carácter facultativo del arbitraje, elección por las partes libremente y de mutuo acuerdo. No cabe arbitraje impuesto forzosamente. Naturaleza Jurídica del Arbitraje. Doctrina: a) Teoría contractualista: - Se basa en el momento inicial del arbitraje. 2 - Las partes tienen facultad de disposición sobre sus derechos y pueden resolverse los conflictos de la forma que estimasen oportuna. - Conceden facultades a un tercero para que resuelva el conflicto: su resolución deviene obligatoriamente al haber sido aceptada previamente por ellas. - El Laudo es equivalente a un contrato. - Aunque el estado le concede efectos jurídicos similares a los jurisdiccionales, no hay ejercicio de la función jurisdiccional. La potestad jurisdiccional está reservada en exclusiva a los tribunales. b) Teoría Jurisdiccional - - Aunque el origen del arbitraje está en la voluntad de las partes, es una institución de naturaleza jurisdiccional, dados los efectos que la ley atribuye al laudo: cosa juzgada y eficacia ejecutiva. Su alcance jurídico rebasa el poder dispositivo de las partes “Nemo dat quod non habet”. Sólo puede atribuirlas el estado. Previa exclusión de su propia jurisdicción. La manifestación de voluntad de las partes mediante el convenio y la posterior aceptación de los árbitros, desplazando hacia ellos la función jurisdiccional que habitualmente desempeñan jueces y tribunales. c) La Teoría Mixta o Ecléctica - Institución de naturaleza jurisdiccional en sus efectos. contractual en su origen y - Actividades de Naturaleza Contractual, regulados por las normas Materiales, pertenecen al derecho civil: Convenio Arbitral (Vínculo que une a los árbitros con las partes). - Actitud Naturaleza procesal regulada por normas de esta naturaleza: Eficacia del Laudo, anulación, ejecución forzosa, intervención jurisdiccional en el arbitraje. 3 Diferencias entre arbitraje y proceso judicial El arbitraje solo llega hasta donde alcanza la libertad, que es su fundamento y motor. Por ello, quedan extramuros de su ámbito aquellas cuestiones sobre las que los interesados carezcan de poder de disposición. Diferencias entre Juez y Árbitro: - Juez, titular de la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado que emana del pueblo revestido por tanto de Imperium. -Árbitro, es un particular que está resolviendo un conflicto desprovisto de tal carisma o cualidad, cuyo mandato tienen su origen en la voluntad de los interesados, dentro de una concreta contienda o controversia, es un particular que ejerce una función pública. El árbitro no puede: a) Plantear una cuestión de inconstitucionalidad al TC b) Ni una cuestión prejudicial al TJ de las comunidades europeas, por estar reservadas a los órganos jurisdiccionales. c) Necesita del brazo secular del juez para dotar de eficacia al laudo, porque sólo corresponde a los jueces hacer ejecutar lo juzgado. Límites del Arbitraje: - Los árbitros no pueden conceder todas las clases de tutelas que pueden obtenerse de los tribunales Distinción previa: clases de tutela jurisdiccional: declarativa, aplicar el derecho en el caso concreto, ejecutiva y cautelar. Clases de Tutela Jurisdiccional 1- Tutela declarativa - Declarar el dcho en el caso concreto.(función de juzgar): de condena declarativa constitutiva meramente declarativa 4 2- Tutela ejecutiva: - Realización forzosa de la prestación reconocida en un titulo ejecutivo (función de hacer ejecutar lo juzgado) 3- Tutela Cautelar - Instrumento respecto a las anteriores. Asegura la eficacia de sus resultados. 1.- Tutela Declarativa. - Tutela declarativa de condena: - - Presupuesto: inaplicación de una norma jurídica que lesiona un derecho subjetivo. Petición al tribunal: declaración del derecho del actor a obtener una prestación del demandado y condena al mismo. Sentencia declarativa de condena: título ejecutivo Su Incumplimiento puede dar lugar a la Tutela Ejecutiva. - Tutela declarativa Constitutiva: - Petición al tribunal: creación, modificación o extinción de esa situación jurídica - De carácter necesario: el cambio solo puede producirlo la sentencia - Presupuesto causas o circunstancias previstas legalmente -Sin carácter necesario: el efecto podría conseguirse por acuerdo de las partes. - Presupuesto: inaplicación de una norma - Sentencia constitutiva - tutela ejecutiva -Tutela meramente declarativa o declarativa pura. - - Presupuesto: situación de incertidumbre acerca de la existencia, inexistencia, estado o modo de ser de un derecho o situación jurídica. Petición al tribunal: declaración de existencia, inexistencia Sentencia meramente declarativa no requiere la Tutela Ejecutiva, ya que es solo para las sentencias declarativas de condena 5 2.- Tutela Ejecutiva: - Realización forzosa de la prestación reconocida en un título ejecutivo (función de hacer ejecutar lo juzgado) - Son títulos ejecutivos: Sentencia declarativa de condena - Otros documentos a los que la ley reconoce esta eficacia (la escritura pública de préstamo hipotecario; el laudo) 3.- Tutela Cautelar - Instrumental respecto a las tutelas declarativa y ejecutiva: Asegura la eficacia de sus resultados que podrían ponerse en peligro por la duración del proceso o la conducta del demandado. - Medidas cautelares (Ej. la anotación preventiva de embargo) Clases de tutela que pueden conceder los árbitros. Tutela declarativa dispositivos): - (constitutiva necesaria: derechos no El arbitraje es un “equivalente jurisdiccional” Laudo= sentencia: cosa juzgada y fuerza ejecutiva. Tutela Ejecutiva - Laudo: ejecución por los tribunales Tutela Cautelar - Adopción de la medida cautelar :juez o arbitro ejecución : Juez El hecho de que un asunto se resuelva mediante arbitraje no excluye totalmente la intervención de los órganos jurisdiccionales - Ejecución del laudo (Adopción) Ejecución de medidas cautelares Control judicial del laudo: acción de anulación: audiencia provincial: Solo por motivos formales: laudo, convenio y procedimiento arbitral No cabe revisar la decisión de fondo El TC. da por supuesta la constitucionalidad del arbitraje: por el principio de autonomía de la voluntad que permite a los particulares optar renunciando a la jurisdicción por la del árbitro 6 y basa el arbitraje en la libertad como valor superior del ordenamiento jurídico. El Estado asegura a los ciudadanos el derecho de la tutela judicial efectiva, pero no puede limitar su libertad para acudir a otros sistemas de resolución de controversias. Clases De Arbitraje: A) por su origen: - Contractual: convenio de las partes - Testamentario: se origina por la sola voluntad del testador para solucionar las diferencias que puedan surgir entre herederos no forzosos o legatarios sobre cuestiones relativas a la distribución o administración de la herencia B) En función de la designación de los árbitros y de la administración del arbitraje: - “AD HOC”: las partes designan directamente a los árbitros. - Institucional: las partes encomiendan la designación de los árbitros y la administración del arbitraje a determinadas Corporaciones y asociaciones que crean cortes permanentes de arbitraje. C) En función del modo de decisión de la cuestión ligitiosa: - De Derecho: interpretación y aplicación de las normas jurídicas. - De Equidad: leal saber y entender. D) Atendiendo a las normas reguladoras del arbitraje: - Interno - Internacional: si existe algún elemento extranjero E) Arbitraje ordinario y Arbitraje Especiales: - Ordinario: se rige por la legislación común: - Especiales: Materias regidas por normativas especifica: * Aquellas a las que no es aplicable la LA: arbitrajes laborales 7 * Aquellas que tienen normas especiales pero se les aplica supletoriamente la LA: arbitraje de consumo, transportes terrestres, seguros privados, propiedad intelectual. F) Arbitraje Propio e Impropio. El arbitrio de un tercero. - Propio: el arbitraje para ser válido deberá ajustarse a las prescripciones de esta ley - Impropio: Cuando en forma distinta de la prescrita en esta ley dos o más personas pacten la intervención dirimente de uno o más terceros y acepten expresa o tácitamente su decisión, después de emitida, el acuerdo será válido y obligatorio para las partes si en él concurren los requisitos necesarios para la valides de un contrato. - El arbitrio de un tercero: el tercero es llamado integrar o completar el contenido de un negocio jurídico: No hay controversia ni arbitraje. El tercero utiliza principios de naturaleza equitativa. La decisión es de obligado acatamiento para las partes, pero es recurrible por falta de equidad, si prescinde de las instrucciones recibidas. EL PROCEDIMIENTO JUDICIAL. ARBITRAL Y LA INTERVENCIÓN · Procedimiento único para arbitraje de derecho y de equidad. · Regla básica: principio de autonomía de la voluntad . Arbitraje institucional: reglamento arbitral. . Las normas de la LA son dispositivas (pueden modificarse por las partes): la falta de denuncia dentro de plazo o tan pronto como sea posible de la infracción de normas dispositivas o pactadas por las partes, se considerará renuncia a las facultades de impugnación que concede la ley, mecanismo para desactivar el uso de la acción de anulación. · Inexistencia de rigor formal. PRINCIPIOS BÁSICOS DEL PROCEDIMIENTO ARBITRAL. · Igualdad de las partes y audiencia o contradicción. 8 · Interpretación a la luz de la doctrina del TC sobre sus homónimas en el proceso jurisdiccional. · Igualdad: mismo medios de ataque y defensa. · Audiencia o contradicción: derecho a hacer alegaciones, proponer pruebas e intervenir en su práctica, impugnar el laudo. NORMAS GENERALES SOBRE NOTIFICACIÓN Y CÓMPUTO DE PLAZOS. · Art. 5 LA: - se deja el acuerdo a las partes. - régimen supletorio (no aplicable a los actos de comunicación realizados dentro de un procedimiento judicial): a) Actos de comunicación. Medios: - entrega personal al destinatario o en su domicilio, residencia habitual, establecimiento o dirección. - medios designados por el interesado: télex, fax y otro medio de comunicación electrónico, telemático o de otra clase semejante que permitan el envío y recepción dejando constancia. - en defecto de los anteriores, entrega o intento de entrega por correo certificado u otro medio que deje constancia, en el último domicilio, residencia habitual, dirección o establecimiento conocidos del destinatario. b) Cómputo de plazos: - inicio del cómputo: desde el día siguiente al de recepción de la notificación o comunicación. - final del cómputo: si el último día es festivo: prórroga al primer día laborable. - supuestos específicos: se entenderá cumplido el plazo para la entrega de un escrito si se remite dentro de él, aunque a recepción se produzca con posterioridad. Los Plazos fijados por días: se computan por días naturales. 9 Los fijados por meses o años: se computan de fecha a fecha. Cuando en el mes de vencimiento no hay día equivalente al inicial del cómputo, se entiende que el plazo expira el último día del mes. INTERVENCIÓN DE PROFESIONALES. · Inexistencia de requisitos de postulación · Las partes pueden actuar por sí mismas o valerse de representante técnico (procurador o abogado) y defensor (abogado) . Inclusión en las costas de sus honorarios y gastos, aunque con sujeción a lo acordado por las partes. · cabe también la representación voluntaria. INACTIVIDAD DE LAS PARTES EN EL PROCEDIMIENTO. · Criterio general: no impide que se dicte el laudo ni la priva de eficacia, siempre que se hayan hecho las notificaciones debidas. · Distintas situaciones: régimen salvo acuerdo en contrario: a) No presentación de la demanda en plazo sin alegaciones de causa suficiente: terminación de las actuaciones, salvo que el demandado manifieste su intención de ejercitar alguna pretensión (desistimiento tácito del procedimiento arbitral). b) No presentación de la contestación en plazo: continúan las actuaciones. Inexistencia de allanamiento o admisión de hechos. Status jurídico del rebelde en el proceso civil: podrá comparecer en cualquier momento, sin retroacción de las actuaciones; también ejercitar la acción de anulación. c) Incomparecencia de una de las partes a una audiencia o no presentación de pruebas: continúan las actuaciones y se dicta laudo conforme a las pruebas presentadas aplicando las normas sobre distribución del “onus probandi” (carga de la prueba material). * Excepciones materiales (referido a la carga de la prueba material): 10 · se oponen al fondo de la pretensión ejercitada por el demandante, fundándose en hechos impeditivos, extintivos o excluyentes. Clasificación de los hechos jurídicos relevantes para la resolución del fondo de un litigio. d) Inactividad completa de ambas partes) si no responde al acuerdo de las mismas y no hay elementos suficientes para decidir la cuestión litigiosa; terminación del procedimiento; comprobación por los árbitros de que la prosecución de las actuaciones resulta posible EL LUGAR Y EL IDIOMA DEL ARBITRAJE. * Lugar: - designación por las partes, y en su defecto, por los árbitros. - importancia: determina la competencia territorial del Juez para funciones de auxilio: designación judicial de árbitros, práctica de pruebas. - cabe realizar actuaciones concretas fuera del mismo: previa consulta a las partes e inexistencia de acuerdo en contrario. * Idioma: - determinación por las partes y, en su defecto, por los árbitros. - salvo oposición de alguna de las partes, serán admisibles, sin necesidad de traducción, los documentos aportados o actuaciones realizadas en idioma distinto. LOS EFECTOS DEL PROCEDIMIENTO ARBITRAL PENDIENTE: LA EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA ARBITRAL. · Cabe plantearla en un proceso judicial o en otro procedimiento arbitral al ser la litispendencia una institución preventiva de la cosa juzgada. · Se exige los mismos requisitos de identidad previstos en LEC. · No cabe la apreciación de oficio si no la utiliza el demandado: renuncia tácita al arbitraje pendiente. 11 Para que se produzca litispendencia la tienen que alegar las partes ya que se ha resuelto o se está resolviendo en un proceso anterior. DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO: A) INICIO DEL ARBITRAJE: En la fecha en que el demandado haya recibido el requerimiento de someter la controversia a arbitraje (salvo acuerdo en contrario de las partes. O cuando los árbitros hubieran notificado a las partes la aceptación del arbitraje. B) FASE DE ALEGACIONES: a) demanda y contestación: el procedimiento arbitral se estructura sobre una base de dualidad de posiciones entre demandante y demandado. Por ello, como ocurre en el proceso, demanda y contestación se regulan como actos sucesivos que deben realizarse dentro del plazo previsto por las partes o determinado por los árbitros. El demandante deberá alegar los hechos en que se funda, la naturaleza y circunstancia de la controversia y las pretensiones que formula, y el demandado podrá responder a lo planteado en la demanda, menos que las partes hayan acordado otra cosa por el principio de libertad procedimental: Forma oral o escrita * Reglas en defecto de previsión de las partes: 1. Alegaciones orales: citación de las partes a una audiencia, pudiendo intervenir directamente o por medio de sus representantes. 2. Alegaciones orales o escritas: podrán aportar los documentos pertinentes o hacer referencia a los documentos u otras pruebas que se vayan a presentar o proponer. 3. Alegaciones escritas, documentos y demás instrumentos que aporte una parte y el árbitro dará traslado a la parte contraria. Pondrá a disposición de ambas los incorporados de oficio. En el Procedimiento arbitral las pruebas pueden aportarse con posterioridad o de oficio, con el único límite de respetar el principio de contradicción y salvo acuerdo en contrario de las partes, cualquiera de ellas podrá modificar o cambiar su demanda 12 o contestación durante el curso de las actuaciones, a menos que los árbitros lo consideren improcedente por razón de la demora con que se hubiera hecho. b) Excepciones del demandado: · La contestación de la demanda. Excepciones procesales y materiales. La reconvención. 1. Excepciones procesales: a) Falta de competencia de los árbitros: - materia no disponible - o arbitrable pero ajena al convenio Apreciable de oficio por los árbitros o bien opuesta por el demandado tan pronto como se plantee, durante las actuaciones arbitrales, la materia que excede de dicho ámbito, también con posterioridad si la demora resulta justificada b) Otras cuya estimación impide entrar en el fondo de la controversia: - Inexistencia o nulidad del convenio arbitral. Principio de separabilidad del convenio - Competencia de los árbitros para pronunciarse sobre la excepción de nulidad. - Demás excepciones procesales: falta de capacidad para ser parte o de representación legal/necesaria; falta de litisconsorcio necesario; litispendencia; cosa juzgada. - Apreciables de oficio por los árbitros o bien opuestas por el demandado - Se plantearán en el escrito de contestación, sin que el hecho de haber designado o participado en el nombramiento de los árbitros impida oponerlas; también con posterioridad si la demora resulta justificada. La decisión de todas las excepciones procesales: - con carácter previo - en el laudo definitivo junto con las cuestiones de fondo. 13 · Cabe impugnar la decisión: acción de anulación. - si la decisión fue desestimatoria y se adoptó con carácter previo, el ejercicio de la acción no suspende el procedimiento arbitral. La no alegación de estas excepciones no supone renuncia tácita a ejercitar la acción de anulación al ser los efectos subsanables o convalidables. - Potestad de los árbitros para decidir sobre su competencia 2. Excepciones materiales: · Se oponen al fondo de la pretensión ejercitada por el demandante, fundándose en hechos impeditivos, extintivos o excluyentes. c) Reconvención del demandado. El demandado aprovecha el procedimiento arbitral para ejercer una demanda contra su demandante con la reconvención, existencia básica de la LEC: conexión con las pretensiones objeto de la demanda principal. C) FASE DE PRUEBA Conjunto de actividades dirigidas a lograr el convencimiento del juzgador sobre las afirmaciones de hechos realizados por las partes en sus alegaciones. Los árbitros tienen potestad para decidir sobre la admisibilidad, pertinencia y utilidad de las pruebas, sobre su práctica, incluso de oficio, y sobre su valoración. En los demás se acudirá a la voluntad de las partes, el Reglamento arbitral y, en su defecto, a lo que deciden los propios árbitros, siempre que se respeten los principios de igualdad y de audiencia o contradicción. · Apertura de la fase probatoria: los árbitros podrán denegarla o acordarla de oficio si existen hechos controvertidos. · No rige el principio de aportación de parte propio del proceso civil: facultades de los árbitros para acordar de oficio la práctica de pruebas. Pero ello no excluye la vigencia de la carga de la prueba material para las partes. 14 · Al igual que el juez civil, los árbitros pueden rechazar los medios de prueba impertinentes o inútiles, dentro de los límites del derecho fundamental a los medios de prueba pertinentes del art. 24.2 CE, aplicable al procedimiento arbitral. También las fundamentales. pruebas obtenidas violentando derechos Exigencia de potestad para poder fundamentar la acción de anulación. Salvo acuerdo en contrario de las partes, los árbitros decidirán s han de celebrarse audiencias para la práctica de las pruebas, debiendo, no obstante, señalarlas si cualquiera de las partes lo solicitara. Se citará a las partes, que podrán intervenir por sí o por medio de sus representantes. Medios de prueba: todos los previstos en la LEC: - interrogatorio de las partes - documentos públicos y privados - dictamen de peritos - reconocimiento de testigos - medios de reproducción de la palabra, el sonido y la imagen así como los instrumentos que permiten archivar y conocer datos relevantes para el proceso. · En la LA sólo hay reglas específicas sobre la prueba pericial aplicables salvo acuerdo en contrario de las partes: * Dictámenes de peritos designados por las partes. * Por los árbitros, de oficio o a instancia de parte. Los árbitros podrán requerir a cualquiera de las partes para que facilite al perito toda la información pertinente, le presente para su inspección todos los documentos u objetos pertinentes o le proporcione acceso a ellos. Se garantiza la debida contradicción: cuando una parte lo solicite o los árbitros lo consideren necesario, el perito, tras la presentación de su dictamen, participará en una audiencia en la 15 que los árbitros y las partes, por sí o asistidas de peritos, podrán interrogarle. Posibilidad de asistencia judicial para la práctica de pruebas conforme a las reglas de la LEC: - solicitud de los árbitros o de una parte con su aprobación. - 2 opciones: * Práctica por el Tribunal bajo su exclusiva dirección o * Adopción de las medidas necesarias para que la prueba pueda ser practicada ante los árbitros. En ambos casos, el Tribunal entregará al solicitante testimonio de las actuaciones. Tribunal competente: Juzgado de 1º Instancia o Juzgado de lo Mercantil del lugar del arbitraje o del lugar donde hubiere de prestarse la asistencia. Los árbitros tienen potestad para decidir sobre la valoración de la prueba: - no estén vinculados por las reglas de valoración legal de la LEC. - la valoración de la prueba no es revisable por los Tribunales a través de la acción de anulación. D) FASE DE CONCLUSIONES: · Trámite potestativo · Salvo acuerdo en contrario de las partes, los árbitros decidirán si han de celebrarse audiencias para la emisión de conclusiones o si… se sustanciaran solamente por escrito. E) LA POTESTAD DE LOS ÁRBITROS PARA ADOPTAR MEDIDAS CAUTELARES Salvo acuerdo en contrario de las partes, los árbitros podrán, a instancia de cualquiera de ellas, adoptar las medidas cautelares que estimen necesarias respecto del objeto del litigio. Los árbitros podrán exigir caución suficiente al solicitante. 16 A las decisiones arbitrales sobre medidas cautelares, cualquiera que sea la forma que revistan, les serán de aplicación las normas sobre anulación y ejecución forzosa de laudos. FORMAS DE TERMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO. - Terminación normal: laudo Otras causas: a) desistimiento de la demanda por el actor. * Carácter bilateral: los árbitros podrán rechazarlo. Alegación por el demandado de un interés legítimo en obtener una decisión definitiva. b) acuerdo de las partes, dejación bilateral del proceso, dejando imprejuzgada la causa. c) comprobación por los árbitros de que la prosecución de las actuaciones resulta innecesaria o imposible (satisfacción fuera del proceso de las prestaciones del actor, destrucción o desaparición del objeto material del proceso) LA INTERVENCIÓN JUDICIAL: 1. Designación de los árbitros 2. Asistencia en la práctica de pruebas 3. Adopción de medidas cautelares 4. Ejecución forzosa del laudo 5. Acción de anulación 6. Exequatur de laudos extranjeros. LAS MEDIDAS CAUTELARES Y EL ARBITRAJE. LA TUTELA CAUTELAR. CARACTERÍSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. - Tutela declarativa: ejecutiva y cautelar. Medidas cautelares en el procedimiento arbitral: 17 * silencio en la LA. * LEC 2000: Reconocimiento de la posibilidad de solicitarlos a los Tribunales. * LA: novedad siguiendo la ley modelo: potestad de los árbitros para adoptarlas, salvo pacto en contrario de las partes. Las potestades arbitrales y judicial en materia cautelar son alternativas y concurrente y está de la de los árbitros la ejecución de las medidas adoptadas. Caracteríticas de las medidas cautelares: 1. Instrumentalidad: servicio de la tutela que se pretende obtener en el proceso principal, asegurando la efectividad de su resultado “de modo que no puede verse impedida o discutida por situaciones producidas durante la pendencia del proceso correspondiente”. Normalmente proceso declarativo y acciones de condena, también, acciones meramente declarativas o constitutivas (impugnación de un acuerdo de una sociedad y anotación preventiva de demanda o suspensión del acuerdo). También proceso de ejecución y ejecuciones no dinerarias de hacer, no hacer o dar cosa distinta de dinero que no puedan tener inmediato cumplimiento: para hacer frente a la eventual indemnización sustitutoria. 2. Provisionalidad o accesibilidad: · Desaparecen al terminar el proceso principal: si la sentencia o el laudo es desestimatorio. · Si es condenatorio se transforma en medida ejecutiva el embargo preventivo y ejecutivo) · Sentencia meramente declarativa o constitutiva: subsistencia de los efectos de la medida hasta que la sentencia alcance plena efectividad a través de la ejecución impropia. MEDIDAS CAUTELARES ADOPTADAS POR LOS ÓRGANOS JURISDICCIONALES. El convenio arbitral no impedirá a ninguna de las partes, con anterioridad a las actuaciones arbitrales o durante su tramitación 18 solicitar de un tribunal la adopción de medidas cautelares ni a éste concederlos. - Competencia: Juzgado de Primera Instancia o Juzgado de lo Mercantil del lugar en que el laudo deba ser ejecutado, y en su defecto, el del lugar donde las medidas deban producir su eficacia. - Podrá pedirlas: * quien acredite ser parte de un proceso arbitral pendiente en España. * quien acredite haber pedido el nombramiento judicial de los árbitros o, en el supuesto de un arbitraje institucional, haber presentado la debida solicitud o encargo a la institución correspondiente según su reglamento (tutela cautelar ante causa). - Con arreglo a los tratados y convenios que sean de aplicación, quien acredite ser parte de un proceso arbitral que se siga en el extranjero en los casos en que para conocer del asunto principal no sean exclusivamente competentes los tribunales Españoles. La ejecución en España de la medida cautelar adoptada por los árbitros en un arbitraje extranjero, por permitirlo un tratado Internacional, requiere exequátur MEDIDAS CAUTELARES ADOPTADAS POR LOS ÁRBITROS. · Facultad que puede ser excluida por las partes expresamente o tácitamente, al someterse a una institución arbitral cuyo reglamento la excluya. · Procedimiento: autonomía de la voluntad de las partes: pacto de las partes o normas del reglamento arbitral. En su defecto, normas específicas de la Ley Arbitral y, Ley Enjuiciamiento Civil. Requisitos: 1. petición de parte. 2. peligro en la demora procesal o periculum in mora Fundamento de la medida cautelar. Justificación de que la duración del proceso puede poner en peligro la efectividad de la tutela que se solicita en el proceso principal. 19 3. apariencia de buen derecho o fumus boni iuris. Al suponer la medida cautelar una injerencia en la esfera jurídica del demandado, el solicitante tiene que presentar datos, argumentos y justificaciones documentales o, en su defecto de otro tipo, que “conduzcan a fondos, por parte del Tribunal, sin prejuzgar el fondo del asunto, en juicio provisional e indiciario favorable al fundamento de la pretensión y principio de prueba. 4. caución. Por los daños y perjuicios que la medida cautelar pudiera causar en el patrimonio del demandado. En el arbitraje tiene carácter potestativo. Clases de medidas cautelares: · Régimen abierto de medidas cautelares: los árbitros, a instancia de parte, pueden adoptar las que estimen necesarias. . El Tribunal podrá acordar como medida cautelar cualquier actuación, directa o indirecta que reúna las siguientes características: a) ser exclusivamente conducente a hacer posible la efectividad de la tutela judicial que pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, de modo que no puede verse impedida o dificultada por situaciones producidas durante la pendencia del proceso. b) no ser susceptible de ser sustituida por otra medida igualmente eficaz pero menos gravosa o perjudicial para el demandado. Incluso las que consisten en órdenes y prohibiciones de contenido similar a lo que se pida como tutela principal, aunque sin prejuzgar el contenido de la sentencia que en definitiva se dicte. Medidas especificas del art, 727 LEC. Distintas finalidades: - Asegurar la ejecución. - Conservar la situación de hecho tal y como se encontraba al inicio del proceso. - Anticipar el resultado del proceso (mismo contenido que la sentencia. 20 Recurso y ejecución de la medida cautelar Contra la decisión cautelar arbitral, laudo parcial, cabe ejercitar la acción de anulación, con independencia de la que se ejercita contra el laudo que ponga fin al procedimiento. La ejecución forzosa del laudo cautelar se lleva a cabo por el Juez, conforme a los art. 44 y 45 LA. Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado de 20 de febrero de 2006: ejecución de las medidas cautelares acordadas por el árbitro: requisitos necesarios para la práctica de la anotación preventiva de una prohibición de disponer: estimando insuficiente a tales efectos la presentación de la escritura de protocolización del laudo y exigiendo el correspondiente mandamiento judicial de conformidad con la legislación hipotecaria. EL LAUDO: CLASES DE LAUDOS. El laudo es la resolución arbitral que pone fin a las actuaciones arbitrales. No obstante, cabe distinguir: a) laudo parcial, para: - resolver alguna parte de la controversia - para resolver las excepciones - para adoptar medidas cautelares. b) laudo definitivo: contra el que podrá ejercitarse la acción de anulación. Y Laudo firme contra el que sólo cabe la revisión regulada en la LEC contra las sentencias firmes, ya que el laudo firme produce efectos de cosa juzgada y frente a él sólo será posible solicitar la revisión c) laudo transaccional: el acuerdo transaccional por el que las partes pone fin a la controversia, si ambas lo solicitan y el árbitro no ve motivo para oponerse, se hará constar en forma de laudo, que tendrá la misma eficacia que cualquier otro dictado sobre el fondo. FORMA Y CONTENIDO. 21 · El laudo deberá constar por escrito – incluyendo la posibilidad de soporte electrónico, óptico o de otro tipo. · Deberá ser firmado por los árbitros, que podrán expresar su parecer discrepante. Basta la firma de la mayoría en caso de Colegio arbitral o sólo la de su presidente, siempre que se manifiesten las razones · Deberá ser motivado, salvo pacto de las partes o laudo transaccional · Fecha en que se ha dictado y lugar del arbitraje, en el que se considerará dictado · Fallo o parte dispositiva: pronunciamientos sobre las pretensiones ejercitadas, pronunciamiento sobre las costas con sujeción a lo acordado por las partes en cuanto a honorarios y gastos de los árbitros y, en su caso, honorarios y gastos de los defensores o representantes de las partes, el coste del servicio prestado por la institución administradora del arbitraje y los demás gastos originados en el procedimiento arbitral. · Adopción de decisiones colegiadas: toda decisión se adoptará por mayoría, salvo que las partes hubiesen dispuesto otra cosa. Si no hubiera mayoría, la decisión será tomada por el presidente. PLAZO EN QUE DEBE DICTARSE. · Salvo que las partes dispongan otra cosa, 6 meses a contar desde la fecha de la presentación de la contestación o de la expiración del plazo para presentarla. · Salvo acuerdo en contrario de las partes, este plazo podrá ser prorrogado por los árbitros (antes de su extinción), por un plazo no superior a 2 meses, mediante decisión motivada. · Consecuencias de la expiración del plazo sin que se haya dictado laudo definitivo: - terminación de las actuaciones arbitrales. - cese de los árbitros - se mantiene la eficacia del convenio arbitral, sin perjuicio de la responsabilidad en que hayan podido incurrir los árbitros. 22 MOTIVACIÓN. · El laudo deberá ser motivado, salvo pacto de las partes o laudo transaccional. CONGRUENCIA · Es la correlación armónica entre los pronunciamientos del fallo o parte dispositiva y las pretensiones sustanciales de las partes. · La incongruencia puede ser invocada como motivo de la acción de anulación, cuando los árbitros han resuelto sobre cuestiones no sometidas a su decisión. · Dos supuestos de extralimitación o incongruencia por extra petita: - materia arbitrable incluida en el convenio arbitral pero no sometida a su decisión. - controversia susceptible de arbitraje pero no incluida en el convenio (deberán alegarse en el procedimiento arbitral) la falta de oposición comporta la conformidad de las partes en un nuevo convenio arbitral tácito. · No se incluye la incongruencia por omisión de pronunciamiento. La AP no podrá anular el laudo por esta causa ni pronunciarse sobre las cuestiones no resueltas. Única vía: el complemento del laudo. · Tanto en el arbitraje de derechos como en el arbitraje de equidad también es necesario conocer el motivo decisorio excluyente de un mero voluntarismo selectivo o de la pura arbitrariedad de la decisión adoptada. Para anular el laudo por motivos de incongruencia, sólo será posible por incongruencia “extra petita”. Incongruencia y motivación se rigen por los criterios del procedimiento judicial. CORECCIÓN, ACLARACIÓN Y COMPLEMENTO. A.- A instancia de parte (10 días siguientes a la notificación, salvo que hayan acordado otro plazo): a) Corrección (a instancia de parte o de oficio) de cualquier error de cálculo, de copia, tipográfico o de naturaleza similar. 23 b) Aclaración de un punto o de una parte concreta del laudo (p.e. el nombre del demandado en el laudo) c) Complemento del laudo respecto de peticiones formuladas y no resueltas en él (incongruencia por omisión de pronunciamiento). B.- Resolución por los árbitros previa audiencia de las partes: - Corrección y aclaración: 10 días (1 mes arbitraje internacional). - Complemento: 20 días (2 meses, arbitraje internacional). - De oficio: corrección dentro de los 10 días siguientes a la fecha del laudo. IMPUGNACIÓN DEL LAUDO: - El modelo de impugnación es el de los laudos de equidad. Las partes no pueden no someterse a la decisión del árbitro; prevalece la decisión del árbitro salvo error de este. CONTROL JUDICIAL DEL LAUDO: - - - - Acción de anulación de laudos: Contra un laudo definitivo podrá ejercitarse la acción de anulación en los términos previstos en la Ley. Cosa juzgada y revisión de laudos firmes. El laudo firme produce efectos de cosa juzgada y frente a él sólo cabrá solicitar revisión conforme a lo establecido en la LEC para las sentencias firmes. El laudo es firme desde que se dicta pero eso no se ajusta a los términos literales del laudo. El efecto de cosa juzgada del laudo, lo que ha resuelto el árbitro no puede volver a juzgarse, dado que la autonomía de las partes es la base del arbitraje. Las partes pueden pactar la acción de anulación ajustada a los recursos o sentencias. A través de la acción de anulación se está ejercitando el derecho a la tutela judicial. LA ACCIÓN DE ANULACIÓN DEL LAUDO: - Regulación Legal Sustituye al recurso de anulación. Al igual que éste, no permite revisar el fondo de la decisión de los árbitros. Modificaciones no sustanciales en los motivos. 24 - Ampliación del plazo para su interposición. Nuevo cauce procedimental: el juicio verbal. Objeto: pretensión de impugnación de validez del laudo, conseguir la anulación por los Tribunales del laudo. - laudo definitivo - laudos parciales: * Para resolver alguna parte de la controversia * Sobre medidas cautelares * Sobre excepciones procesales Motivos tasados, referidos a vicios en el inicio, desarrollo y conclusión (laudo) del arbitraje: Motivos que permiten la anulación del laudo: - que el convenio arbitral no existe o no es válido. - que no ha sido debidamente notificada la designación del árbitro (no permite recusarlo) o de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razón, hacer valer sus derechos. - que los árbitros han resuelto sobre cuestiones no sometidas a su decisión - que la designación de los árbitros o el procedimiento no se han ajustado al acuerdo entre las partes, salvo que dicho acuerdo fuera contrario a una norma imperativa de esta ley o, a falta de dicho acuerdo, que no se ha ajustado a la ley (árbitros: falta de capacidad; infracción de las normas que fijan su número o su nombramiento, comunicación de éste, aceptación y sustitución; laudo dictado fuera de plazo. - que los árbitros han resuelto sobre cuestiones no susceptibles de arbitraje. - que el laudo es contrario al orden público, motivación del laudo; invariabilidad del laudo, una vez firmado. Competencia: - Para el nombramiento y remoción judicial de árbitros será competente la Sala de lo Civil y de lo Penal del Tribunal Superior 25 - - - de Justicia de la Comunidad Autónoma donde tenga lugar el arbitraje; de no estar éste aún determinado, la que corresponda al domicilio o residencia habitual de cualquiera de los demandados; si ninguno de ellos tuviere domicilio o residencia habitual en España, la del domicilio o residencia habitual del actor, y si éste tampoco los tuviere en España, la de su elección Para la ejecución forzosa de laudos o resoluciones arbitrales será competente el Juzgado de Primera Instancia del lugar en que se haya dictado de acuerdo con lo previsto con la Ley de Enjuiciamiento Civil. Para conocer de la acción de anulación del laudo será competente la Sala de lo Civil y de lo Penal del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma donde aquél se hubiere dictado. Para el reconocimiento de laudos o resoluciones arbitrales extranjeros será competente la Sala de lo Civil y de lo Penal del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del domicilio o lugar de residencia de la parte frente a la que se solicita el reconocimiento o del domicilio o lugar de residencia de la persona a quien se refieren los efectos de aquellos, determinándose subsidiariamente la competencia territorial por el lugar de ejecución o donde aquellos laudos o resoluciones arbitrales deban producir sus efectos. Para la ejecución de laudos o resoluciones arbitrales extranjeros será competente el Juzgado de Primera Instancia con arreglo a los mismos criterios. · Plazo para el ejercicio de la acción de anulación: dos meses a contar desde su notificación, o en caso de que se haya solicitado corrección, aclaración o complemento del laudo, desde la notificación de la resolución sobre esta solicitud, o desde la expiración del plazo para adoptarla. · Procedimiento: Juicio Verbal con particularidades. · Demanda: - con los requisitos del art. 399 LEC - acompañado de los documentos justificativos del convenio arbitral y del laudo. - y, en su caso, proposición de los medios de prueba cuya práctica interese al actor. · Contestación: - escrita con proposición de medios de prueba. 26 - en el plazo de 20 días desde el traslado de la demanda. · Vista: - práctica de la prueba. - el actor podrá proponerla en relación con lo alegado por el demandado en su contestación · Sentencia. · Contenido: confirmación o anulación del laudo. Cabe la anulación parcial: supuestos previstos en la L.A.; la anulación afectará sólo a los pronunciamientos del laudo sobre cuestiones no sometidas a decisión de los árbitros o no susceptibles de arbitraje siempre que pueden separarse de las demás. Efectos de la declaración de nulidad del laudo: * A diferencia del proceso judicial no hay reposición de actuaciones, ya que los árbitros cesan en sus funciones cuando dictan el laudo definitivo (art.38.1 LA). * Si la sentencia declara que el convenio arbitral no existe o no es válido queda expedita la vía judicial. * En los demás supuestos previstos en la L.A, sigue en vigor el convenio y la obligación de las partes de someter a arbitraje la resolución de su controversia. Contra la sentencia no cabe recurso alguno. Firmeza del laudo y eficacia de cosa juzgada. LA COSA JUZGADA DEL LAUDO FIRME: Cosa juzgada y revisión de laudos firmes. El laudo firme produce efectos de cosa juzgada y frente a él sólo cabrá solicitar la revisión conforme a lo establecido en la LEC para sentencias firmes. · Atribución al laudo de idéntica eficacia de cosa juzgada material que a las sentencias. · Aplicación al laudo de la doctrina sobre los efectos negativos y positivos o prejudiciales de la cosa juzgada en un proceso posterior judicial o arbitral. Cosa juzgada material: vinculación que lo resuelto en el laudo firme produce respecto de procesos posteriores. 27 - Con objeto idéntico: impide una nueva decisión. - Con objeto conexo: condiciona la segunda decisión y vincula al Tribunal de un proceso posterior cuando aparezca como antecedente lógico de lo que sea su objeto · Producen este efecto los laudos firmes sobre el fondo. · Límites de la cosa juzgada. A) Subjetivos: · regla general: sólo afecta a las partes del proceso · extensión a determinados terceros: - herederos y causahabientes de las partes - sujeto, no litigantes, titulares de los derechos que fundamenten la legitimación de las partes. - todos los socios en la impugnación de acuerdos societarios. - sentencias sobre estado civil, matrimonio, filiación, paternidad, maternidad, incapacitación y reintegración de la capacidad. B) Objetivos: la cosa juzgada se forma sobre el objeto del proceso en sentido estricto: La cosa juzgada alcanza a las pretensiones de la demanda y de la reconvención así como a las excepciones reconvencionales de compensación de créditos y nulidad del negocio jurídico en cuya validez se funde la pretensión. Lo que adquiere valor de cosa juzgada es la declaración sobre la pretensión procesal y se extiende al fallo o parte dispositiva del laudo. C) Límites temporales: · El laudo se dicta en consideración al estado de hechos existentes en el momento en que precluyen las posibilidades de alegación. · La producción de nuevos acontecimientos significará la aparición de una nueva causa de pedir y la posibilidad de un nuevo proceso entre las mismas partes y con la misma petición. 28 LA REVISIÓN DEL LAUDO FIRME: La eficacia de la cosa juzgada del laudo firme puede atacarse a través del juicio de revisión establecido en la LEC para las sentencias firmes. · Naturaleza jurídica: nuevo proceso. . Objeto: petición de rescisión del laudo firme. . Fundamento: los hechos calificados de motivos de revisión. . Competencia: - Sala de lo Civil del Tribunal Supremo. Sala de lo civil y penal del T.S.J: sentencias dictadas por órganos radicados en la CA. · Legitimación: - Activa: la parte perjudicada por el laudo firme; Pasiva: las demás partes o sus causahabientes · Motivos tasados: a) si después de pronunciado se recobrasen u obtuviesen documentos decisivos, de los que no se hubiere podido disponer por fuerza mayor o por obra de la parte a cuyo favor se hubiera dictado. b) si hubiesen recaído en virtud de documentos que al tiempo de dictarse ignoraba una de las partes haber sido declarados falsos en un proceso penal, o cuya falsedad se declare después penalmente. c) si hubiesen recaído en virtud de prueba testifical o pericial, y los testigos o peritos hubieren sido condenados por falsos testimonios, dado en las declaraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia. d) si se hubiere ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia o maquinación. · Procedimiento: a) plazos: 5 años desde la fecha de la publicación de la sentencia que se pretende impugnar, siempre que no haya transcurrido 3 29 meses desde el día en que se descubrieren los documentos decisivos, el cohecho, la violencia o el fraude, o en que se hubiere reconocido o declarado la falsedad. b) tramitación: Demanda con depósito. El Tribunal solicita la remisión de las actuaciones y emplaza a las demás partes por 20 días para la contestación a la demanda. - Cauce del juicio verbal. - Informe del Ministerio fiscal. c) Efectos: - de la interposición de la demanda: no suspende la ejecución del laudo pero el ejecutado puede obtenerla prestando caución. - de la sentencia: desestimatoria de la revisión: el laudo permanece invariado, condenándose al demandante a las costas y a la pérdida del depósito. · Desestimatoria de la revisión: el laudo permanece invariado, condenándose al demandante a las costas y a la pérdida del depósito. · Estimatoria: rescisión del laudo: la situación jurídica entre las partes queda como si no hubiesen existido el proceso arbitral. Si alguna de las partes incoa un nuevo proceso, las declaraciones hechas en la sentencia de revisión habrán de tomarse como base y no podrá discutirse. Contra la STC que dicte el Tribunal de revisión no se dará recurso alguno. LA EJECUCIÓN DEL LAUDO: LA EJECUCIÓN FORZOSA DEL LAUDO. · dado los caracteres voluntarios del arbitraje en la última instancia a acudir cuando han fallado unos medios de cumplimiento voluntario, excluidos en la ejecución de STC: - puede solicitarle la intervención previa del Tribunal arbitral para intentar el amigable cumplimiento. 30 - las partes pueden pactar que el Tribunal arbitral pueda imponer en el laudo una sanción pecuniaria a satisfacer, con la periodicidad que se fije, por quien incumpla voluntariamente el laudo y hasta su total cumplimiento (previsto en la LEC para la ejecución no dineraria). · la ejecución forzosa del laudo se regirá por lo dispuesto en la LEC y en este título: suspensión, sobreseimiento y reanudación de la ejecución en caso de ejercicio de la acción de anulación del laudo. · Competencia: Juzgado de 1º Instancia del lugar donde se haya dictado el laudo o juzgado de lo mercantil. - Control de oficio: abstención con indicación al ejecutante del órgano competente conforme a la legislación arbitral. · Título ejecutivo: - el laudo de condena - el laudo es ejecutable con el que se haya ejercitado la acción de anulación · Documentos que deben acompañar a la demanda ejecutiva: laudo, documentos acreditativos de su notificación a las partes y convenio arbitral. · Despacho de la ejecución: - plazo de espera de 20 días desde la notificación del laudo al ejecutarlo. - normas generales: control por el juez ejecutor de los presupuestos y requisitos procesales, la regularidad formal del título ejecutivo y la correlación de los actos de ejecución solicitados y la naturaleza y el contenido del título. . Conclusiones: - Regla general: el control previo al despacho de la ejecución no engloba la revisión del contenido del laudo ni la validez del convenio arbitral. - No obstante, cabe denegar el despacho de la ejecución cuando el laudo es contrario al orden público por: 31 - la falta de imparcialidad de los árbitros. - resolver sobre materias no susceptibles de arbitraje. - incumplimiento del plazo para dictar el laudo. · Desarrollo de la ejecución: reglas generales de la LEC para la ejecución. - motivos específicos de oposición a la ejecución por defectos procesales: cuando se trata de un laudo no protocolizado, la falta de autenticidad de éste. LA SUSPENSIÓN DE LA EJECUCIÓN FUNDADA EJERCICIO DE LA ACCIÓN DE ANULACIÓN: EN EL · El ejecutado deberá ofrecer caución por el valor de la condena más los daños y perjuicios que pudieran derivarse de la demora en la ejecución del laudo. · La solicitud deberá acompañarse de testimonio del auto de admisión de la demanda de anulación. · La caución podrá constituirse en cualquiera de las formas previstas en la LEC. · El tribunal resolverá tras oír al ejecutante. Contra su resolución no cabrá recurso alguno. · Incidencia en la ejecución de la sentencia resolutoria de la acción de anulación: - si es desestimatoria: se alza la suspensión y se ordena que continúe la ejecución. Tratándose de condenas pecuniarias la satisfacción del ejecutante se traducirá normalmente en la entrega y/o realización del importe de la caución prestada. - si es estimatoria: se alza la ejecución, con los efectos previstos en la LEC. Remisión a normas de la ejecución provisional. - Sobreseimiento de la ejecución y reintegración al ejecutado de las costas. 32 RECONOCIMIENTO EXTRANJEROS. Y EJECUCIÓN DE LAUDOS · Exequátur: homologación previo examen de la concurrencia de requisitos elementales. Finalidad: - adquisición en España de la eficacia de cosa juzgada material. - eficacia ejecutiva e los laudos de condena. - ejecución impropia de laudos meramente declarativos o constitutivos. · Se rige por el Convenio de Nueva York de 1958, sin perjuicio de lo dispuesto en otros convenios internacionales más favorables a su concesión (Convenio de Ginebra de 1961 sobre arbitraje comercial internacional) y se sustanciará según el procedimiento establecido en el ordenamiento procesal civil para el de las sentencias del TC dictadas por tribunales extranjeros. · Laudo extranjero: el pronunciado fuera del territorio español. · Causas de oposición al reconocimiento: a) sólo a instancia de parte: - falta de capacidad, falta de notificación de la designación de árbitro o del procedimiento arbitral. - conculcación o limitación de los medios de defensa. - incongruencia del laudo. - constitución del tribunal arbitral o procedimiento no ajustados a la normativa que le es aplicable. - la no obligatoriedad de la STC arbitral para las partes, o su anulación o suspensión por una autoridad competente del país en que, o conforme a cuya ley, ha sido dictada. b) de oficio/ a instancia de parte: - diferencia no susceptible de ser sometida a arbitraje. - conculcación por la STC arbitral del orden público del país en que se pretende el reconocimiento y ejecución. 33 · Procedimiento del exequátur: a) solicitud ante el juzgado de primera instancia: - del domicilio o lugar de residencia de la parte frente a la que se solicita el reconocimiento o la ejecución. - o del domicilio o lugar de residencia de la persona a quien se refiere los efectos del laudo. - y, subsidiariamente, del lugar de ejecución o donde aquella resolución deba producir sus efectos. b) aportación documental: Sentencia arbitral y del convenio arbitral o copia autenticada u, en su caso, traducción de esos documentos al idioma del país donde se pretende el reconocimiento. c) el tribunal decide tras oír a la parte contra quien se dirija y al Fiscal, por término de 9 días. Contra este auto no cabe recurso. EL ARBITRAJE INTERNACIONAL: · El comercio internacional exige rapidez y seguridad en las transacciones y técnicas simples y eficaces de solución de las controversias que pueden surgir. · Ausencia de una jurisdicción supranacional de Derecho Privado para resolver los litigios que puedan surgir en las relaciones internacionales. · Necesidad de acudir a una jurisdicción neutral adaptada a las necesidades del comercio internacional. · A su eficacia contribuyen: * Los Estados elaborando tratados internacionales facilitadores de la ejecución de las resoluciones arbitrales * Las grandes organizaciones internacionales. EL CARÁCTER INTERNACIONAL DEL ARBITRAJE. a) En el momento de celebración del convenio arbitral, las partes tengan sus domicilios en Estados diferentes. 34 b) Esté situado fuera del Estado en que las partes tengan sus domicilios. - el lugar del arbitraje, determinado en el convenio arbitral con arreglo a éste. - el lugar de cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relación jurídica de la que dimane las controversias. - el lugar con el que ésta tenga una relación más estrecha. c) Relación jurídica de la que dimane la controversia. FUENTES DEL ARBITRAJE INTERNACIONAL. Principio de territorialidad: Según establece la L.A., será de aplicación a los arbitrajes cuyo lugar se halle dentro del territorio español, sin perjuicio de lo establecido en tratados de los que España sea parte. Las partes, y en su defecto, los árbitros, determinarán libremente el lugar del arbitraje. Principio de jerarquía normativa: Convenios Internacionales suscritos por España. · Convenio de Nueva York sobre “Reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras” 1958. · Convenio de Ginebra sobre “Arbitraje comercial internacional” 1961. . Convenios multilaterales sobre materias específicas que prevén el arbitraje como fórmula de solución de controversias. · Convenio de Ginebra de 1956 sobre transportes Internacional de mercancías por carretera. · Convenio de Berna 1970 sobre transporte internacional de viajeros y equipajes por ferrocarril. · Convenio de Ginebra 1957 sobre transporte internacional de mercancías peligrosas. · Convenio de Roma 1952 sobre daños causados a terceros en la superficie por aeronaves extranjeras. 35 · Convenio de Washington 1965 sobre arreglo de diferencias relativas a inversiones entre Estado y nacionales de otros Estados. . Convenios bilaterales sobre reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales y arbitrales extranjeras (con Suiza, Francia, Italia, Estados Unidos, Brasil….) NORMAS ESPECÍFICAS INTERNACIONAL. APLICABLES AL ARBITRAJE a) Organismos públicos: Cuando una de las partes sea un Estado o una sociedad, organización o empresa controlada por un Estado, esa parte no podrá invocar las prerrogativas de su propio Derecho para sustraerse a las obligaciones dimanantes del Convenio arbitral. b) Convenio arbitral y arbitrabilidad del litigio: El convenio arbitral será válido y la controversia será susceptible de arbitraje si cumplen los requisitos establecidos por las normas jurídicas elegidas por las partes para regir el Convenio arbitral o por las normas jurídicas aplicables al fondo de la controversia, o por el Derecho Español. c) Capacidad de las partes para celebrar el convenio arbitral: Hay personal determinado por su nacionalidad (normas de Derecho Internacional privado d) Ley aplicable al fondo de la controversia: - preeminencia de la voluntad de las partes: los árbitros decidirán la controversia de conformidad con las normas jurídicas elegidas por las partes. - si las partes no indican las normas jurídicas aplicables, los árbitros aplicarán las que estimen apropiadas. - en todo caso, los árbitros decidirán con arreglo a las estipulaciones del C.T. y tendrán en cuenta los usos aplicables. La Lex mercatoria Internacional. Principio, reglas, modelos de CT, condiciones generales, prácticas y usos compartidos en el ámbito del Convenio internacional. 36 - Principio de unidroit (Instituto Internacional para la unificación del Derecho Privado): principio para los contratos comerciales Internacionales (disposiciones generales, formación y apoderamiento de los representantes, validez, interpretación, contenido, cumplimiento, incumplimiento, compensación, cesión de créditos, transferencia de obligaciones y cesión de CT, prescripción). - Principio del Derecho Europeo de Contratos: Recopilación de reglas y usos por la cámara de comercio internacional. * Icoterms: reglas para la interpretación de las cláusulas más utilizadas en los contratos del comercio internacional. * Reglas y usos uniformes relativos a los créditos documentales. * Contratos modelos (C. de agencia o de atribución). * Códigos de publicidad y marketing… e) Extensión de ciertos plazos: · Corrección o aclaración del laudo: 1 mes. · Complemento del laudo: 2 meses. f) Árbitros: · Inaplicabilidad de la Regla conforme a la cual en el arbitraje de Derecho se requiere la condición de abogado en ejercicio, salvo acuerdo expreso en contrario. g) Disposiciones comunes de la ley Arbitraje de frecuente utilización en el Arbitraje Internacional: · Idioma del arbitraje: Flexibilidad en cuanto al uso de otro idioma distinto, a la aportación de documentos sin necesidad de traducción. · Designación judicial de un solo árbitro o un tercer árbitro: se tendrá en cuenta la conveniencia de que sea de distinta nacionalidad a la de las partes, y en su caso, a la de los árbitros ya designados. · Posibilidad de solicitar de cualquier tribunal la aportación de medidas cautelares con anterioridad o durante el arbitraje. 37