DERECHO CORPORATIVO.

DERECHO CORPORATIVO.
“APUNTES DE CLASE”.
UNIDAD 3 “LA EMPRESA”.
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TEMA: CONCEPTO DE EMPRESA, ENUMERACION DE EMPRESAS
EN LA LEGISLACIÓN, CONSTITUCIÓN, FUNCIONAMIENTO, ACTOS
DERIVADOS DE UNA EMPRESA.
Competencias:
Al término de la presente unidad, el estudiante es competente para:
Diferencia el concepto de empresa en sus fines, económicos, sociales, jurídicos.
Conoce las diferentes ramas del derecho aplicables a las actividades de la
empresa.
Clasifica las diferentes empresas en base al giro que ellas mismas proponen.
Argumenta las diversas funciones de la empresa y su relación con las ramas del
derecho.
CONCEPTO DE EMPRESA.
Vivimos en un mundo lleno de empresas. Trabajan en ellas nuestros amigos y
familiares; las cosas que necesitamos las producimos en las empresas; y parece
que la situación económica será buena, y que nuestro bienestar social será mayor
cuando mejor vayan las empresas, cuanto más dinero ganen y cuanto más
aumenten sus negocios, porque entonces crecerá la economía del país.
¿Qué profesiones requiere una empresa?, te has preguntado
alguna vez?
¿Pero que son en realidad las empresas, y cuál es el papel del
derecho en relación con esta?
El concepto de empresa ha resultado particularmente difícil de definir.
Tanto es así que el Diccionario de la Real
Academia Española contiene hasta cinco
acepciones distintas del término empresa
entre las que destacan, la primera, que la define, en sentido amplio, como:
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
“Acción o tarea que entraña dificultad y cuya ejecución requiere decisión y
esfuerzo”;

“Unidad de organización dedicada a actividades industriales, mercantiles o
de prestación de servicios con fines lucrativos”.
Desde el punto de vista jurídico, se ha coincidido en señalar
que la definición y la descripción del concepto de empresa
resultan seriamente dificultosas.
Al respecto, la doctrina jurídica italiana de la primera mitad
del siglo XX sostenía que el concepto de empresa constituiría un fenómeno
económico “poliédrico” –con diversas aristas- que afectaría su conceptualización
jurídica y que determinaría la coexistencia de diversos “perfiles jurídicos” en la
empresa:
Funcional
Subjetivo
Empresario
Actividad
Empresa
Objetivo
Conjunto de
bienes
Corporativo
Institución
En el ámbito alemán, Karsten SCHMIDT, concluye que no existiría un concepto
jurídico general de empresa, sino ámbitos jurídicos que llevan a desarrollar el
concepto y que no deben ser generalizados por estar pre-determinados
teleológicamente (conforme a sus fines).
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A su vez, dichos cambios de perspectiva pueden ser descubiertos también en las
diferentes áreas del Derecho: en sus diferentes momentos y actividades.

Así, para el Derecho de competencia, la empresa sería un sujeto;

Para el Derecho civil, un objeto, siendo la persona física o jurídica el sujeto
titular de la misma: el empresario;

Para el Derecho Comercial, sería, según la doctrina mayoritaria, una
actividad o, más bien, una forma de organización de la actividad económica.
“Para cada rama del derecho la empresa es sumamente importante”
ESPECIALIDADES DEL DERECHO.
En el ámbito jurídico, el concepto de empresa ha pasado a constituirse, desde hace
tiempo, en el eje central en torno al cual gira la problemática que pretende describir
y regular el Derecho corporativo, también ha surgido otras ramas similares, derecho
económico, derecho comercial o mercantil.
Derecho Corporativo.
Derecho Economico.
Derecho Comercial o Mercantil.
Todas son distintas formas de lograr describir las actividades de la empresa en
relación a distintos enfoques, jurídicos, económicos, de asociaciones o de lucro, no
estamos solo frente a ramas del derecho nuevas, sino ante una conceptualización
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de la empresa que permite su estudio y análisis para obtener profesionales del
derecho insertos en el área Corporativa, económica y mercantil.
CONCEPTOS.
El derecho corporativo estudia
las
normas
relativas
a
la
empresa y su actividad empresarial y los supuestos de derecho que a través de sus
actividades ocurren.
La actividad empresarial tiene distintos aspectos, impositiva (impuestos) en muy
variadas formas y ordenamientos, laboral al contratar personal, municipal al operar
con permiso del municipio, aduanera al importar o exportar, como sujeto al instituirse
en una sociedad, depende de una variedad de ramas del derecho.
Conjunto de principios y de
normas jurídicas que regulan la
cooperación humana en las actividades de creación, distribución, cambio y
consumo de la riqueza generada por un sistema económico de Estado, que el propio
Estado establece a partir del Plan Nacional de Desarrollo, con soporte en nuestra
Constitución, artículos 24, 25, 26, 27 y 28.
Conjunto de normas jurídicas
que regula las actividades
comerciales o industriales en las que, generalmente, intervienen comerciantes o
empresarios, por actividades comerciales entendemos las de intercambio de bienes
o de servicios que se efectúan a través de un mercader o comerciante, por
actividades industriales, se entiende la elaboración de productos o la prestación de
servicios.
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ORDENAMIENTOS EN RELACION CON LA EMPRESA.
Se
ha
sostenido
que
la
empresa no sería sólo, ni
primordialmente un conjunto de
bienes, sino, primordialmente,
un conjunto de actividades.
Para la que el patrimonio
destinado a su ejercicio sería
solamente un instrumento a su
servicio, aquí encontramos el fundamento de una sociedad, de una empresa, un
patrimonio aportado por sus socios tal como lo señala la fracción V del artículo 6to
de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
Ya desde su constitución como Sociedad Mercantil, está
presente el ordenamiento Ley General de Sociedades
Mercantiles, así que podemos apreciar que la empresa tiene
una relación directa con el ordenamiento mencionado.
Sociedad Mercantil
En el mismo sentido, se ha afirmado que sería
empresa toda actividad organizada, ejercida por el
empresario, que tenga por finalidad la oferta de
productos o servicios en el mercado y su finalidad
primordial que es el lucro.
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Son comerciantes.
El artículo tercero del Código de Comercio determina
en su fracción I que son comerciantes las personas que
“teniendo capacidad legal para ejercer el comercio
hacen de el su ocupación ordinaria”.
Se puede afirmar que hacer del comercio su ocupación
ordinaria significa ser titular de una empresa, o, como diría Cervantes Ahumada: “en
realidad, para adquirir tal calidad, lo que se requiere es ser titular de una empresa
mercantil.
El comercio solo puede ejercerse, en la actualidad a través de personas físicas
o también:
A través de una empresa que produzca o adquiera bienes y organice prestaciones
de servicios destinando tales bienes y servicios al mercado general.
“Solo es comerciante el titular de una empresa mercantil, si tiene capacidad
para el ejercicio del comercio”.
La empresa debemos verla también como una unidad económica para poder
comprender la relación que tiene con las diferentes ramas del Derecho en general,
determinando sus fines determinaremos cual es el Derecho que debemos aplicar.
Concepto de unidad económica.
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Debe de entenderse por unidad económica cualquier
tipo de sociedad, asociación, consorcio, unidad o
conjunto de empresas, de personas físicas, morales
o empresas, permanentemente o transitorio, así
como cualquier acto de conjunto de actos jurídicos
cuya finalidad radica en la organización, control,
producción o distribución de bines o de servicios.
Otro problema que surge al tratar el tema de las
unidades económicas es el de considerarlas sujetos activos que la misma Ley les
niega personalidad jurídica, y resulta indiscutible desde el punto de lógico y jurídico
que solamente las personas (sujetos de derechos y obligaciones) pueden tener
capacidad de goce y capacidad de ejercicio.
Toda una tercera parte de las veinticinco fracciones de que consta el artículo 75, la
llenan los actos ejecutados por empresas: empresas de abastecimientos y
suministros; de construcciones y trabajos públicos y privados; de fábricas y
manufacturas; de transporte de personas o cosas por tierra o por agua, y de turismo;
editoriales y tipográficas; de comisiones; de agencias, de oficinas de negocios
comerciales y establecimientos de ventas en publica almoneda; de espectáculos
públicos, y de seguros, a todas las cuales se refieren respectivamente, las
fracciones V, VI, VII, VIII, IX, X y XVI del citado artículo 75.
El concepto de empresa, según el artículo 75, coincide substancialmente con el
concepto económico de la misma. Pues bien, los economistas entienden por
empresa “el organismo que realiza la coordinación de los factores económicos de
la producción”.
Dondequiera que una persona, individual o social, coordine los factores de la
producción, utilizando a los trabajadores en la faena para que son aptos,
aprovechando las fuerzas de la naturaleza y aportando el capital necesario
(maquinarias, materias primas, etc.); si esa coordinación tiene por objeto satisfacer
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las necesidades del consumo a fin de obtener en cambio la correspondiente
remuneración, surge allí el organismo que se llama empresa.
La naturaleza mercantil deriva de la entidad económica de la empresa, estimamos
que es inherente a la naturaleza comercial de la empresa, el fin de lucro. La empresa
que no se propone el lucro, no es empresa mercantil.
ENUMERACION DE EMPRESAS EN LA LEGISLACIÓN.
El carácter mercantil de las empresas enumeradas en la legislación comprende, así
los actos creadores y constitutivos de las mismas, como los actos de su explotación
y funcionamiento, y sin que quepa distinguir en cuanto a los segundos las
operaciones pasivas, por los que la empresa se proporciona materias primas,
maquinas, obreros etc., de las operaciones activas por las que realiza sus
productos, “porque la empresa es un organismo indivisible, jurídica y
económicamente”.
Examinemos particularmente las empresas especificadas en el código:
a. Empresas de abastecimiento y suministro.- entendemos la empresa que
tienen por objeto proporcionar a sus clientes, en épocas generalmente
periódicas, determinadas cosas o servicios, mediante el precio y en las
cantidades y demás condiciones de antemano convenidas, como ejemplos
muy conocidos de este género de empresas, citaremos las que tiene por
objeto suministrar a sus clientes luz o energía eléctrica; las de servicios
fúnebres; las periodísticas; a no ser que falte en ellas todo espíritu de
especulación.
Lo que hay de particular en la empresa de suministros, es que en ella se
promete entregar lo que todavía no se ha comprado, lo que acaso no se
comprara jamás; la operación inicia por la venta, que, en principio, no es
comercial sino cuando viene precedida de una compra, hay diferencia con la
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venta, en la venta el comprador tiende a la adquisición de la cosa; en el
suministro, el cliente tiene como mira la obtención del servicio que el
suministrante le presta procurándole la cosa en tiempo oportuno, el elemento
esencial es la obra o trabajo del suministrante, a través también del personal
de la empresa.
Ahora bien hay diferencia entre contrato de suministro y empresa de
suministro, cuando el suministrante ejecuta personalmente el suministro no
ejecuta actos de comercio y no es empresario; lo llega a ser y ejecuta un acto
de comercio, cuando para realizar el suministro se provee de un personal, de
modo que el servicio que presta no es producto únicamente de su obra, sino
de la suya y la de los demás, en esto se caracteriza la empresa de
suministros según la ley, que consiste precisamente en el hecho de que el
suministrante se vale del trabajo ajeno y especula con el mismo.
b. Empresas de construcciones, y trabajos públicos y privados.- el empresario
intenta lucrar con el uso de sus máquinas e instrumentos y con el trabajo de
los operarios, cualquiera que sea su objeto estriba el carácter comercial de
la empresa.
c. Empresas de fábrica y manufacturas.- las que tienen por objeto transformar
la materia prima o la ya trabajad, a fin de ponerla en aptitud de satisfacer las
necesidades del consumo.
d. Empresas de transporte de personas o cosas, por tierra o por agua, y
empresas de turismo.- estamos ante un acto de relación, y que revista
carácter comercial cuantas veces lo ejecute un comerciante en interés de su
comercio, tendiente a desarrolla la actividad productora del transporte y
acompañada del ánimo de lucro.
e. Librerías y empresas editoriales y tipográficas.- siempre y cuando el ánimo
de lucro este presente, aun cuando pueden funcionar como depósito bajo un
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contrato especial o de autor, son intermediarios entre quien produce y quien
compra finalmente el producto.
f. Empresas de comisiones, de agencias, de oficinas de negocios comerciales
y establecimientos de ventas en pública almoneda.- la comisión es un
contrato esencialmente comercial, ya que ha de recaer, por definición sobre
operaciones de comercio, y por eso lo regula el código mercantil; en los actos
de un agente de negocios la agencia se halla organizada de modo de
constituir una empresa; los establecimientos de ventas en publica almoneda,
por ser intermediarios entre los que compran y los que venden, efectuando
con esto el lucro al realizar su labor.
g. Empresas de espectáculos públicos.- los que tienen por objeto distraer o
divertir al público a cambio de alguna remuneración, mediante espectáculos
de cualquiera especie, donde el empresario especule utilizando el trabajo
material de los operarios, con el uso de máquinas, o aparatos, decoraciones
escénicas, trabajo de actores etc.
h. Los contratos de seguros de toda especie, siempre que sean hechos por
empresas, las empresas se obligan mediante una prima, a resarcir un daño
o a pagar una suma de dinero al verificarse la eventualidad prevista en el
contrato, son mercantiles las empresas que así lo realizan.
CONSTITUCIÓN.
El carácter mercantil de las empresas comprende, así los actos creadores y
constitutivos de las mismas, como los actos de su explotación y funcionamiento.
Pero esa indivisibilidad de la empresa no alcanza a atribuir necesariamente carácter
comercial a los actos ejecutados por las personas que contraen con ella alguna
relación jurídica, actos que en muchos casos serán de naturaleza mixta, esto es,
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comerciales en cuanto a la empresa y civiles en cuanto a la otra parte. Tal sucede
con los contratos celebrados entre una empresa de espectáculos públicos,
pongamos por ejemplo, y los actores, músicos y demás personas empleadas en
servicio de la misma, para quienes esos actos engendraran obligaciones puramente
civiles.
FUNCIONAMIENTO.
a. Desde una perspectiva económica, la empresa se caracteriza como una
entidad autónoma de producción de bienes o servicios, en la que se integran
de forma coordinada diversos medios productivos (trabajo humano y
elementos materiales e inmateriales), bajo la dirección del empresario.
b. Desde un punto de vista jurídico, el concepto de empresa no está claramente
establecido, debiéndose llegar al mismo, de forma indirecta, a través de la
noción de empresario (La empresa debe cubrir requisitos legales para su
constitución y desempeño).
El empresario es la persona física o jurídica que, de forma habitual y no ocasional,
ejercita en nombre propio una actividad productiva dirigida al mercado, es decir,
aquél que realiza una actividad empresarial.
Desde el punto de vista jurídico mercantil, puede definirse a la empresa como una
“unidad patrimonial autónoma y compleja, en la que se integra un conjunto
organizado de bienes, derechos y obligaciones, bajo la titularidad y dirección del
empresario”. La finalidad inmediata de la empresa es producir bienes y servicios
para el mercado y su finalidad mediata, suponiendo que se trate de empresas
mercantiles, obtener alguna clase de utilidad o lucro para sus propietarios.
ACTOS DERIVADOS DE UNA EMPRESA.
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La empresa en una economía de mercado cumple con las siguientes funciones
generales:
a. Organiza y dirige básicamente el proceso de producción, si bien, a veces, se
le marcan o regulan ciertos aspectos y líneas de actuación de su actividad
por los organismos estatales de planificación y dirección económica.
b. Asume ciertos riesgos técnico-económicos inherentes a la anterior función,
riesgos que se matizan por los principios de responsabilidad y control de la
empresa.
El desarrollo de la actividad empresarial supone el desempeño de numerosas
tareas, muchas de las cuales se han convertido en campos especializados del
conocimiento. A estas áreas de trabajo especializadas también se les suele
denominar “funciones empresariales”.
Las funciones empresariales genéricas más importantes son las siguientes:
a. La dirección de empresas: define los objetivos, los recursos y la organización
de la empresa a largo, medio y corto plazo.
b. La gestión económica y financiera: se encarga de los temas relacionados con
la contabilidad, las finanzas y los temas fiscales.
c. La comercialización: entre otras cuestiones se dedica a la investigación de
mercados, la gestión de ventas y el marketing.
d. La dirección de producción: que diseña el producto, el proceso para
realizarlo, y controla la calidad de los materiales y procesos utilizados.
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e. La dirección de recursos humanos: que se encarga, entre otras cuestiones,
de seleccionar y formar al personal y de las relaciones laborales.
f. Cada empresa las define y las lleva a cabo de una forma determinada. Así,
en una empresa pequeña, puede que una persona absorba varias funciones
(por ejemplo, el gerente de una pequeña empresa puede asumir las
funciones de dirección y la gestión económica y financiera.
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