UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO TESIS DE GRADO PREVIA A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE ABOGADO DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA TEMA: “LA PRUEBA PERICIAL EN EL PROCESO PENAL EN EL EJERCICIO DE ACCIÓN PENAL PÚBLICA Y SU VALORACIÓN POR PARTE DEL JUZGADOR” AUTOR: AGUILAR OTAVALO WILIAM REMIGIO ASESOR: DR. BENAVIDES BENALCÁZAR MERCK IBARRA– ECUADOR 2016 CERTIFICACIÓN DEL ASESOR Dr. Benavides Benalcázar Merck en su calidad de asesor de tesis, designado por disposición de la Universidad Regional Autónoma de Los Andes “UNIANDES”, certifica que el estudiante Aguilar Otavalo Wiliam Remigio, ha culminado su trabajo de tesis, previo a la obtención del título de Abogado de los Tribunales de la República con el tema: “LA PRUEBA PERICIAL EN EL PROCESO PENAL EN EL EJERCICIO DE ACCIÓN PENAL PÚBLICA Y SU VALORACIÓN POR PARTE DEL JUZGADOR”, quien ha cumplido con todos los requerimientos exigidos por lo que se aprueba la misma. Es todo cuanto puedo decir en honor a la verdad, facultando al interesado para hacer el uso de la presente, así como también se autoriza la presentación para la evaluación por parte del jurado respectivo. Ibarra, 12 de Marzo de 2016 Atentamente, f.………………………….. Dr. Benavides Benalcázar Merck DECLARACIÓN DE AUTORÍA Yo, AGUILAR OTAVALO WILIAM REMIGIO, declaro ante las autoridades de la Universidad Regional Autónoma de Los Andes, que el contenido de la tesis cuyo título es: “LA PRUEBA PERICIAL EN EL PROCESO PENAL EN EL EJERCICIO DE ACCIÓN PENAL PÚBLICA Y SU VALORACIÓN POR PARTE DEL JUZGADOR”, presentada como requisito de graduación para obtener el Título de Abogado de los Tribunales de la República, es original, de mi autoría y total responsabilidad. F…………………………………………. Aguilar Otavalo Wiliam Remigio C.C. 1003459201 AGRADECIMIENTO Mi sincera gratitud a mis maestros, de manera especial al Dr. Merck Benavides por su gran ayuda, motivación, recomendaciones y correcciones en la elaboración de esta tesis. A todas las personas que no aparecen con nombres y apellidos que han estado presentes en mi camino a la superación A mi familia: padres, esposa por su apoyo incondicional, por el tiempo compartido y por impulsar en la culminación de mi profesión. DEDICATORIA Dedico esta tesis a todas las personas que fueron mi soporte y compañía durante todo el periodo de estudio universitario; en especial a Dios por haberme dado la vida, a mis padres quiénes supieron guiarme por el bien para lograr este triunfo; además a mi querida esposa por ser mi apoyo incondicional durante esta etapa, a mi hijo un tesoro que me inspiró día a día y por qué no agradecer a mis familiares y amigos que de una u otra forma me motivaron a culminar con esta carrera, a la que posteriormente la representaré como un hombre de principios y valores. ÍNDICE GENERAL INTRODUCCIÓN .................................................................................................................... 1 Antecedentes de la investigación ................................................................................................ 1 Planteamiento del problema ....................................................................................................... 1 Formulación del problema .......................................................................................................... 2 Delimitación del problema ......................................................................................................... 2 Objeto de investigación y campo de acción ............................................................................... 2 Objeto de investigación .............................................................................................................. 2 Campo de acción ........................................................................................................................ 2 Identificación de la línea de investigación ................................................................................. 2 Objetivo General......................................................................................................................... 2 Objetivos Específicos ................................................................................................................. 2 Idea a defender............................................................................................................................ 3 Variables de la investigación ...................................................................................................... 3 Variable independiente ............................................................................................................... 3 Variable dependiente .................................................................................................................. 3 Metodología a emplear ............................................................................................................... 3 Técnicas e instrumentos.............................................................................................................. 4 Técnicas ...................................................................................................................................... 4 Justificación del tema ................................................................................................................. 5 Breve explicación de la metodología investigativa a emplear ................................................... 5 Resumen de la estructura de la tesis ........................................................................................... 5 Aporte teórico, significación práctica y novedad ....................................................................... 6 CAPÍTULO I ............................................................................................................................ 8 MARCO TEÓRICO ................................................................................................................. 8 1.1 Origen y evolución del objeto de investigación ................................................................ 8 1.1.1 La administración de justicia penal en la legislación nacional .......................................... 8 1.1.1.1. Generalidades de la administración de justicia penal .................................................... 8 1.1.1.2. Definición de la administración de justicia penal .......................................................... 9 1.1.1.3. Principios de la administración de justicia penal ........................................................ 11 1.1.1.4. El retardo injustificado en la administración de justicia penal .................................... 17 1.1.1.5. La inadecuada administración de justicia penal .......................................................... 19 1.1.1.6. De los órganos jurisdiccionales competentes en materia penal ................................... 20 1.1.2. La prueba pericial en los delitos del ejercicio público de la acción ............................... 22 1.1.2.1. Definición de la prueba pericial................................................................................... 22 1.1.2.2. Características de la prueba pericial ............................................................................ 23 1.1.2.3. Intervención de los peritos en la obtención del informe pericial ................................. 24 1.1.2.4. Requisitos del informe de la prueba pericial ............................................................... 26 1.1.2.5. Definición de delitos del ejercicio público de la acción .............................................. 27 1.1.2.6. Características del ejercicio público de la acción ....................................................... 28 1.1.3. Valoración de la prueba pericial por parte del juzgador ................................................. 31 1.1.3.1. Definición de valoración de la prueba pericial ............................................................ 31 1.1.3.2. Reglas de la sana crítica............................................................................................... 32 1.1.3.3. Pruebas que deben ser valoradas por el juzgador ........................................................ 33 1.1.3.4. Ineficacia de las pruebas obtenidas al margen de la ley y la Constitución .................. 34 1.1.4. Estudio comparativo con otras legislaciones sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública ..................................................................................... 36 1.1.4.1. Legislación Mexicana .................................................................................................. 36 1.1.4.2. Legislación Chilena ..................................................................................................... 37 1.1.4.3. Legislación Argentina.................................................................................................. 39 1.1.4.4. Legislación Colombiana .............................................................................................. 39 1.2 Conclusiones parciales del capítulo................................................................................. 41 CAPÍTULO II ......................................................................................................................... 42 MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA ................ 42 2.1. Modalidad de la Investigación ........................................................................................ 42 2.2 Tipo de investigación ........................................................................................................ 42 2.3. Cálculo de la muestra de la población de profesionales del Derecho ......................... 42 2.4. Métodos de investigación ................................................................................................ 44 2.4.1. Método inductivo – deductivo ........................................................................................ 44 2.4.2. Método analítico – sintético ........................................................................................... 44 2.4.3. Método histórico lógico .................................................................................................. 44 2.4.4. Método científico – jurídico ........................................................................................... 44 2.5. Técnicas e instrumentos de investigación ...................................................................... 45 2.5.1. Técnicas .......................................................................................................................... 45 2.5.2. Instrumentos ................................................................................................................... 45 2.5.2.1. Cuestionario ................................................................................................................. 45 2.5.3. Procedimiento en la investigación .................................................................................. 45 2.5.3.1. Estudio bibliográfico ................................................................................................... 45 2.6. Diseño de la investigación ............................................................................................... 45 2.7 Verificación de la idea a defender ................................................................................... 56 2.8 Conclusiones parciales del capítulo................................................................................. 56 CAPÍTULO III ....................................................................................................................... 57 DESARROLLO DE LA PROPUESTA ................................................................................ 57 3.1 Tema .................................................................................................................................. 57 3.2 Objetivo ............................................................................................................................. 57 3.3 Justificación....................................................................................................................... 57 3.4 Descripción de la propuesta ............................................................................................. 57 3.5 Desarrollo del cuerpo central .......................................................................................... 58 3.5.1 Validación, aplicación y evaluación de los resultados de la aplicación de la propuesta . 66 3.6 Impactos ............................................................................................................................ 66 3.6.1 Impacto social .................................................................................................................. 66 3.6.2 Impacto jurídico ............................................................................................................... 67 3.7. Conclusiones parciales del capítulo................................................................................ 68 CONCLUSIONES GENERALES ........................................................................................ 69 RECOMENDACIONES GENERALES .............................................................................. 70 BIBLIOGRAFÍA ANEXOS ÍNDICE DE TABLAS Tabla Nº 1 Muestra ................................................................................................................... 43 Tabla Nº 2 En referencia a la pregunta Nº 1 ............................................................................. 46 Tabla Nº 3 En referencia a la pregunta Nº 2 ............................................................................ 47 Tabla Nº 4 En referencia a la pregunta Nº 3 ............................................................................. 48 Tabla Nº 5 En referencia a la pregunta Nº 4 ............................................................................ 49 Tabla Nº 6 En referencia a la pregunta Nº 5 ............................................................................ 50 Tabla Nº 7 En referencia a la pregunta Nº 6 ............................................................................ 51 Tabla Nº 8 En referencia a la pregunta Nº 7 ............................................................................. 52 Tabla Nº 9 En referencia a la pregunta Nº 8 ............................................................................. 53 Tabla Nº 10 En referencia a la pregunta Nº 9 ........................................................................... 54 Tabla Nº 11 En referencia a la pregunta Nº 10 ........................................................................ 55 ÍNDICE DE GRÁFICOS Gráfico Nº 1 En referencia a la pregunta Nº 1 .......................................................................... 46 Gráfico Nº 2 En referencia a la pregunta Nº 2 .......................................................................... 47 Gráfico Nº 3 En referencia a la pregunta Nº 3 ......................................................................... 48 Gráfico Nº 4 En referencia a la pregunta Nº 4 .......................................................................... 49 Gráfico Nº 5 En referencia a la pregunta Nº 5 .......................................................................... 50 Gráfico Nº 6 En referencia a la pregunta Nº 6 .......................................................................... 51 Gráfico Nº 7 En referencia a la pregunta Nº 7 ......................................................................... 52 Gráfico Nº 8 En referencia a la pregunta Nº 8 ......................................................................... 53 Gráfico Nº 9 En referencia a la pregunta Nº 9 .......................................................................... 54 Gráfico Nº 10 En referencia a la pregunta Nº 10 ...................................................................... 55 RESUMEN EJECUTIVO El trabajo de investigación sobre LA PRUEBA PERICIAL EN EL PROCESO PENAL EN EL EJERCICIO DE ACCIÓN PENAL PÚBLICA Y SU VALORACIÓN POR PARTE DEL JUZGADOR tiene por propósito establecer la verdad acerca de los hechos de la causa; por lo que la doctrina se ha pronunciado argumentando que el informe pericial es un medio de prueba, mientras que otra parte de la doctrina establece que la labor del perito es asesorar al juez en aspectos cognitivos y técnicos desconocidos para él, consecuentemente el perito es un auxiliar de la función jurisdiccional, se debe mencionar que el informe pericial es un medio demostrativo de cual se ayuda el juez al momento de la valoración de un hecho o circunstancia para el análisis pertinente sobre este tema se aplicó métodos de investigación como: Inductivo – Deductivo, Analítico – Sintético, Histórico Lógico y Científico Jurídico, además las técnicas de entrevista y encuesta para analizar lo establecido en el Código Orgánico Integral Penal donde no se impone al juez el resultado de la valoración de la prueba, pero sí le asigna el camino, el medio concreto, el método de valoración y éste no es otro que el de la razón y la lógica como elementos de todo juicio; con esta investigación se pretende realizar un estudio jurídico sobre la valoración de la prueba que esta supedita y se enmarca, a la legalidad; fundamentada en la línea de investigación de “Los retos, perspectivas y perfeccionamiento de las ciencias jurídicas en el Ecuador”. ABSTRACT The research work about THE EXPERT EVIDENCE IN CRIMINAL PROCEEDINGS IN THE EXERCISE OF PUBLIC CRIMINAL ACTION AND ITS LEGAL APPRAISAL BY THE JUSTICE has as main purpose to establish the truth about the facts of the case; so the doctrine has ruled arguing that the expert report is a means of legal test, while another part of the doctrine states that the work of the expert is to advise the judge on unknown cognitive and technical aspects for the judge, consequently the expert is an assistant of the judicial function, it should be mentioned that expert report is a demonstrative evidence which helps the judge when an event or circumstance must be evaluated by the Law; for relevant analysis on this concern different research methods have been applied as follow: - Deductive-Inductive, Analytical - Synthetic, Historical - Logic and Scientifíc Legal, besides the interview and survey as investigative tools to inquiry norms set up in the Integral Penal Code where it is not imposed the result of the assessment of evidence to the judge, but it assigns the way, the concrete resources, the method of valuation which is none other than the reason and logic as elements of all judgment; with this research the purpose is to carry out a legal study on the appraisal of the evidence that is conditional and it is framed in the legality; based on the research line of "Challenges, predictions and development of legal science in Ecuador". INTRODUCCIÓN Antecedentes de la investigación Al referirnos a la prueba pericial a través del estudio doctrinario donde su conceptualización, se ha determinado la importancia de la prueba penal; surgiendo de esta los principios rectores de la prueba a fin de conocer las principales diferencias entre prueba civil y penal así como el valor jurídico de las presunciones respecto de la pericia, los peritos, el informe pericial, posesión de los peritos haciendo énfasis de que la valoración jurídica queda a criterio del Juez o Tribunal penal, el cual no siempre depende del informe del perito contenido en el informe pericial por cuanto no son definitivos. Por ello, el informe pericial queda a criterio del Fiscal, Juez penal o Tribunal penal, quienes, pueden aceptarlo o no, pero con el debido sustento o motivación; en este punto tampoco se puede olvidar que en algunos procesos penales hay dos o más informes periciales, cada uno con conclusiones distintas, de tal manera que al juzgador le corresponde aceptar uno y desechar al otro; y la valoración de la prueba al seguir un correcto proceso penal se llegaría a una conclusión final sobre la existencia de la infracción y responsabilidad del acusado. Planteamiento del problema La incorrecta valoración de la prueba por parte del juzgador distorsiona el proceso penal, por lo que en varios casos el juzgador no aplicó con anterioridad las reglas de la sana crítica, esto surge por cuanto en un principio no existió la veracidad en cuanto a la prueba emitida por los peritos, el cual no asegura la autenticidad de la prueba pericial distorsionando de esta manera el proceso anteriormente mencionado ya que muchas veces no sabemos con exactitud con qué intenciones las emitió el perito no sabemos si fue con el objetivo de favorecer o perjudicar a una de las partes procesales. La prueba pericial es aquella que se efectúa a través de informes técnicos de los peritos, es el medio por el cual las personas ajenas a las partes, verifican hechos y los ponen en conocimiento del juez por lo que al emitirse esta prueba de manera correcta obtendríamos mayor veracidad para determinar la existencia del hecho punible y la responsabilidad del procesado y a la vez se evitaría la inadecuada administración de justicia penal que genera la violación del derecho a la verdad procesal, convirtiendo a la administración de justicia en garantista del cumplimiento de las normas y los derechos de las partes procesales. 1 Formulación del problema ¿La falta de veracidad de la prueba pericial del ejercicio de la acción penal pública, produce la violación del derecho a la defensa de los sujetos procesales? Delimitación del problema Esta investigación se la realizará en el cantón Otavalo provincia de Imbabura en el período comprendido de enero a diciembre del 2015. Objeto de investigación y campo de acción Objeto de investigación El objeto de investigación del presente trabajo es el Derecho Constitucional ya que esta materia protege los derechos de los sujetos procesales. Campo de acción El campo de acción en el presente trabajo de investigación es la prueba pericial en el proceso penal respecto del ejercicio de acción penal pública y su valoración por parte del juzgador. Identificación de la línea de investigación En el tema propuesto la línea de investigación es: Retos perspectivas y perfeccionamiento de las ciencias jurídicas en Ecuador: Fundamentos técnicos y doctrinales de las ciencias penales en Ecuador, Tendencias y perspectivas. Objetivo General Diseñar un estudio jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador, para garantizar una correcta administración de justicia. Objetivos Específicos Analizar desde el punto de vista jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción pública y su valoración por parte del juzgador en base a la Constitución de la República del Ecuador, los convenios y tratados internacionales, la ley, 2 la doctrina y la jurisprudencia. Diagnosticar sobre el grado de conocimiento de los involucrados en el problema en base a un trabajo de campo. Elaborar un estudio científico jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador. Validar el presente trabajo de investigación, en base al criterio de expertos y su publicación en un diario escrito de comunicación social. Idea a defender Con el diseño de un estudio jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador, se garantizará una correcta administración de justicia. Variables de la investigación Variable independiente La prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador. Variable dependiente Se garantizará una correcta administración de justicia. Metodología a emplear Métodos Método inductivo – deductivo El método inductivo deductivo, es un procedimiento científico que considera que la conclusión se halla implícita dentro de las premisas; esto quiere decir que las conclusiones son una consecuencia necesaria de las premisas; cuando las mismas resultan verdaderas, el razonamiento deductivo tiene validez, no hay forma que la conclusión no sea verdadera, este método se utilizará en la elaboración del marco teórico ya que se partirá por recabar información en cuerpos legales como doctrina. 3 Método analítico – sintético Es la reunión de las partes o elementos para analizar dentro de una toda su naturaleza y comportamiento con el propósito de identificar las características del fenómeno observado, siguiendo un fenómeno similar al del análisis. Y el método analítico; consiste en la separación de las partes de un todo para estudiarles en forma individual y la reunión racional de elementos dispersos para estudiarlos en su totalidad. Este método será aplicado para hacer posible el conocimiento de todo hecho, fenómeno, idea, caso, etc. El analítico servirá para analizar los aspectos concretos de la presente investigación, la cual permitirá conocer, comprender y aplicar, sobre la base de la descomposición del todo en partes. El sintético se utilizara para realizar la síntesis de los conceptos descritos y de los cuadros de frecuencias. Método histórico lógico Es un estudio o análisis de un todo desde tiempos primitivos hasta la actualidad en la materia objeto de estudio por lo que está vinculado al conocimiento de las distintas etapas de los objetivos en su sucesión cronológica para conocer la evolución y desarrollo del objeto o fenómeno de investigación; mediante el método histórico se analizará la trayectoria concreta de la teoría su condicionamiento a los diferentes periodos de la historia. Método científico Es el conjunto de reglas que señalan el procedimiento para llevar a cabo una investigación, cuyos resultados serán aceptados como válidos por la comunidad científica; así como también un proceso sistemático, lógico donde el investigador a través de la observación y experimentación llega a comprobar o descubrir conocimientos, es el que orienta toda la investigación; este método se utilizará en la elaboración o el diseño del marco teórico ya que se partirá por recabar información tanto en cuerpos legales como en la doctrina relacionada a la temática. Técnicas e instrumentos Técnicas La encuesta.- Esta técnica nos permitirá obtener información relevante respecto de una 4 muestra o población, la encuesta ayudará a indicar el nivel de conocimiento de todos y cada uno de los involucrados en la presente investigación, permitirá conocer las muestras representativas a fin de explicar las variables del estudio en mención. Instrumentos Cuestionario.- Es un documento formado por un conjunto de preguntas que deben estar redactadas de forma coherente, organizada, secuenciada y estructurada de acuerdo con una determinada planificación, a fin que sus respuestas nos pueda ofrecer la información precisa. Justificación del tema Consideramos que esta investigación se justifica, por cuanto constituye un breve análisis de la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública y su valoración por parte del juzgador, contribuyendo a que el estudio de la figura de la prueba pericial para mejor proveer o pruebas de oficio, se convierta en un elemento valioso para el juzgador, las que, si son debidamente usadas, impiden un posible abuso del derecho, en virtud de que deben propender a lograr seguridad jurídica en beneficio de la colectividad; también establecimos los beneficios que se generarían con la apropiada utilización de este instrumento que consta en el ordenamiento procesal penal, siendo una fórmula relevante y un mecanismo que coadyuva en el crecimiento de la confianza en la administración de justicia. Breve explicación de la metodología investigativa a emplear Los métodos, técnicas e instrumentos teóricos y empíricos que se utilizará en la presente investigación a fin de dar respuestas fundamentadas a los objetivos específicos y lograr su objetivo general son los siguientes: Método Inductivo – Deductivo, Método Científico – Jurídico, Método Analítico – Sintético, así como la encuesta y la entrevista. Resumen de la estructura de la tesis La presente tesis está desarrollada en tres capítulos los cuales están especificados de la siguiente forma: El capítulo primero respecto al marco teórico trata sobre la administración de justicia penal en la legislación nacional, generalidades de la administración de justicia penal, definición de la administración de justicia penal, principios de la administración de justicia penal, el retardo 5 injustificado en la administración de justicia penal, la inadecuada administración de justicia penal y de los órganos jurisdiccionales competentes en materia penal. Además se refiere a la prueba pericial en los delitos del ejercicio público de la acción, definición de la prueba pericial, características de la prueba pericial, intervención de los peritos en la obtención del informe pericial, requisitos del informe de la prueba pericial, definición de delitos del ejercicio público de la acción y características del ejercicio público de la acción. También se refiere a la valoración de la prueba pericial por parte del juzgador, definición de valoración de la prueba pericial, reglas de la sana crítica, pruebas que deben ser valoradas por el juzgador e ineficacia de las pruebas obtenidas al margen de la ley y la Constitución. Por último se refiere al estudio comparativo con otras legislaciones sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública; especialmente con la Legislación Mexicana, Legislación Chilena, Legislación Argentina y Legislación Colombiana. En el capítulo segundo referente al Marco Metodológico, se destacan métodos y técnicas utilizadas para obtener la información, proceso de gráficos, análisis e interpretación de resultados y las conclusiones parciales del capítulo. El capítulo tercero contiene la propuesta, la validación de los mismos, impactos jurídico y social, conclusiones parciales y finalmente las conclusiones y recomendaciones generales. Aporte teórico, significación práctica y novedad Como aporte teórico, con el estudio del tema propuesto se evidenciará teóricamente que existen leyes, derechos, procesos que se concretan a la prueba pericial la cual debe ser verídica para garantizar la verdad por ende debe llevar un proceso penal de acción penal pública de esta manera prevalezca una correcta administración de justicia y así se dé el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes procesales, cabe mencionar en innumerables ocasiones la prueba pericial se ha visto manipulada falseando la verdad de un hecho o suceso dejando una incógnita dentro de un proceso. Esto nos indica que los órganos encargados de la administración de justicia deben apegarse estrictamente a la normativa vigente a fin de garantizar los derechos fundamentales de las 6 partes procesales como son la verdad procesal y el derecho a la defensa. En esta situación los sujetos procesales se ven vulnerados en sus derechos por cuanto nuestra Carta Magna misma garantiza el derecho a la defensa, por ningún motivo ninguna de las partes deben quedar en indefensión por lo tanto este derecho debe ser respetado por los órganos encargados de administrar justicia ya que la misión de ellos es llevar un direccionar debidamente un proceso penal en el ejercicio de acción penal pública. La significación práctica del tema en estudio, conduce a despertar el interés por tratar de estudiar y poder decir con mayor seguridad que si es posible la veracidad de la prueba pericial del ejercicio de la acción penal pública, cumpliendo con ciertas características, a la vez propician su correcta difusión. Como ya es conocido en nuestra sociedad, la forma de obtención de las pruebas, y posteriormente su emisión influye en la valoración por parte del juzgador, alimentando inicialmente la duda en un litigio en este caso penal ya sea de la emisión de la prueba pericial representa el punto de partida para demostrar la existencia de la infracción y por consiguiente la participación del procesado. El tema a tratarse es novedoso por cuanto no existe un estudio pormenorizado sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública que implica la verdad procesal en cuanto a las pruebas emitidas por parte de los peritos y a su vez se relaciona con la administración de justicia porque el Juez las valora. La prueba pericial verídica aparece una solución creativa e innovadora, en el contexto de mecanismos legales ayuda a contribuir a la armonía, por lo tanto la expectativa esperar para ver la forma como los operadores judiciales ponderan los intereses puestos a consideración, especialmente la garantía del derecho a la defensa y la construcción de la memoria colectiva, con ocasión de la inestabilidad social y jurídica que desde años atrás envuelve al país. Por ende el perito juega un papel importantísimo, puesto a que emite la prueba. La prueba pericial es considerada un medio importantísimo, con sus conocimientos aportarán en ciencia, arte o profesión, cuya finalidad se enfoca en esclarecer sobre un acontecimiento para ponerlo a conocimiento del juez, dando su interpretación, apreciación sobre una situación dudosa, y a través de este mecanismo se logrará formar la convicción para luego desarrolle la práctica de los actos de prueba material, ésta labor del perito viene a ser un servicio necesario que llegará a conocimiento del Juez o Tribunal penal determinando así la existencia del delito y la participación del acusado. 7 CAPÍTULO I MARCO TEÓRICO Origen y evolución del objeto de investigación 1.1.1 La administración de justicia penal en la legislación nacional 1.1.1.1. Generalidades de la administración de justicia penal Mario Aguirre sostiene que: Se entiende por administración de justicia penal el conjunto de normas, instituciones y procesos, formales e informales, que se utilizan para resolver los conflictos individuales y sociales que surgen como consecuencia de la vida en colectividad, así como las personas que forman parte de dichas instituciones o participan en tales procesos. (Aguirre, 2009, pág. 34) En el Ecuador se reconoce la importancia de impulsar reformas al Derecho y a la administración de justicia penal como condiciones indispensables para crear el marco institucional que permita enfrentar el doble desafío de la profundización democrática y la modernización económica; al mismo tiempo, distintos organismos internacionales y agencias de cooperación emprenden diversas iniciativas tendientes a apoyar dichos esfuerzos. Las normas que rigen tanto la determinación de las conductas prohibidas como la organización de cada uno de sus componentes y el funcionamiento real del sistema a través del procedimiento penal y las instituciones que las promulgan; son parte de la administración de justicia penal; ahora bien, si se tiene en cuenta la importancia de la administración de la justicia todo proceso de democratización y modernización, sorprende observar, en evidente contraste con la abundancia de investigaciones y escritos sobre los sistemas y los problemas penales. Ernesto Barros afirma que: La justicia penal, se ha convertido en el blanco predilecto, de todos quienes cuestionan el accionar de la administración de justicia en general. Son particularmente los medios de comunicación, quienes han levantado una campaña para desacreditar o poner en entredicho, la legalidad de los fallos que expiden los distintos órganos de la administración de justicia penal. (Barros, 2011, pág. 78) No obstante venir ocupándonos en el presente trabajo de uno de los elementos centrales del 8 sistema de administración de justicia penal, como son las normas reguladoras del trámite procedimental, es justo reconocer la presencia de otros elementos que deben coexistir junto a éstas si se quiere una justicia penal eficiente; el tema de la eficiencia de la administración de justicia penal es sumamente complejo, pasa por diversos requerimientos; en un principio, incluso desde un plano aparentemente extraprocesal, se debe reparar en las normas jurídicas de Derecho Penal material a cuya aplicación se pretende proveer. 1.1.1.2. Definición de la administración de justicia penal Manuel Valleta sobre la administración de justicia penal dice que es: “La acción de los tribunales a quienes pertenece exclusivamente la potestad, las leyes en los juicios civiles y criminales, y cuyas funciones son juzgar y hacer que se ejecute lo juzgado. (Valletta, 2001, pág. 36) La potestad de administrar justicia le corresponde a los tribunales por medio de su máximo representante el juez quien se encargará de juzgar las acciones delictivas y por ende hacer que se cumpla lo juzgado determinando la transparencia en cuanto a la administración de justicia; igualmente indica que al asumir la calidad de jueces, se adquiere una responsabilidad personal frente a los litigantes y estos son por tal titulares del derecho de pedir el resarcimiento del daño causado, pero se dice que estos actos son del juez y no del Estado, pero debe asumir la responsabilidad el Estado porque este nombró al juez incumplido en sus obligaciones; tal como lo establece la Constitución de la República una nueva forma de Estado, el Estado Constitucional de Derechos y justicia, cuyos rasgos básicos son: 1) El reconocimiento del carácter normativo superior de la Constitución de la República. 2) La aplicación directa de la Carta Magna como norma jurídica. 3) El reconocimiento de la jurisprudencia constitucional como fuente primaria del derecho. Por lo que el juez pasaría a ser una especie de creador del derecho en base a estos nuevos paradigmas; a este respecto el juez dispone de un orden de valores que le proporciona la solución justa más allá de la ley, e incluso contra la ley, y es a ese orden a quien deberá endosarse la responsabilidad, que los jueces recurran a elementos normativos no literalmente recogidos en la ley no sólo resulta inevitable, sino también plausible, pero siempre que esos estándares de conducta, principios o valores puedan ser razonablemente inferidos de la ley o 9 de la Constitución de la República. Ernesto Correa en su obra: “Glosario Jurídico Festivo” publicada en el año 2012 refiere: Entre los beneficios que la Constitución de muchos países disponen a sus ciudadanos figura que: “Se garantiza la gratuidad de la administración de justicia”. Así tal, administración es un gesto de desprendimiento del Estado, pues un bien tan laudable, tan preciado y tan difícil de conseguir, se concede de manera gratuita. (Correa, 2012, pág. 25) Muchos estados concuerdan en que la administración de justicia debe ser concedida de manera gratuita por cuanto es el Estado quien administra a los habitantes, en sus respectivos territorios; la justicia debe ser prioridad en el mundo por cuanto cada nación maneja su legislación y su sistema procesal los cuales deben ser aplicados a fin de garantizar el respeto de derechos de los ciudadanos; por lo que la administración de justicia será rápida y oportuna, tanto en la tramitación y resolución de la causa, como en la ejecución de lo decidido; por lo tanto, en todas las materias, una vez iniciado un proceso, los jueces están obligados a proseguir el trámite dentro de los términos legales, sin esperar petición de parte, salvo los casos en que la ley disponga lo contrario. José García en relación a la administración de justicia dice: la Administración de Justicia Penal, es un servicio público a cargo del Estado y tal es así que en el momento de posesionar a los jueces, los que desempeñan tal actividad juran hacerlo legalmente, esto es hacer un voto de lealtad, de lo que se colige que los jueces somos encargados de la función de administrar justicia en debida forma, de lo contrario existiría una inadecuada administración de justicia, por lo que el Estado sería civilmente responsable por este hecho. (García, 2009, págs. 5-6) La Constitución de la República en el artículo 167 establece que la potestad de administrar justicia proviene del pueblo y es ejercida por los órganos de la Función Judicial y demás órganos y funciones determinados en la Carta Magna mismos que serán los encargados de fomentar el respeto e igualdad de derechos determinados en la legislación nacional supliendo la necesidad de la ciudadanía en general; también hay que hacer hincapié, en que el servicio público de administrar justicia, es la resultante de todos los agentes o funcionarios vinculados a él y de ahí que a veces pueda resultar difícil determinar el autor del acto o de la acción que perjudica al Estado. 10 1.1.1.3. Principios de la administración de justicia penal Mariana Yépez explica que: La Función Judicial se rige bajo el amparo de los principios dispuestos en la Constitución de la República y el Código Orgánico de la Función Judicial y son principios importantes de la administración de justicia que guían a una correcta aplicación de la misma. (Yépez, 2010, págs. 106, 107) Principio de Supremacía Constitucional.- Arroyo Luis considera que: Los jueces, las autoridades administrativas y servidoras y servidores de la Función Judicial aplicarán las disposiciones constitucionales, sin necesidad que se encuentren desarrolladas en otras normas de menor jerarquía; en las decisiones no se podrán restringir, menoscabar o inobservar su contenido. (Arroyo, 2011, pág. 43) Cualquier juez, de oficio o a petición de parte, sólo si tiene duda razonable y motivada de que una norma jurídica es contraria a la Constitución de la República o a los instrumentos internacionales de derechos humanos que establezcan derechos más favorables que los reconocidos en la Carta Magna según los artículos 424 y 425, suspenderá la tramitación de la causa y remitirá en consulta el expediente a la Corte Constitucional, la que en un plazo no mayor a cuarenta y cinco días resolverá sobre la constitucionalidad de la norma. Interpretación integral de la norma constitucional.- Según Rómel Salazar de acuerdo al artículo 6 del Código Orgánico de la Función Judicial considera que: Los jueces aplicarán la norma constitucional por el tenor que más se ajuste a la Constitución de la República en su integralidad; en caso de duda, se interpretarán en el sentido que más favorezca a la plena vigencia de los derechos garantizados por la norma, de acuerdo con los principios generales de la interpretación constitucional. (Salazar, 2013, pág. 23) Se trata de la labor interpretativa que tiene por finalidad encontrar un sentido a las normas contenidas en la ley suprema; para tal efecto se han diseñado en el derecho constitucional determinados principios que orientan la labor del intérprete de las normas constitucionales; entre estos tenemos: Principio de la unidad de la Constitución donde el intérprete debe comprender que ésta contiene un conjunto de normas que han de ser correlacionadas o coordinadas entre sí; Principio de la concordancia práctica; es decir que la unidad antes mencionada remite a la necesidad de coherencia, o en otros términos, a la falta de contradicciones entre las distintas normas que integran el sistema constitucional, a lo cual se 11 denomina concordancia práctica. Principios de legalidad, jurisdicción y competencia.- Aguirre Vanesa hace referencia al artículo 7 del Código Orgánico de la Función Judicial al señalar que: La jurisdicción y la competencia nacen de la Constitución de la República y la ley; solo podrán ejercer la potestad jurisdiccional los jueces nombrados de conformidad con sus preceptos, con la intervención directa de fiscales y defensores públicos en el ámbito de sus funciones; las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indígenas ejercerán las funciones jurisdiccionales que les están reconocidas por la Carta Magna y la ley. (Aguirre V. , 2009, pág. 124) La legalidad, junto con la razonabilidad y la igualdad, es una de las condiciones fundamentales a las cuales está sujeta la validez de todas las limitaciones que se establecen a las libertades constitucionales; el principio de legalidad constituye el rasgo distintivo por excelencia del estado de derecho; significa que en el seno de una organización política global impera solamente la voluntad de la ley, y no la voluntad de los gobernantes; el concepto de legalidad no alude a una ley en sentido formal, sino a cualquier norma jurídica, ley, decreto, resolución, ordenanza, que por su forma y contenido tenga validez para el ordenamiento jurídico. La jurisdicción es la potestad que tiene el Estado en su conjunto para solucionar conflictos particulares a través de la imposición de la ley y el Derecho; esta potestad es encargada a un órgano estatal, el judicial; la jurisdicción es la potestad que tiene el Estado de administrar justicia por medio de los órganos del Poder Judicial de acuerdo con la Constitución de la República y las leyes; la noción de jurisdicción como potestad es insuficiente; la jurisdicción es un poder y deber atribuido por ley al juez; este tiene el deber administrativo de hacerlo; un juez no puede negarse a resolver un proceso puesto a su conocimiento. La competencia es el derecho y la facultad de un tribunal para conocer ciertos asuntos concretos frente a los demás tribunales de mismo orden jurisdiccional; la competencia no puede ser un derecho y menos una facultad, porque la competencia surge del poder jurisdiccional el cual es el que posibilita el actuar de los órganos jurisdiccionales otorgándoles una especial capacidad que no la tiene cualquier órgano, como es la capacidad de administrar justicia ya que la función de administrar justicia se desarrolla por imperio del estado y de acuerdo a los mandatos constitucionales y legales. 12 Principio de independencia.- Según José Valle al considerar el artículo 8 del Código Orgánico de la Función Judicial, estima que este principio es donde: Los jueces solo están sometidos en el ejercicio de la potestad jurisdiccional a la Constitución de la República, instrumentos internacionales de derechos humanos y a la ley; al ejercerla, son independientes incluso frente a los demás órganos de la Función Judicial; ninguna función, órgano o autoridad del Estado podrá interferir en el ejercicio de los deberes y atribuciones de la Función Judicial. (Valle, 2010, pág. 90) La independencia que ya no se entiende como una garantía individual de los jueces en el ejercicio de sus funciones, sino que el propósito de la Asamblea Constituyente en relación con la administración de justicia fue la re-materialización del principio de independencia para hacerlo operante y vinculado con el principio de responsabilidad; si aceptamos este criterio, la autonomía individual de los jueces es de carácter institucional, y por lo tanto la independencia es de la justicia y no respecto del juez, lo que tiene un alcance diferente, los jueces carecen de independencia frente a los órganos administrativos de la Función Judicial, pero son independientes frente a lo externo. Principio de imparcialidad.- Sánchez Pablo explica que: La actuación de los jueces de la Función Judicial será imparcial, respetando la igualdad ante la ley; en todos los procesos a su cargo, deberán resolver siempre las pretensiones y excepciones que hayan deducido los litigantes, sobre la única base de la Constitución de la República, los instrumentos internacionales de derechos humanos, los instrumentos internacionales ratificados por el Estado, la ley y los elementos probatorios aportados por las partes. (Sánchez, 2009, pág. 20) Entendido, la trascendencia del origen, su alcance y sus clases, podríamos visualizar, entonces a la imparcialidad como aplicar la justicia, de una manera recta que implique igualdad, equidad, paridad, es decir consiste en poner entre paréntesis todas las consideraciones subjetivas, que puedan influir en el Juez el momento de la administración de justicia, como bien se enuncia en el Código Orgánico de la Función Judicial el mismo que hace alusión al principio de imparcialidad en su artículo 9; es decir a falta de designio anticipado o de prevención en favor o en contra de personas o cosas, de que resulta poderse juzgar o proceder con rectitud; esta definición, ya nos da entender que la imparcialidad constituye la principal virtud de los jueces. 13 Principio de unidad jurisdiccional y gradualidad.- Efraín Torres toma como referencia al artículo 10 del Código Orgánico de la Función Judicial manifiesta que: Implica que ninguna persona que administre justicia estará fuera de la Función Judicial; tiende a eliminar los fueros y tribunales especiales como la justicia militar y policial; sin embargo la propia Constitución de la República reconoce la posibilidad de otras potestades jurisdiccionales. (Torres, 2009, pág. 78) De conformidad con el principio de unidad jurisdiccional, ninguna autoridad de las demás funciones del Estado podrá desempeñar funciones de administración de justicia ordinaria, sin perjuicio de las potestades jurisdiccionales reconocidas por la Constitución de la República; la administración de justicia ordinaria se desarrolla por instancias o grados. Principio de especialidad.- Vives Antón sobre este principio señala que: La ley especial prevalece sobre la ley general; es aquella más detallada o específica; el principio de especialidad está penetrado por un sentido valorativo, que debe prevalecer por resultar más adecuada al caso. (Antón, 2012, págs. 1-2) Según el artículo 11 del Código Orgánico de la Función Judicial; la potestad jurisdiccional se ejercerá por las juezas y jueces en forma especializada, según las diferentes áreas de la competencia; este principio no se contrapone al principio de seguridad jurídica, las decisiones definitivas de los jueces deberán ser ejecutadas en la instancia determinada por la ley; la garantía de la especialidad de los jueces en los procesos penales está consagrada en la ley constitucional, promueve el establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones específicas para los procesos respecto de quienes se alegue han infringido las leyes penales, por lo que debe el Estado formalizar por un lado, un proceso penal con instituciones judiciales especiales que atiendan con la ley penal, y por el otro, un conjunto de normas sustantivas para el sometimiento a proceso y eventual sanción. Principio de gratuidad.- Carocca Aníbal conceptualiza que: El principio de gratuidad implica que por norma general todas las pretensiones derivadas en los procesos, se encuentran exentas de pago o libres de impuestos, y que las personas pueden tener un abogado en forma gratuita que las represente en el proceso. (Carocca, 2008, pág. 550) El acceso a la administración de justicia es gratuito; el juez deberá calificar si el ejercicio del derecho de acción o de contradicción ha sido abusivo, malicioso o temerario; el régimen de 14 costas procesales será regulado de conformidad con las previsiones del Código Orgánico de la Función Judicial en su artículo 12 y de las demás normas procesales aplicables a la materia; quien haya litigado en estas circunstancias, pagará las costas procesales en que se hubiere incurrido, sin que en este caso se admita exención alguna; las costas procesales incluirán los honorarios de la defensa profesional de la parte afectada por esta conducta; quien litigue de forma abusiva, maliciosa o temeraria será condenado, además, a pagar al Estado los gastos en que hubiere incurrido por esta causa. Principio de publicidad.- Ángel Maza considera que: Las actuaciones o diligencias judiciales serán públicas, salvo los casos en que la ley prescriba que sean reservadas, no podrán realizase grabaciones en video de las actuaciones judiciales, se prohíbe a los jueces dar trámite a informaciones sumarias o diligencias previas que atenten a la honra y dignidad de las personas o a su intimidad. (Maza, 2013, pág. 45) La publicidad garantiza la trasparencia en el acto del juzgamiento y busca que la decisión judicial sea justa e imparcial; garantiza así mismo el conocimiento directo de la comunidad sobre la actividad probatoria y las decisiones que adoptan los jueces, le permite a la comunidad ejercer cierto control en los operadores de justicia; nuestra Constitución de la República en su artículo 76 numeral 7 literal d) prevé que los procedimientos serán públicos salvo las excepciones previstas por la ley; las partes podrán acceder a todos los documentos y actuaciones del procedimiento; hoy se habla que la publicidad es el alma de la justicia y debe hacerse extensiva a todas las partes del proceso, logrando una participación protagónica del procesado y su defensor. Principio de responsabilidad.- Cevallos Alfonso sobre el tema lo define así: La administración de justicia es un servicio público que debe ser prestado de conformidad con los principios establecidos en la Constitución de la República y la ley; el Estado será responsable en los casos de error judicial, detención arbitraria, retardo injustificado o inadecuada administración de justicia, violación del derecho a la tutela judicial efectiva, y por las violaciones de los principios y reglas del debido proceso. (Cevallos, 2011, pág. 23) La consideración del artículo 15 del Código Orgánico de la Función Judicial; la responsabilidad subsidiaria o indirecta del Estado surge cuando el funcionario en el ejercicio del cargo incurre en una acción u omisión irregular productora de daño y una vez verificada su insolvencia en el proceso judicial respectivo, el Estado en forma subsidiaria asume la 15 obligación de reparar el daño causado y con derecho de repetición contra el funcionario; es decir, para tomar operante la responsabilidad del Estado por actos irregulares de los jueces productora de daños a los administrados deben concurrir los presupuestos siguientes: Acto u omisión que origine error judicial y una administrada víctima del error judicial. Por consiguiente, si no concurren los presupuestos señalados, el Estado debe asumir la obligación subsidiaria de la reparación de los daños causados por las irregularidades de los funcionarios. Principio de probidad.- Gloria Bernal considera que: Todas los servidores actuarán con apego a la normativa jurídica, cuidando con el los intereses institucionales, sujetándose a la buena práctica y cuidándose en no cometer actos ilegítimos e ilegales” (Bernál, 2012, pág. 56) La Función Judicial según el artículo 21 del Código Orgánico de la Función Judicial tiene la misión sustancial de conservar y recuperar la paz social; garantizar la ética laica y social como sustento del quehacer público y el ordenamiento jurídico; y, lograr la plena eficacia y acatamiento del ordenamiento jurídico vigente; toda servidora y servidor de la Función Judicial en el desempeño de sus funciones observará una conducta diligente, recta, honrada e imparcial. Principio de acceso a la justicia.- Arazi Roland desde su criterio considera que: Los operadores de justicia son responsables de cumplir con la obligación estatal de garantizar el acceso de las personas y colectividades a la justicia; el Consejo de la Judicatura, en coordinación con los organismos de la Función Judicial, establecerá las medidas para superar las barreras estructurales de índole jurídica, económica, social, generacional, de género, cultural, geográfica, o de cualquier naturaleza que sea discriminatoria e impida la igualdad de acceso y de oportunidades de defensa en el proceso. (Arazi, 2007, pág. 233) El artículo 75 de la Constitución de la República en concordancia con el artículo 168 numeral 4, establece que el acceso a la administración de la justicia será gratuito, y que la ley determinará las costas procesales; en este punto la doctrina hace una distinción entre la gratuidad de la administración de la justicia y la gratuidad de la justicia, siendo esta última mucho más amplia e incluiría no solo la exoneración de las tasas de acceso al servicio público de justicia, sino también todos los gastos que puedan poner a las partes en desventaja al momento de litigar. 16 Principio de tutela judicial efectiva de los derechos.- Víctor Moreno lo define como: “El de acudir al órgano jurisdiccional del Estado, para que este otorgue una respuesta fundada en derecho a una pretensión determinada que se dirige a través de una demanda, sin que esta respuesta deba ser necesariamente positiva a la pretensión. (Moreno, 2013, pág. 84) La Función Judicial, por intermedio de los jueces, tiene el deber fundamental de garantizar la tutela judicial efectiva de los derechos declarados en la Constitución de la República y en los instrumentos internacionales de derechos humanos o establecidos en las leyes, cuando sean reclamados por sus titulares o quienes invoquen esa calidad, cualquiera sea la materia, el derecho o la garantía exigido; además en el artículo 75 de la Carta Magna establece que toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujeción a los principios de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará en indefensión; el incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley. Principio de seguridad jurídica.- Antonio Pérez, en su obra: La Seguridad Jurídica, señala: En su acepción estrictamente empírica puede existir una seguridad impuesta a través de un derecho que garantice inexorablemente el cumplimiento de una legalidad inicua, de hecho la manipulación de la seguridad jurídica por los despotismos de todo signo representa una constante histórica. (Pérez, 2013, pág. 45) Los jueces tienen la obligación de velar por la constante, uniforme y fiel aplicación de la Constitución de la República, los instrumentos internacionales de derechos humanos, los instrumentos internacionales ratificados por el Estado y las leyes y demás normas jurídicas; El artículo 82 de la Constitución de la República señala que el derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Carta Magna y a la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades competente; de lo que se desprende que la seguridad jurídica, no es otra cosa que la posibilidad que el Estado debe darnos mediante el derecho, de prever los efectos y consecuencias de nuestros actos o de la celebración de los contratos para realizarlos en los términos prescritos en la norma. 1.1.1.4. El retardo injustificado en la administración de justicia penal Escola Héctor se refiere a que: Existe retardo injustificado cuando el proceso se prolonga más allá de los plazos en que deberá concluir, pero cuando no exista regla alguna específica para 17 cada proceso en razón de la materia, el retardo es injustificado cuando en general demora el proceso por el triple del tiempo señalado en la ley. Cuando la resolución se ha dictado tardíamente no se inerva la acción contra el Estado para que pague los daños ocasionados a los sujetos procesales con el retardo en la tutela judicial efectiva de sus derechos. (Escola, 2013, págs. 44,45) La Constitución de la República en su artículo 172, inciso tercero dice: Las juezas y jueces serán responsables por el perjuicio que se cause a las partes por retardo, negligencia, denegación de justicia o quebrantamiento de la ley; así mismo el Código Orgánico de la Función Judicial en el artículo 32 establece que el Estado será responsable por error judicial, retardo injustificado o inadecuada administración de justicia, por cuanto existe la violación del derecho de la tutela judicial efectiva. Durán Fernando al respecto dice que: “El retardo de justicia constituye la actitud contraria a los deberes que las leyes procesales imponen a los jueces en cuanto a resoluciones, plazos y trámites” (Durán, 2009, pág. 89) Recordemos primeramente que la administración de justicia, es un servicio público a cargo del Estado y tal es así que en el momento de posesionar los jueces, los que desempeñan tal actividad, juran hacerlo legalmente, esto es hacer un voto de lealtad, de lo que se colige que los jueces son los encargados de la función de administrar justicia en debida forma, de lo contrario existiría una inadecuada administración de justicia, por lo que el Estado Ecuatoriano sería civilmente responsable por este hecho. Revisemos a continuación las piezas que deben presentarse para que se configure un retardo en la administración de justicia. Sujeto Activo.- El juez de cualquier categoría o grado, porque es el único encargado de administrar justicia. Sujeto Pasivo.- Es el Estado como titular del interés violado lo que no excluye que un particular tenga carácter de perjudicado. Acción Típica.- Consiste en negarse a administrar justicia o eludir juzgar bajo pretexto de defecto o deficiencia de la ley; es un acto positivo que implica omisión. 18 Consumación.- Se consuma la acción irregular en el momento en que el juez se niega a juzgar o retarde sin justificación alguna. Si tomamos en cuenta que la finalidad es evitar que debido al retardo que se produce a veces en la emisión de resoluciones judiciales que impliquen directamente la libertad personal del procesado, tenemos lo siguiente; al comentar el precepto constitucional artículo 77 referido a las libertades y seguridades personales, queda establecida la protección de la libertad física de la persona en el sentido de que no puede ser detenido ni impedido de movilizarse libremente excepto por mandato judicial o flagrante delito; siendo el juez penal la persona encargada de dar inicio al proceso, dirigir la instrucción y resolver, mediante decisión judicial los asuntos penales correspondientes. 1.1.1.5. La inadecuada administración de justicia penal Helen Mack sobre el tema: Se dice que existe una inadecuada administración de justicia penal, cuando el Estado incumple su obligación de proporcionar un servicio de justicia eficaz y oportuno en primer lugar, a los daños ilegítimos que se causen por el habitual funcionamiento de aparato burocrático de la Administración de Justicia; y, en segundo lugar por todos aquellos actos u omisiones realizados, culposa o dolosamente, por los operadores de justicia, que causen un daño ilegítimo a los involucrados en el proceso judicial. (Mack, 2010, págs. 3-4) Existe inadecuada administración de justicia penal cuando las resoluciones que se dictan no están plenamente conformes con los méritos procesales, son incoherentes o no resuelven todos los puntos controvertidos, así como cuando no pueden ser ejecutadas total o parcialmente, lo cual causa daño o perjuicio que debe ser reparado a los justiciables por el Estado; en la inadecuada administración de justicia la tutela del derecho no es la correcta por insuficiencia, imposibilidad o impertinencia, en razón por la cual si bien se la concede no puede hacerse efectiva total o parcialmente y como consecuencia el titular sufre perjuicio, como cuando debiendo resolver el juez en atención a los méritos del proceso la restitución del predio invadido con el pago de los daños y perjuicios a su dueño, solo se ordena la restitución. Abarca Luis al respecto manifiesta que: “Se puede incurrir en inadecuada administración de justicia no solo en el ejercicio de la Jurisdicción ordinaria sino también en el ejercicio de la jurisdicción Constitucional tanto por los jueces ordinarios como por los jueces de la Corte 19 Constitucional” (Abarca, 2013, págs. 45,46) La obsolescencia de los procedimientos legales, la lentitud de los trámites, la ausencia de sistemas modernos para la administración de los despachos y la falta de control sobre los funcionarios y empleados judiciales, propician corrupción e ineficiencia; una prioridad a este respecto es la reforma de la administración de justicia, de manera que se revierta la ineficacia, se erradique la corrupción, se garantice el libre acceso a la justicia, la imparcialidad en su aplicación, la independencia judicial, la autoridad ética, la probidad del sistema en su conjunto y su modernización; se dice que existe una inadecuada administración de justicia, cuando el Estado incumple su obligación de proporcionar un servicio de justicia eficaz y oportuno, a los daños ilegítimos que se causen por el habitual funcionamiento de aparato burocrático de la administración de justicia. 1.1.1.6. De los órganos jurisdiccionales competentes en materia penal Según el artículo 399 del Código Orgánico Integral Penal establece que los órganos jurisdiccionales competente en materia penal, su estructura, funciones y competencias se encuentran determinados en el artículo 170 del Código Orgánico de la Función Judicial cuando establece que los órganos jurisdiccionales, sin perjuicio de otros órganos con iguales potestades reconocidos en la Constitución de la República, son los encargados de administrar justicia y hacer ejecutar lo juzgado; serán los siguientes: las juezas y jueces de paz; los tribunales y juzgados que establece este Código; las cortes provinciales de justicia y la Corte Nacional de Justicia. Las juezas y jueces de paz.- Julio Echeverría dice: Las juezas y jueces de paz resolverán en equidad y tendrán competencia exclusiva y obligatoria para conocer aquellos conflictos individuales, comunitarios, vecinales y contravenciones, que sean sometidos a su jurisdicción, de conformidad con la ley. En ningún caso podrá disponer la privación de la libertad ni prevalecerá sobre la justicia indígena. (Echeverría, 2009, pág. 11) La Constitución de la República hace mención de la justicia de paz en un solo artículo; esta norma presenta de manera muy general la labor de los jueces de paz, las materias de su competencia, elementos esenciales como la conciliación, la informalidad al no ser necesaria la participación de un abogado y algunos requisitos específicos que debe cumplir el juez de paz para ejercer su cargo, como el respeto de la comunidad frente al juez de paz; como lo expresa 20 el artículo 189 al establecer que los parámetros más corrientes, comunes y ordinarios de lo que sería la justicia de paz en Ecuador. Los tribunales y juzgados.- Generalmente, los jueces y tribunales competentes para investigar y tramitar un proceso penal son los correspondientes al lugar en el que se ha cometido el delito; si éste se desconoce, para determinar el juzgado o tribunal deberá atenderse al lugar; en el que se hayan descubierto las pruebas materiales del delito; en que se haya realizado la detención; de residencia del presunto inculpado; en defecto de las anteriores será competente cualquier juez o tribunal que hubiese tenido conocimiento del delito; pero la competencia de los distintos juzgados y tribunales no se determina de forma exclusiva atendiendo criterios sino también funcional; así, existen determinados delitos que por su gravedad o sus características son enjuiciados por juzgados y tribunales específicos. Las cortes provinciales de justicia.- Isabel Garrido afirma que las cortes provinciales de justicia fueron: Creadas por mandato constitucional, son las instituciones que operan en cada provincia y están encargadas de recibir procesos de apelación, es decir de revisar las decisiones de los jueces y juezas. Conoce casos apelados en las distintas materias correspondientes y los resuelven conforme lo determina la ley. Están divididas en salas especializadas y mantienen jurisdicción provincial. (Garrido, 2012, pág. 124) En cada provincia funcionará una corte provincial de justicia integrada por el número de juezas y jueces necesarios para atender las causas, que provendrán de la carrera judicial, el libre ejercicio profesional y la docencia universitaria; las juezas y jueces se organizarán en salas especializadas en las materias que correspondan con las de la Corte Nacional de Justicia; el Consejo de la Judicatura determinará el número de tribunales y juzgados necesarios, conforme a las necesidades de la población; en cada cantón existirá al menos una jueza o juez especializado en la familia, niñez y adolescencia y una jueza o juez especializado en adolescentes infractores, de acuerdo con las necesidades poblacionales. En las localidades donde exista un centro de rehabilitación social existirá, al menos, un juzgado de garantías penitenciarias. Corte Nacional de Justicia.- Juan Larrea estima que: “La Corte Nacional de justicia es el máximo órgano jurisdiccional del Ecuador, tiene competencia sobre todo el territorio nacional” (Larrea, 2010, pág. 58) 21 La Corte Nacional de Justicia estará integrada por Juezas y Jueces en el número de veinte y uno, quienes se organizarán en salas especializadas, y serán designados para un período de nueve años; no podrán ser reelectos y se renovarán por tercios cada tres años; la Corte Nacional de Justicia tendrá jurisdicción en todo el territorio nacional y su cede estará en Quito; le corresponde conocer los recursos de casación, de revisión y los demás que establezca la ley; desarrollar el sistema de precedentes jurisprudenciales fundamentado en los fallos de triple reiteración. 1.1.2. La prueba pericial en los delitos del ejercicio público de la acción 1.1.2.1. Definición de la prueba pericial Manuel Valletta la define como: Aquella que se efectúa a través de peritos. Es el medio por el cual las personas ajenas a las partes, que tengan conocimientos especiales en alguna ciencia, arte o profesión y que han sido previamente designadas en un proceso determinado, perciben, verifican hechos y las ponen en conocimiento del juez, y dan su opinión fundada sobre la interpretación y apreciación de éstos, a fin de formar la convicción del magistrado siempre que para ello se requieran conocimientos. (Valletta, 2001, pág. 551) En base a la doctrina se indica que la prueba pericial es aquella prueba proveniente del dictamen de los peritos, designados previamente conforme a la ley, son personas llamadas a informar ante el juez o tribunal, por razón de sus conocimientos especializados en alguna ciencia, arte o materia, acerca de los hechos suscitados, mismos que servirán para esclarecer la realidad y los puntos controvertidos ayudando así a formar la convicción del magistrado en un determinado proceso. Guillermo Cabanellas en su obra: “Diccionario Jurídico Elemental” manifiesta: “La que surge del dictamen de los peritos, personas llamadas a informar ante un tribunal por razón de sus conocimientos especiales y siempre que sea necesario tal asesoramiento técnico o práctico del juzgador sobre los hechos litigiosos”. (Cabanellas, 2008, pág. 56) En relación al tema el tratadista da a conocer que el fiscal tiene la facultad de nombrar y posesionar a los peritos, busca los elementos de convicción; además según el artículo 444, numeral 12 del Código Orgánico Integral Penal ordenar el peritaje integral de todos los indicios que hayan sido levantados en la escena del hecho, garantizando la preservación y 22 correcto manejo de las evidencias; entonces la prueba por peritos o prueba pericial es el medio de prueba consistente en la actividad procesal desarrollada a instancia de las partes en virtud de la cual una o varias personas expertas en materias no jurídicas elaboran y transmiten al tribunal un dictamen o exposición ordenada de información especial. Rafael Martínez define a la prueba pericial de la siguiente manera: Medio demostrativo y la ilustración propuesta a iniciativa de alguna de las partes o del juzgador, que se desarrolla mediante la intervención de expertos en un arte, oficio o ciencia. El experto o conocedor de la respectiva rama del conocimiento humano recibe el nombre de perito y debe estar autorizado o reconocido por el tribunal para emitir el dictamen que proceda. (Martínez, 2008, pág. 675) La noción de prueba ha estado presente en toda manifestación de la vida humana, y al igual que la sociedad ha evolucionado, la prueba lo ha hecho también, convirtiéndose en la piedra angular de todo razonamiento, probar no es otra cosa que demostrar que un hecho ha existido de un modo determinado y no de otro, por lo tanto, la conceptualización de este término, estará dado de acuerdo a la actividad y circunstancias que se la aplique; en definitiva la prueba pericial es el medio de comprobación de las circunstancias ocurridas en un determinado entorno y para esto los peritos son los encargados de realizar dicha actividad. 1.1.2.2. Características de la prueba pericial Ferreira Angelina expresa: “Las conclusiones del experto califican obviamente una situación determinada, pero los jueces deben valorar las pruebas conforme a la sana crítica racional, a la luz de las reglas de la lógica y la experiencia”. (Ferreira, 2013, pág. 35) La actividad pericial, tiene por objeto exclusivamente cuestiones concretas del hecho, que exigen una percepción especial debido a su naturaleza, que la realizan expertos o personas calificadas en la materia, en razón de su técnica o ciencia; en Ecuador, el perito tiene que estar registrado en la nómina del Consejo de la Judicatura, y tiene la obligación de realizar una verificación o comprobación de los hechos; en la clasificación de las pruebas periciales, se encuentra el dictamen de intérpretes, cuando existan documentos con caracteres desconocidos y en la eventualidad de que el juez tenga que examinar a las personas que desconocen el idioma castellano. Francisco Ramos considera que la prueba pericial es: “La actividad de las partes encaminada 23 a convencer al juez de la veracidad de unos hechos que se afirman existentes en la realidad” (Ramos, 2010, pág. 90) Las características de esta prueba son: a) La pericia es una actividad procesal probatoria. En cuanto tal, tienen lugar en el periodo de prueba del proceso con la finalidad de facilitar la percepción y la apreciación de hechos concretos objeto de debate. No obstante, se admite su aportación en la fase declarativa o de alegaciones. b) El elemento fundamental de esta prueba es la aportación de máximas de experiencia, de las que carece el juez o tribunal. c) La pericial es una prueba personal que, al igual que en la testifical, ambas consisten en la intervención personal de un tercero en el pleito. d) En la prueba pericial el testigo declara sobre la percepción de hechos ocurridos y percibidos directamente por él; por el contrario, al perito se le llama para que tome conocimiento de unos hechos y dictamine sobre ellos o los valore. e) El testigo es insustituible, mientras que el perito puede ser sustituido por otro profesional con análogos conocimientos; no obstante, esta característica ha quedado un poco desnaturalizada, al poderse realizar una prueba pericial sin presencia del perito en el juzgado. 1.1.2.3. Intervención de los peritos en la obtención del informe pericial Sánchez Pablo al respecto expresa que: “Los peritos son una particular especie de testigos que se trata de personas que cuentan con información relevante acerca del caso que se está juzgando y deben venir a dar cuenta de ella en forma oral y sujeta a la contrariedad del juicio” (Sánchez, 2009, pág. 172) La pericia procederá siempre que, para la explicación y mejor comprensión de algún hecho, se requiera conocimiento especializado de naturaleza científica, técnica, artística o de experiencia calificada; es decir, la pericia aporta al proceso, no sólo al juez; el testigo se caracteriza por un concepto de generalidad; el perito por el de especialidad; mientras que los peritos, por el contrario, son elegidos por el juez; en lo que se refiere al testigo, éste es un 24 medio de prueba y un tercero, o sea, no es un sujeto de la relación procesal, pero a diferencia del perito, no se le puede reemplazar por otro, ya que los hechos determinan según quién los presencie o escuche, qué persona puede declarar; además, mientras que el perito declare sobre la base de sus conocimientos, o sea, dictamina, el testigo lo hace sobre sus percepciones, y el primero toma conocimiento del asunto por encargo del juez. Durante la etapa pre procesal o de investigación llamada Indagación Previa, o en la etapa de Instrucción Fiscal, los peritos realizarán los respectivos reconocimientos, ya del lugar de los hechos como de evidencia física, y elaborar informes sobre la experticia realizada; este documento finalmente será incorporado por el fiscal durante la etapa de juicio como prueba documental, así como el testimonio del perito bajo juramento, será valorado como prueba testimonial. El artículo 511 numeral 2 del Código Orgánico Integral Penal establece que el desempeño del perito es obligatorio; sin embargo, la persona designada deberá excusarse si se hallare en alguno de los casos establecidos en este Código para la excusa de los fiscales; los peritos no podrán ser recusados; sin embargo, el informe no tendrá valor alguno, si el perito que lo presentó tuviere motivo de inhabilidad o excusa. Fernando Bedoya confirma que: “El informe pericial que realiza el perito debe tener su firma donde acredite que dicho informe fue elaborado por el y tenga validez ante un proceso legal. El informe pericial al terminarlo de redactar deberá contener la firma y rubrica del perito la cual garantiza su fiel trabajo” (Bedoya, 2009, pág. 2011) En el caso de que hubiesen desaparecido los vestigios de la infracción, los peritos opinarán, en forma debidamente motivada si tal desaparición ha ocurrido por causas naturales o artificiales; esta opinión deberá sujetarse los principios del debido proceso y la presunción de inocencia; el procesado tiene derecho a conocer oportunamente el informe pericial, a formular observaciones y a solicitar aclaraciones al perito, sin perjuicio de su derecho a interrogarle en la audiencia; los hechos que caracterizan las condiciones técnicas y procesales necesarias para efectuar una investigación pericial, tienen un gran significado para la valoración de la conclusión del perito por el tribunal, el instructor o el fiscal, pero ellos no son los que conforman a fin de cuentas el contenido principal del dictamen pericial como fuente de prueba, por cuanto no están ligados a determinados conocimientos especiales del perito. 25 En definitiva de acuerdo al artículo 257 del Código Orgánico de la Función Judicial establece que el informe de perito o peritos será redactado con claridad y con expresión de los fundamentos en que se apoye; y si fuere obscuro o insuficiente para esclarecer el hecho disputado, el juez, de oficio o a petición de parte, exigirá de ellos la conveniente explicación; una vez presentado el informe de perito deberá ser claro y preciso en su informe en la diligencia realizada de no ser así el juez solicitara que amplié su explicación para esclarecer el hecho. 1.1.2.4. Requisitos del informe de la prueba pericial Javier Jiménez sostiene que: “El análisis probatorio pericial consiste en establecer las evidencias que corroboren la existencia de aquellas proposiciones fácticas que configuran los elementos de la teoría del delito” (Jiménez, 2012, pág. 81) Según lo establecen las distintas normas, el dictamen pericial que es la expresión material de la pericia, debe presentarse imperativamente por escrito y con copias para las partes del proceso, además el informe pericial deberá contener como mínimo el lugar y fecha de realización del peritaje, identificación del perito, descripción y estado de la persona u objeto peritado, la técnica utilizada, la fundamentación científica, ilustraciones gráficas cuando corresponda, las conclusiones y la firma. El informe pericial, sus explicaciones o aclaraciones, se presentarán de forma verbal y por escrito, de conformidad con la normativa procesal correspondiente; en caso de que el informe sea escrito, el juez o el fiscal obligatoriamente lo subirá sin los anexos al sistema informático que administra el proceso correspondiente, dejando constancia e incluyendo al momento de hacerlo el número del código de calificación de perito. Pedro López afirma que: “Los informes periciales realizados en procesos calificados por la ley como reservados o que tienen que ver con la información restringida por la ley, no se subirán al sistema informático que administra el proceso correspondiente” (López, 2012, pág. 22) Los requisitos habilitantes obligatorio de todo informe pericial son los siguientes: Parte de antecedentes.- En donde se debe delimitar el objeto del peritaje, esto es, se tiene que especificar claramente el tema sobre el que informara en base a lo ordenado por el 26 juez o el fiscal. Parte de consideraciones técnicas o metodológicas a aplicarse.- En donde se debe explicar claramente, como aplican sus conocimientos especializados de una profesión, arte u oficio. Parte de conclusiones.- Luego de las consideraciones técnicas, se procederá a emitir la opinión técnica, o conclusión de la aplicación de los conocimientos especializados sobre el caso concreto analizado; la conclusión será clara y directa en relación a la pericia realizada. Parte de inclusión de documentos de respaldo, anexos o explicación de criterios técnicos.- Deberá sustentar sus conclusiones ya sea con documentos y objetos de respaldo (fotos, laminas demostrativas, copias certificadas de documentos, grabaciones de audio y video) o, con la explicación clara de cuál es el sustento técnico o científico para obtener un resultado o conclusión específica; se debe exponer claramente las razones especializadas del perito para llegar a la conclusión correspondiente; no se cumplirá con este requisito si no se sustenta la conclusión con documentos, objetos o con la explicación técnica y científica exigida. Sin perjuicio de los requisitos que deben constar obligatoriamente en todo informe pericial, verbal u escrito, el peritaje designado puede incluir cualquier otra información que considere relevante como parte de su trabajo; pues como lo habíamos manifestado, los encargados o responsables de los informes periciales serán aquellas personas que cumplan con todos los requerimientos establecidos en el artículo 511 del Código Orgánico Integral Penal, y tomando en cuenta el informe pericial será único. 1.1.2.5. Definición de delitos del ejercicio público de la acción Luis Carvajal manifiesta: Por regla general la mayoría de los delitos son de acción pública, es decir que afectan a la sociedad, consecuentemente el Estado asume el ejercicio de acción penal, esto es la pretensión punitiva. Si es delito de acción pública no se necesita presentar denuncia, aquí puede denunciar quien quiera, es decir no es necesario que el ofendido presente la denuncia, sino que el fiscal en base al parte policial o de oficio puede iniciar el proceso penal. (Carvajal, 2012, págs. 146-147) 27 En términos generales, en derecho procesal, existen procesos que requieren ser iniciados y continuados por una persona con derecho a ello; ejercer la acción en un proceso es iniciarlo, e instar a que se cumplan todas sus etapas hasta su culminación; en los procesos criminales lo común es la acción pública; en general, la mayoría de estos delitos comienzan a investigarse a partir de una denuncia, pero pueden ser investigados tan pronto tengan los poderes públicos conocimiento de los hechos por cualquier medio; llegada la noticia de un posible crimen a los organismos del Estado, este actúa sin necesidad de intervención o pedidos de persona alguna. Zambrano Alfonso sostiene que: En los delitos de acción pública, la acción está en manos del fiscal es decir del Estado; todos los que no son de acción privada y dependientes de instancia privada son delitos de acción pública. (Zambrano, 2010, pág. 67) En los dependientes de instancia privada, lo que se requiere es la denuncia o conformidad para instar la acción de la víctima, y después el proceso sigue como si se tratara de un delito de acción pública, por eso es que se dice que comparte características de ambas clases de delitos de acción pública y de acción privada; en los delitos de acción privada, el fiscal no interviene, la víctima inicia la acción son los delitos de calumnias e injurias, competencia desleal, violación de secretos e incumplimiento de los deberes de asistencia familiar cuando la víctima sea el cónyuge. Es importante considerar que el artículo 195 de la Constitución de la República determina que la fiscalía dirigirá, de oficio o a petición de parte, la investigación pre procesal y procesal penal; durante el proceso ejercerá la acción pública con sujeción a los principios de oportunidad y mínima intervención penal, con especial atención al interés público y a los derechos de las víctimas; de hallar mérito acusará a los presuntos infractores ante el juez competente, e impulsará la acusación en la sustanciación del juicio penal; para cumplir sus funciones, la Fiscalía General del Estado organizará y dirigirá un sistema especializado integral de investigación, de medicina legal y ciencias forenses. 1.1.2.6. Características del ejercicio público de la acción Florián Eugenio en su obra: “Práctica Procesal Penal II” publicada en el año 2008 con respecto a las características de la acción penal pública manifiesta: Resulta interesante examinar algunas de las características de la acción penal pública entre las cuales tenemos que son las siguientes: (Florian, 2008, págs. 11,12) 28 En la actualidad no hay duda que los procesos son y deben ser públicos, a fin de garantizar un proceso justo, cuando en un proceso penal rige la reserva o secretismo, se presta para el abuso, para la violación de derechos de las personas, por ello la publicidad no solamente constituye un principio que debe ser aplicado en el juicio penal o para la práctica de la prueba, se debe observar estrictamente en todo el proceso penal, es una garantía del debido proceso, de un proceso justo y debido. Publicidad.- César Castro considera que: La publicidad no puede ser entendida solamente como uno de los principios que rige un sistema procesal, es una garantía del debido proceso; sabido es que antaño los procesos se llevaban a cabo con suma reserva, ello devenía en la violación de los derechos de las personas, particularmente de las personas a quienes se investigaba el cometimiento de un delito, conocida es la historia de tortura, violencia física y psíquica de las que eran víctimas las personas a quienes se investigaba, de quienes se pretendía obtener una supuesta confesión, los ciudadanos estaban privados de conocer los procesos judiciales. (Castro, 2010, pág. 89) Que quiere decir que este tipo de acción lo ejerce el Estado y por ende como órgano autónomo protector de la sociedad es el encargado de restablecer la paz social; además se dice que por su importancia en la vida de la sociedad, el Estado ha dispuesto que su actividad sea fundamentalmente dirigida a reintegrar la paz social perturbada por el delito, y por ello, la Fiscalía General del Estado, como ente protector de la sociedad ejerce a plenitud integralmente durante todo el desarrollo del proceso penal la acción penal. Oficialidad.- Eduardo Gómez considera que: Es de suma importancia tomar en cuenta el rol de la Fiscalía General del Estado el cual debe de oficio o a petición de parte dirigir la investigación durante el proceso, este rol se encuentra establecido en la legislación nacional vigente, resaltando también que se encuentra determinado en la Constitución de la República. (Gómez, 2013, pág. 67) Se considera un verdadero monopolio de la Fiscalía General del Estado que la Carta Magna haya determinado que sea el titular de la acción penal pública; recordemos que en el marco constitucional y legal de la Constitución de la República, la Fiscalía General del Estado es un órgano de la Función judicial cuyo ámbito de actuación está señalado en el artículo 195 en la Constitución de la República, en el Código Orgánico de la Función Judicial y en el artículo 511 del Código Orgánico Integral Penal. 29 Indivisibilidad.- Ávila Ramiro considera que: La acción penal es única no existen distintas acciones que correspondan a cada agente, esta característica ayuda a descifrar a todos los que han participado en la comisión del delito; no existen distintas acciones que correspondan a cada agente, sino una acción indivisible. (Ávila, 2011, pág. 45) Los derechos, al igual que las personas, son integrales; no se puede sacrificar un derecho a costa de otro; las personas al mismo tiempo están ejerciendo múltiples derechos a la vida, libertad de movimiento, de pensamiento, de expresión, vivienda, y a la vez lo puede estar violando; así como en la vida no se puede afirmar que se ejerce un derecho a la vez, así tampoco se debe analizar los derechos sin consideración de los otros; una persona es digna cuando todos los derechos están satisfechos. Obligatoriedad.- Humberto Vaca la obligatoriedad de acuerdo a: “La Constitución de la República y demás leyes decretan la obligatoriedad de ejercer la acción penal con especial atención al interés público a la Fiscalía General del Estado” (Vaca, 2013, pág. 23) Con la expresión obligatoriedad de la acción penal pública aludimos al deber de la Fiscalía o de iniciar, sostener y perseverar en la persecución penal de todo delito del cual tome conocimiento, sin que pueda suspenderla, interrumpirla o hacerla cesar a su discreción; es decir el rol que debe cumplir el Estado es de suma importancia ya que por medio de la Fiscalía General del Estado se puede ejercer este tipo de acción penal tomando en cuenta que no es necesario que la víctima intervenga en las diligencias procesales ya que la legislación nacional establece la obligatoriedad de ejercer la acción penal pública a la entidad antes mencionada; existe la obligación por parte de la Fiscalía General del Estado de ejercitar la acción penal ante la noticia de la presunta comisión de un hecho ilícito. Walter Guerrero expresa que: El ejercicio de la Acción Penal Pública es irrenunciable por cuanto quienes ejercen la acción, no pueden retractarse del dictamen fiscal acusatorio, de la denuncia o de la acusación particular, con el propósito de impedir que continúe la sustanciación de la causa, pues si bien es verdad que de acuerdo a lo establecido en el Código Orgánico Integral Penal cabe el desistimiento de la acusación particular en los procesos por delitos de acción pública, el trámite continúa con la sola intervención del fiscal, el perdón de la parte ofendida o la transacción con ésta no extingue la acción pública por una infracción que debe perseguirse de oficio. (Guerrero, 2004, pág. 67) 30 La acción penal pública es indivisible, en razón de que una vez que se la promueve involucra a todos aquellos que de una u otra manera han intervenido en la comisión de un delito o han concurrido a su ejecución, es decir, a quienes alguna responsabilidad tuviere supuesto que nadie deberá escapar a la represión penal; es decir, que ni el fiscal ni el denunciante ni el acusador particular, pueden obligar al juez para que limite la iniciación o la prosecución del proceso solo en contra de uno de los presuntos culpables de la infracción de acción pública. 1.1.3. Valoración de la prueba pericial por parte del juzgador 1.1.3.1. Definición de valoración de la prueba pericial José Segovia en su obra “Práctica Penal” publicada en el año 2011 señala: La valoración de la prueba constituye una operación mental de gran importancia, exclusiva del Juez de Garantías, que se realiza en todo proceso y, más aún, en el proceso penal, puesto que de ella depende que el Tribunal de Garantías Penales llegue o no a la certeza para llegar a la convicción que le permitirá determinar si una persona es culpable o inocente. (Segovia, 2011, pág. 154) Desde todo punto de vista el tratadista nos da a conocer que el juez o tribunal juega un papel preponderante en un proceso penal, según el caso a tratarse ya que mediante esta operación mental dependerá si se determina o no el estado de inocencia de la persona, esta valoración esclarecerá las circunstancias mediante los medios de prueba para determinar el grado de responsabilidad de los sujetos procesales para así llegar a la verdad; esta valoración de la prueba establecerá el grado de convicción de los medios de prueba practicados por los sujetos procesales; en nuestro medio observamos que hay cierta distorsión o manipulación al momento de conseguir las diferentes clases de prueba existentes en el proceso penal. Rafael Martínez dice: Apreciación que el juez hace de los medios de demostración que se desahogaron en el juicio, y les asigna el efecto que su criterio y buena fe le dicten. Desde luego, esto no queda a su dirección total, sino que en algunas normas se aplican a cada tipo de pruebas. El tribunal goza de la más amplia libertad para determinar su valor, unas enfrente de las otras, y para fijar el resultado de dicha valuación contradictoria, a no ser que la ley fije las reglas para hacer esta valuación. (Martínez, 2008, pág. 862) Como parte del manejo de la prueba, se da un valor capital a la cadena de custodia respecto de los elementos físicos o contenido digital que se hayan obtenido en la investigación y que se 31 constituirán en prueba durante la etapa de juicio; el objetivo de esta tutela consiste en garantizar la autenticidad y estado original; esta cadena debe iniciar desde el momento mismo de la obtención de las evidencias; en definitiva, la valoración de la prueba está determinada, en cuanto a su legalidad, es decir, cómo se obtuvo, si existe o no causas para su exclusión, si se dispuso por parte de autoridad competente, si fue obtenida en cumplimiento de los principios de inmediación y contradicción, si son auténticos o existe alteraciones que puedan causar como efecto la falta de eficacia probatoria, si se sometió a la cadena de custodia y si esta responde a los criterios ya enunciados. Ricardo Andrade en su libro: “Derecho Procesal Penal Ecuatoriano” publicado en el año 2015 dice: Ni el informe ni las conclusiones u observaciones del perito que se contengan en el informe pericial son definitivos o concluyentes. El perito es también una persona humana, y como tal, susceptible de incurrir en errores (más aún si de por medio existe pago de honorarios profesionales, siempre excesivamente altos); por ello, la valoración jurídica del informe pericial queda a criterio del Fiscal, Juez Penal o Tribunal penal, quienes por lo tanto, pueden aceptarlo o no, pero con el debido sustento o motivación. (Andrade, 2015, pág. 405) Parte de la nueva estructura y concepción de la valoración de la prueba se vincula, también, con la preservación de la escena del hecho o indicios, en la medida en que la base del proceso está constituida, precisamente, por los medios de convicción que van a adquirir el rango de prueba en la audiencia de juicio; es por esta razón que la conservación es vital, para que no se contamine y los medios que se puedan obtener sean lo más fidedignos a los hechos; de ahí que toda persona que intervenga en un primer momento, o lo que se conoce como el primer contacto con la escena del delito, es responsable hasta el momento en que el personal especializado en la rama tome contacto con la escena. 1.1.3.2. Reglas de la sana crítica Luis Abarca en su obra: “La Violación del Debido Proceso Como Causa Para La Casación Y La Acción Extraordinaria De Protección” publicada en el año 2013 dice: Es materia de casación y de la acción extraordinaria de protección cuando se vulneran las reglas de la sana crítica en valoración de la prueba. Se violan estas reglas cuando el juzgador da a los resultados probatorios un sentido distinto al que las pruebas consideradas tanto individualmente como en su conjunto significan en forma natural lógica y necesaria, es decir que encajan como un rompecabezas y no se contradicen entre sí; por lo que en todo caso en 32 que existe contradicción entre el significado de las pruebas o no encajan en relación de conformidad con el objeto de proceso se vulneran las reglas de la sana crítica, como sistema de valoración de la prueba. (Abarca, 2013, págs. 48,49) La doctrina antes mencionada refiere a que no debe existir contradicción entre las pruebas y el hecho suscitado por cuanto ambos aspectos llevarán al objetivo de valorar la prueba, tarea que le corresponde al juez mismo que deberá realizarlo de la forma más correcta posible, y no se vulnere los derechos de las partes procesales al momento de que estas pruebas lleven al veredicto final por parte del juzgador. Paúl Carvajal manifiesta: La sana crítica interviene en la valoración de las pruebas, las que deben ser valoradas con la lógica, la razón, y las garantías constitucionales previstas en la Constitución y las normas del debido proceso. Aquí permite excluir las pruebas ilegales y la prueba ilícita misma que tiene relación con los elementos de convicción y con la prueba, significa que interviene en todo el proceso, porque se valora en todo el proceso, esto implica que la sana crítica que es un método de valoración de la prueba, interviene en todo momento. (Carvajal, 2012, págs. 244-245) La sana crítica racional es la operación intelectual realizada por el jue y destinada a la correcta apreciación del resultado de las pruebas judiciales, realizada con sinceridad y buena fe; ha sido definida como la lógica interpretativa y el común sentir de las personas y como la combinación de criterios lógicos y de experiencia que debe aplicar el juzgador; en otras palabras, la sana crítica racional es el método de apreciación de la prueba, donde el juez la valorará de acuerdo a su lógica, experiencia y los conocimientos científicamente afianzados; además las reglas de la sana crítica racional no constituyen un sistema probatorio distinto de los que tradicionalmente se han venido reconociendo. 1.1.3.3. Pruebas que deben ser valoradas por el juzgador Segovia José en su obra: “Práctica Penal” publicada en el año 2011 respecto a las pruebas valederas dice: La prueba en materia penal es sinónimo de garantía, la misma no debe ir en contra de la moral y las buenas costumbres, para que no se pierda su naturaleza, que le convierte en imperativa. Su validez se condiciona al hecho de que no sean obtenidas a través de medios como torturas, maltratos, coacciones, amenazas, engaños, inducción a la comisión del delito u otros medios corporales o psíquicos que vulneren la voluntad del sujeto, que 33 violan también los derechos humanos reconocidos por nuestra legislación y por instrumentos internacionales o que se utilicen procedimientos que induzcan a la comisión del delito. (Segovia, 2011, pág. 130) Los medios de prueba constituyen un aspecto fundamental, son la base primordial al interior del proceso penal, pues aquellos serán los que fijen una resolución justa o injusta en la causa cuyo conocimiento y decisión tendrá el tribunal de garantías penales competente; de lo anterior, surge la necesidad de que esos medios de prueba sean válidos y efectivos, conforme a la ley, a las garantías del debido proceso; pero dichos medios pueden ser susceptibles de alteración, y su manipulación puede tener lugar en varios momentos: 1) A la hora de formarla o recogerla; 2) Al presentarla e incorporarla; y, 3) En la valoración para decisión judicial. Pico Joan sobre las pruebas valederas considera que: “Para que las pruebas sean valederas, sean éstas de cargo o de descargo, para justificar la responsabilidad penal del acusado o la inocencia del mismo, se requiere que sean pedidas, ordenadas, practicadas e incorporadas al juicio” (Pico, 2010, pág. 18) Lo que quiere decir que las pruebas que deben ser presentadas ante los tribunales de garantías penales correspondientes, salvo las consideradas como pruebas urgentes o anticipos jurisdiccionales de prueba, que serán practicadas por los jueces penales; por consiguiente toda prueba que quebrante estas garantías, así como las constitucionales, no tendrá validez alguna para fundamentar la acusación o para producir la convicción del tribunal de garantías penales en la sentencia, por más que el único medio para conseguirlas sea la violación de un derecho, hecho que se encuentra contemplado no sólo en ley adjetiva penal sino también en nuestra Constitución de la República y en los instrumentos internacionales suscritos y ratificados por el Ecuador, que de igual forma protegen estas garantías. 1.1.3.4. Ineficacia de las pruebas obtenidas al margen de la ley y la Constitución Segovia José dice: “La ineficacia de la prueba no sólo afecta a las pruebas obtenidas directamente en el acto constitutivo de la violación de un derecho fundamental, sino también a 34 las que se derivan de aquellas, aunque en su consecución se hayan cumplido todos los requisitos constitucionales” (Segovia, 2011, págs. 152, 153) Toda disposición constitucional se refiere al principio de la exclusión de la prueba ilícita, con la finalidad de precautelar las normas del debido proceso, ya que la prueba que vulnera dichas garantías, el derecho a la intimidad, la inviolabilidad del domicilio, la inviolabilidad de la correspondencia, no pueden ser consideradas como tal y constituyen lo que en doctrina se conoce como fruto del árbol envenenado; en la teoría de la prueba ilícita está siempre latente el conflicto entre la averiguación de la verdad y la defensa de los derechos fundamentales de las personas; para la solución de dicho conflicto cobra protagonismo la fase acuñada por que la verdad no puede obtenerse a cualquier precio. Esto es, de que no todo es válido en la obtención de la verdad, sino que deben cumplirse las exigencias derivadas del derecho a un proceso justo o equitativo reconocido en los textos internacionales de derechos humanos artículo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, artículo 6 Convenio Europeo de Derechos Humanos, y artículo 8 de la Convención Interamericana de Derechos Humanos o Pacto de San José de Costa Rica; el derecho a la presunción de inocencia reconocido también en los textos internacionales de derechos fundamentales y en las Constituciones nacionales. Luis Cueva en su obra: “La Prueba En El Juicio Oral Penal” publicada en el año 2009 refiere: La ineficacia se extenderá a todas aquellas pruebas, que, de acuerdo con las circunstancias del caso, no hubiesen podido ser obtenidas sin la violación de tales garantías, si se hubiere obtenido mediante torturas, maltratos, coacciones, amenazas, engaños, o cualquier otro medio que menoscabe la voluntad o mediante procedimientos que constituyan inducción a la comisión del delito. (Cueva, 2009, pág. 8) Entonces la prueba ilícita en su significado primario como prueba que viola derechos fundamentales o garantías constitucionales, significa que toda prueba así obtenida carece de validez legal, y por ende es nula de pleno derecho, y este efecto tiene fundamento expreso en nuestra Constitución de la República, establece que las pruebas obtenidas o actuadas con violación de la Constitución o la ley, no tendrán validez alguna; esta norma constitucional del Ecuador, en el artículo 76 numeral 3, se refiere al principio de legalidad, indicándose que nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un acto u omisión que, al momento de cometerse, no esté tipificado en la ley como infracción penal, administrativa o de otra naturaleza; ni se le 35 aplicará una sanción no prevista por la Carta Magna o la ley. 1.1.4. Estudio comparativo con otras legislaciones sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública 1.1.4.1. Legislación Mexicana Dentro del ordenamiento jurídico los artículos 18 y 20 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos establece que la prueba constituye un elemento necesario para convencer al juzgador de la existencia o no de hechos de importancia en el proceso; en otras palabras, es un juicio, una idea que denota necesidad ineludible de demostración, verificación o investigación de la verdad de aquello que se ha afirmado en el proceso; pero en particular, tratándose de la prueba pericial penal en el ejercicio de acción penal pública, podemos señalar que se trata del elemento o dato, racional y objetivo, idóneo para acreditar la existencia o no del delito, así como para demostrar o no la responsabilidad penal del inculpado al respecto, inclusive para la demostración de las circunstancias relevantes a ponderar en la aplicación de sanciones. De acuerdo a lo que establece el Código Federal de Procedimiento Penal en el artículo 220 el perito es aquella persona que interviene siempre que para el examen de personas, hechos u objetos se requieren conocimientos especiales; así mismo el artículo 206 establece que se admitirá como prueba en los términos del artículo 20 fracción V de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, todo aquello que se ofrezca como tal, siempre que pueda ser conducente, y no vaya contra el derecho, a juicio del juez o tribunal; cuando la autoridad judicial lo estime necesario, podrá por algún otro medio de prueba, establecer su autenticidad. La doctrina, siendo coincidente con la esencia de las disposiciones legales que regulan la institución de la prueba por peritos o peritación, ha sustentado que ésta, es una actividad procesal desarrollada en virtud de encargo judicial, por personas distintas de las partes del proceso, especialmente calificadas por sus conocimientos técnicos, artísticos o científicos, mediante la cual se suministran argumentos o razones respecto de ciertos hechos cuya percepción o cuyo entendimiento escapa a las aptitudes del común de la gente; su función tiene indispensablemente un doble aspecto: a) Verificar hechos que requieren conocimientos técnicos, artísticos o científicos que 36 escapan a la cultura común de la gente, sus causas y sus efectos. b) Suministrar reglas técnicas o científicas de la experiencia especializada de los peritos para formar la convicción del órgano jurisdiccional sobre tales hechos y para ilustrarlo con el fin de que los entienda mejor y pueda apreciarlos correctamente. Oscar García sostiene que: El perito es un sujeto necesario de la relación procesal penal, que por medio de sus conocimientos especializados suministra los órganos encargados de la procuración y administración de justicia, la forma y medios de interpretar y apreciar los hechos que son sometidos a su pericia se afirma que es un acto procedimental y que más que una prueba, el dictamen pericial reconoce una prueba ya existente. (García O. , 2011, pág. 34) El dictamen pericial que versara sobre personas objetos o hechos contra las ´partes siguientes: a) El primer término las incógnitas a despejar atreves de la peritación, o sea los puntos cuestionados que se someterá al conocimiento de los expertos que deberán quedar perfectamente aclarado por las soluciones que encuentren tendrán que ser congruentes con ellos. b) Las consideraciones como puede apreciarse es la parte más rica del peritaje, pues en ella se especificara las distintas opciones que existan para encontrar la resolución de las cuestiones sometidas a la pericia y se señalara las más aptas para ese objetivo especificándolas con claridad con frecuencia se enfrentara pretendidos dictámenes que constituyen afirmaciones dogmáticas que no están apoyadas por ninguna consideración y que nos señalan los procedimientos llevados a cabo por los que los emiten. c) Finalmente el peritaje se integra con la parte de conclusiones constituidas por breves formulas expresadas de un modo sencillo accesible a los profanos, en las que se dé respuesta a las interrogantes planteadas 1.1.4.2. Legislación Chilena Para determinar el origen jurídico de la prueba pericial penal, esto es para saber si provienen de la Constitución Política de Chile, del Código Penal o del Código de Procedimiento Penal, se debe mencionar que en la Carta Magna Chilena no existe ningún artículo en especial; esto 37 demuestra que en Chile, el peritaje sólo comienza a tratarse de manera sistemática con la dictación de los Códigos de Procedimiento Civil y Penal, sin perjuicio a que se hacía mención en diversos cuerpos legales de la necesidad de contar con la apreciación de técnicos en la decisión de materias especiales; el Código Procesal Penal dispone en sus artículos 190, 191 y 280 la posibilidad que la declaración del testigo se tome de excepcionalmente de manera anticipada por razones calificadas; en conformidad al artículo 329 del mismo código, tal disposición rige también respecto de la declaración de los peritos. En el proceso penal vigente en Chile, lo que constituye la prueba instrumental es el objeto que se presenta al juicio en calidad de tal; la prueba pericial, en cambio, corresponde a la declaración del perito en el juicio y no al informe elaborado por éste; entonces peritaje obligatorio será aquel en que la ley expresamente dispone su procedencia y aquellos que fuere necesario o conveniente para apreciar algún hecho o circunstancia relevante para la causa; peritaje facultativo será aquel en que la ley no ordena la pericia y en donde la propuesta del mismo queda entregada al criterio del ministerio público, del querellante o de la defensa; estas dos formas de peritaje se ven referidas en el inciso segundo del artículo 314 del Código Procesal Penal, el que señala: Procederá el informe pericial en los casos determinados por la ley y siempre que para apreciar algún hecho o circunstancia relevante para la causa fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de un arte, ciencia u oficio. Guillermo Piedrabuena define a los peritos como: “Terceros ajenos al litigio que disponen de conocimientos especializados sobre determinada ciencia, arte u oficio y que son llamados a prestar su testimonio experto en la interpretación de una determinada información” (Piedrabuena, 2012, pág. 25) En general, es posible concluir que existe consenso respecto a las características esenciales del perito; así, se concluye que se trata de un tercero ajeno al juicio, lo que implica que no tuvo ninguna clase de participación en los hechos que se están discutiendo, ni una relación directa con ninguna de las partes; también se deduce que el perito tiene algún grado de conocimiento especial o de especialización respecto a alguna ciencia, arte u oficio relacionada con alguna circunstancia de interés en el proceso; es de especial relevancia notar que no se trata sólo de un experto en lo que se refiere tradicionalmente como ciencia, incluidos aspectos técnicos de distintas áreas, sino también cualquier tipo de actividad que sea susceptible de algún grado de especialización, como las artes o algún oficio. 38 1.1.4.3. Legislación Argentina Del sistema constitucional; la Constitución Política Nacional de Argentina incorpora el artículo 75 inciso 22 y establece que el perito es un auxiliar de la justicia, no es parte en el proceso, ya que coadyuva a elucidar cuestiones específicas que requieren de un conocimiento; además la prueba pericial consiste en la actividad que desarrollarán los peritos dentro del proceso judicial; así el artículo 244 del Código Procesal Penal de Argentina establece que: Se podrán ordenar pericias siempre que para conocer o apreciar algún hecho o circunstancia pertinentes a la causa, sean necesarias o convenientes conocimientos especiales en alguna ciencia, técnica o arte. Lo que quiere decir que la prueba pericial consiste en el informe brindado por una persona ajena al proceso, con especiales conocimientos técnicos o científicos sobre la materia en litigio, que a través de un proceso deductivo, partiendo de sus conocimientos específicos, los aplica al caso concreto y elabora su opinión fundada con los elementos ciertos que surgen la causa en análisis. Sergio Juárez considera que: La prueba pericial de la culpabilidad del acusado será responsabilidad, en caso de delitos de acción pública, de los órganos estatales encargados de la persecución penal como la policía y el Ministerio Público Fiscal, no de los jueces; aunque a veces también se incluye incorrectamente a éstos; la responsabilidad probatoria conducente a la determinación de la responsabilidad del inculpado, corresponde al Ministerio Público, pues corresponde a la acusación la demostración de la posición que haga procedente la aplicación de la sanción punitiva. (Juárez, 2011, págs. 12-13) La prueba pericial que aporten los acusadores, deberá versar sobre los hechos de la imputación, es decir, sobre la conducta atribuida por acción u omisión, el elemento subjetivo como el dolo o culpa, desde que no hay responsabilidad penal objetiva, y sobre ciertas condiciones personales del procesado relevantes para la calificación legal o la individualización de la pena; también tendrán que probar la inexistencia de las circunstancias eximentes o atenuantes de la responsabilidad penal, invocadas por éste. 1.1.4.4. Legislación Colombiana El artículo 115 de la Constitución Política de Colombia consagra que la prueba pericial es 39 necesaria cuando requieren conocimientos científicos, técnicos, artísticos o especializados para determinar un hecho dentro del debate procesal, o auxiliar al juez a entender la evidencia presentada; así mismo el artículo 117 del mismo cuerpo legal afirma que la prueba pericial es procedente cuando sea necesario efectuar valoraciones y al perito le serán aplicables, en lo que corresponda, las reglas del testimonio. Dentro del Código de Procedimiento Penal Colombiano el artículo 420 sobre la prueba pericial establece que para apreciar la prueba pericial, en el juicio oral y público, se tendrá en cuenta la idoneidad técnico científica y moral del perito, la claridad y exactitud de sus respuestas, su comportamiento al responder, el grado de aceptación de los principios científicos, técnicos o artísticos en que se apoya el perito, los instrumentos utilizados y la consistencia del conjunto de respuestas. Luis Bedoya afirma que en el ordenamiento jurídico colombiano, se anota lo siguiente sobre el concepto e importancia de la prueba pericial: “La prueba pericial es procedente cuando sea necesario efectuar valoraciones que requieran conocimientos científicos, técnicos, artísticos o especializados” (Bedoya L. , 2008, pág. 172) La prueba pericial ha sido definida como aquella que se realiza para aportar al proceso las máximas de la experiencia que el juez no posee o no puede poseer y para facilitar la percepción y la apreciación de los hechos concretos objeto del debate; una prueba de auxilio judicial para suplir la ausencia de conocimientos científicos o culturales de los jueces, porque en definitiva, y como medio probatorio, ayuda a constatar la realidad no captable directamente por los sentidos, en manifiesto contraste con la prueba testifical o la de inspección. Si el testigo lego declara sobre su conocimiento personal por haber percibido, observado o experimentado, el perito no está limitado al conocimiento personal, y su opinión puede ir más allá de las percepciones, y versar sobre las causas o consecuencias de los hechos, la interpretación de las acciones de otras personas, y emitir conclusiones sobre los diversos eventos, con el único propósito de servir al litigio judicial específico. Para que la evidencia pericial pueda ser admitida requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos: 1. La prueba pericial debe ser relevante y conducente a los hechos que se quieran acreditar o 40 interpretar según lo establece el artículo 407 del Código de Procedimiento Penal. 2. El testimonio pericial debe servir de ayuda al juez en razón del conocimiento técnico, científico, artístico o especializado que se requiere. 3. El perito debe estar cualificado por sus antecedentes que acreditan su conocimiento teórico o práctico en la ciencia, técnica o arte del que es experto, o por el uso de instrumentos o medio sobre los cuales conoce y tiene habilidades. 1.2 Conclusiones parciales del capítulo El eje sobre el cual gira y se desarrolla el proceso penal, es la prueba, misma que se ha convertido en una institución del derecho procesal muy importante, pues únicamente sobre su base, el juez puede alcanzar el convencimiento acerca de la exactitud o no de los enunciados fácticos afirmados o negados por las partes al formular sus pretensiones, por lo tanto la prueba es calve para que el juzgador falle de una manera justa, la prueba y la verdad están estrechamente relacionados, pues la finalidad de la prueba es la búsqueda de la verdad. En el caso específico del proceso penal, la actividad probatoria que se desarrolle ha de dirigirse a formar en el juez el convencimiento acerca de la destrucción del estado de inocencia que rige a favor del acusado, pues éste por mandado constitucional, goza de presunción de inocencia, correspondiéndole a la parte acusadora demostrar que han concurrido los elementos objetivos y subjetivos en el tipo penal y la participación del acusado en el ilícito. La prueba indiciaria resulta útil y eficaz para lograr enervar sin vulneración los derechos del acusado, como la presunción de inocencia, en tanto responda a un razonamiento llevado a cabo con sujeción lógica a leyes científicas o a máximas de la experiencia, es decir la posibilidad de la emisión de una sentencia sin arbitrariedad y en correcto ejercicio de la función jurisdiccional. 41 CAPÍTULO II MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA 2.1. Modalidad de la Investigación Las modalidades de investigación se clasifican en cuantitativa y cualitativa, la modalidad cuantitativa se divide en dos categorías: experimental y no experimental en cuanto la cuantitativa en interactiva y no interactiva, cada categoría tiene sus respectivos diseños esta investigación es de modalidad cualitativa porque está encaminada a lo que significa la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública y su valoración por parte del juzgador; la cuantitativa tiene que ver con los datos estadísticos, los cuales en general se refieren a las encuestas que se emplearon, a través de la entrevista y encuestas con preguntas bien estructuradas que se realizaron en la investigación. 2.2 Tipo de investigación Sobre el tipo de investigación, fue de campo ya que se recogió la experiencia jurídica de abogados de libre ejercicio conocedores del tema, así mismo para la ejecución de la misma nos apoyamos cualitativamente por la utilización de información existente; se utilizó la modalidad factible y esta se refiere al diagnóstico del problema y la solución del mismo, como es y cómo se manifiesta el fenómeno a investigarse; finalmente cuantitativamente porque se obtuvo datos estadísticos que permitieron obtener información directa de la fuente a través de las encuestas; se analizó normas nacionales, instrumentos internacionales y el conocimiento teórico práctico sobre el problema investigado, en este capítulo detallamos el proceso de investigación y decisiones tomadas en función de los objetivos. 2.3. Cálculo de la muestra de la población de profesionales del Derecho La población sobre la cual se desarrolló esta investigación fue a: Jueces de la Función Judicial 20 Funcionarios judiciales 30 Abogados en el libre ejercicio 200 42 Víctimas 150 Procesados 150 Cálculo muestral ( ) ( ) n= Tamaño de la muestra N= Población o Universo E= Error máximo admisible (0,05) ( ) ( ( ) ) n = 232 Tabla Nº 1 Muestra Composición Número Universo 550 Tamaño de la muestra 232 Elaborado por Wiliam Aguilar 43 2.4. Métodos de investigación Los métodos de investigación a aplicarse son los siguientes: 2.4.1. Método inductivo – deductivo El método inductivo deductivo, es un procedimiento científico que considera que la conclusión se halla implícita dentro de las premisas; esto quiere decir que las conclusiones son una consecuencia necesaria de las premisas; este método se utilizó en la elaboración del marco teórico ya que a partir de proposiciones particulares se obtuvo conclusiones generales de la información recabada tanto en cuerpos legales como en la doctrina relacionada a la temática; y el método deductivo aplicamos a partir de definiciones personales donde se formuló conceptos con el de fin de obtener un criterio formal respecto al tema. 2.4.2. Método analítico – sintético Este método analítico implica el análisis, esto es la separación de un todo en sus partes o en sus elementos constitutivos, se aplicó para hacer posible la compresión de todo hecho, fenómeno, idea, caso; el analítico sirvió para analizar los aspectos concretos de la presente investigación, la cual permitió conocer, comprender y aplicar, sobre la base de la descomposición del todo en sus partes; el sintético se empleó para realizar la síntesis de los conceptos descriptivos y de los cuadros de frecuencias. 2.4.3. Método histórico lógico Si el método histórico lógico debe basarse en los datos que proporciona el método histórico, de manera que no constituya un simple razonamiento especulativo; de igual modo lo histórico no debe limitarse sólo a la simple descripción de los hechos, sino también debe descubrir la lógica objetiva del desarrollo histórico del objeto de investigación; por lo tanto en la presente investigación se analizó la trayectoria y evolución en cuanto a la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública y su valoración por parte del juzgador. 2.4.4. Método científico – jurídico Este método es la habilidad con la que se proyecta describir las propiedades del objeto de estudio, es un proceso de razonamiento que intenta no solo detallar las propiedades del objeto de estudio sino también exponerlas; este método fue aplicado para la realización de la 44 observación sistemática, medición y experimentación, formulación, análisis y modificación de la hipótesis en el presente tema. 2.5. Técnicas e instrumentos de investigación 2.5.1. Técnicas La encuesta.- Para este trabajo investigativo se aplicó la encuesta, la misma que se realizó mediante un cuestionario, esta técnica sirvió de gran ayuda en la recolección de la información de todos quienes se encuentran involucrados dentro del tema que se investigó; esta técnica se aplicó principalmente a Abogados en libre ejercicio, jueces de la Función Judicial, funcionarios judiciales, víctimas y procesados. 2.5.2. Instrumentos 2.5.2.1. Cuestionario Es un documento formado por un conjunto de preguntas redactado de forma coherente, organizado, secuenciado y estructurado de acuerdo a una determinada planificación, a fin de que sus respuestas nos puedan ofrecer toda la información requerida. 2.5.3. Procedimiento en la investigación 2.5.3.1. Estudio bibliográfico Se recurrió a bibliotecas de universidades como: Pontificia Universidad Católica de Ibarra y Quito, Universidad UNIANDES extensión Ibarra y la Universidad de Otavalo a consultar doctrina y jurisprudencia sobre el tema. 2.6. Diseño de la investigación La presente investigación es de carácter gráfica porque se trata de una investigación concluyente, cuyo objetivo principal, la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública y su valoración por parte del juzgador, también la investigación fue de carácter bibliográfica porque hubo que recurrir a la doctrina, nacional, e internacional, para cumplir con los objetivos de esta investigación. 45 1.- ¿Sabe usted que la prueba pericial en el proceso penal, se basa en el resultado del delito, o en los instrumentos con los que se lo cometió o en el resultado de la infracción? Tabla Nº 2 E Indicadores Frecuencia Porcentajes Si 182 86% No 50 14% 232 100% Total Gráfico Nº 1 NO 14% SI SI 86% NO ELABORADO POR WILIAM AGUILAR ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS Según los resultados obtenidos de los encuestados, el 86 % consideran que la prueba pericial en el proceso penal si se basa en el resultado del delito y el 14 % consideran que no porque la prueba pericial se basa en los instrumentos con los que se lo cometió y en el resultado de la infracción; todo según el criterio de cada uno de los que respondieron las preguntas. 46 2.- ¿Conoce usted el significado de la palabra perito? Tabla Nº 3 En referencia a la pregunta Nº 2 Indicadores Frecuencia Porcentajes Si 172 82% No 60 18% 232 100% Total Gráfico Nº 2 2 No 18% Si No Si 82% ELABORADO POR WILIAM AGUILAR ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS De los resultados obtenidos se puede evidenciar que tanto la tabla como el gráfico nos demuestran en un 82 % de los encuestados tienen conocimiento sobre lo que es un perito, los mismos que manifestaron que peritos son aquellos expertos en alguna materia o ciencia, cuya actividad es vital en la resolución de conflictos y el 18 % responden que desconocían sobre el tema. 47 3.- ¿Conoce usted la labor que desempeñan los peritos profesionales dentro de un proceso penal? Tabla Nº 4 En referencia a la pregunta Nº 3 Indicadores Frecuencia Porcentajes Si 178 80% No 54 20% 232 100% Total Gráfico Nº 3 En referencia a la pregunta Nº 3 No 20% Si No Si 80% ELABORADO POR WILIAM AGUILAR ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS En un porcentaje considerable, es decir el 80% de los encuestados respondieron que si conocen la labor que desempeñan los peritos profesionales dentro de un proceso penal y el 20 % se pronunciaron por el no, lo que quiere decir que desconocen las labores de estos profesionales como peritos. 48 4.- ¿Cree usted que es necesaria y justificada la intervención de los peritos acreditados por el Consejo de la Judicatura en un proceso penal? Tabla Nº 5 En referencia a la pregunta Frecuencia Porcentajes Si 180 78% No 52 22% 232 100% Nº 4Indicadores Total Gráfico Nº 4 En referencia a la pregunta Nº 4 No 22% Si No Si 78% ELABORADO POR WILIAM AGUILAR ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS En la pregunta cree usted que es necesaria y justificada la intervención de los peritos acreditados por el Consejo de la Judicatura en un proceso penal, el 78 % de los encuestados se pronuncian que sí es necesaria porque son parte del proceso penal, y el 22 % en referencia a la tabla y el gráfico expresan que no, porque están totalmente en desacuerdo que no es necesaria y justificada la intervención de los peritos en los procesos. 49 5.- ¿Considera usted que los jueces actúan con imparcialidad al momento de la valoración de la prueba pericial respecto al principio de contradicción o equidad en los procesos penales? Tabla Nº 6a N º 5Indicadores Frecuencia Porcentajes Si 186 76% No 46 24% 232 100% Total Gráfico Nº 5 En referencia a la pregunta Nº 5 No 24% Si No Si 76% ELABORADO POR WILIAM AGUILAR ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS En la pregunta considera usted que los jueces actúan con imparcialidad al momento de la valoración de la prueba pericial respecto al principio de contradicción o equidad en los procesos penales, el 76 % de los encuestados se pronuncian por el sí y el 24 % en referencia a la tabla y el gráfico determinan que no por la razón de que en la actualidad los jueces no actúan con esa imparcialidad como debe ser. 50 6.- ¿Cree usted que el juez debe actuar observando fielmente los elementos probatorios y el mandato expreso de la ley sin importar la condición de los peritos profesionales? Tabla Nº 7 Indicadores Frecuencia Porcentajes Si 167 65% No 80 35% 232 100% Total Gráfico Nº 6 NO 35% SI 65% SI NO ELABORADO POR WILIAM AGUILAR ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS Tanto la tabla como el gráfico nos demuestran que el 65 % de los encuestados si creen que el juez debe actuar observando fielmente los elementos probatorios y el mandato expreso de la ley sin importar la condición de los peritos profesionales y el 35 % responden que no, porque por lo general actúan sin hacer una interpretación acorde a lo expresado por la ley y la Constitución de la República. 51 7.- ¿Considera usted que los peritos de acuerdo a nuestra legislación son auxiliares de la administración de justicia? Tabla Nº 8 Indicadores Frecuencia Porcentajes Si 177 85% No 70 15% 232 100% Total Gráfico Nº 7 NO 15% SI SI 85% NO ELABORADO POR WILIAM AGUILAR ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS Después de haber realizado un análisis, un porcentaje del 85 % de los encuestados consideran que si los peritos de acuerdo a nuestra legislación son auxiliares de la administración de justicia y a la vez responsables de la administración de justicia, y el 15 % se pronunciaron que no pero que pueden ser considerados como profesionales del derecho que pueden ser utilizados en los procesos. 52 8.- ¿Considera usted que los peritos son personas que tienen conocimientos específicos de su correspondiente profesión? Tabla Nº 9 4 Indicadores Frecuencia Porcentajes Si 197 75% No 50 25% 232 100% Total Gráfico Nº 8 SI NO 25% SI 75% NO º4 ELABORADO POR WILIAM AGUILAR ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS En la pregunta de considera usted que los peritos son personas que tienen conocimientos específicos de su correspondiente profesión el 75 % de los encuestados se pronuncian que sí por sus conocimientos jurídicos y el 25 % manifiestan que no porque como administradores de justicia les falta tener conocimientos profundos dentro del derecho. 53 9.- ¿Cómo la calificaría usted la actuación del juzgador al momento de la valoración de la prueba pericial en el proceso penal? Tabla Nº 10 Nº 5 Indicadores Frecuencia Porcentajes 127 70% Buena 90 20% Mala 30 10% Total 232 100% Muy buena Gráfico Nº 9 Mala 10% Buena 20% Muy buena Muy buena 70% Buena Mala ELABORADO POR WILIAM AGUILAR ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS En la pregunta sobre cómo la calificaría usted la actuación del juzgador al momento de la valoración de la prueba pericial en el proceso penal, el 70 % de los encuestados se pronuncian que es muy buena, el 20 % en referencia a la tabla y el gráfico determinan que es buena y el 10 % que es mala por cuanto como operador de justicia actúa con desconocimiento. 54 10.- ¿Considera usted que es necesario realizar un estudio jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador? Tabla Nº 11 Indicadores Frecuencia Porcentajes Si 217 85% No 30 15% 232 100% Total Gráfico Nº 1010 NO 15% SI SI 85% NO ELABORADO POR WILIAM AGUILAR ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS En relación a la pregunta la mayoría de los encuestados compuesta por un 85 % consideran que si es necesario realizar un estudio jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador, y el 15 % consideran que no es necesario por no tener un conocimiento claro sobre el tema. 55 2.7 Verificación de la idea a defender De acuerdo al análisis y verificación de los resultados obtenidos se puede establecer que la idea a defender se cumple, pues en la mayoría de las respuestas a los encuestados encontramos que están de acuerdo que no se den los malos informes realizados por los peritos ya que al momento de resolver el juez pueda aplicar una sanción de acuerdo a un buen informe presentado por el perito acreditado en la materia. Para validar nuestro trabajo, se recurrió a una labor de investigación que respalde la información plasmada en esta tesis, es así que se realizaron las encuestas necesarias a fin de alcanzar información incontrastable aplicada a la realidad; la mayoría de las respuestas afirmativas a la pregunta de la encuesta, demuestra de forma clara y convincente la gran importancia de nuestro trabajo de investigación; es entonces comprensible la investigación realizada en esta tesis, el trabajo, o experticia que practica el perito no se queda nada más en la realización o presentación del informe. 2.8 Conclusiones parciales del capítulo Mediante las encuestas realizadas se pudo llegar a la conclusión que la actividad que realizan los peritos acreditados por el Consejo de la Judicatura actúan de manera imparcial y para que tenga una eficacia probatoria, no basta que exista jurídicamente y que no adolezca de nulidad, sino que es necesario que sus conclusiones sean convincentes para que el juez pueda dar una resolución justa y equitativa. La intervención de los peritos es necesaria en virtud que hace un trabajo profesional en el área correspondiente a su materia a fin de que el juez y el fiscal accedan a sus informes; para judicializar las pericias es indispensable que los peritos concurran a los tribunales penales para explicar a las partes el contenido del informe y en ese momento adquieren la calidad de prueba. El eje sobre el cual gira y se desarrolla el proceso penal, es la prueba pericial, misma que se ha convertido en una institución del derecho procesal muy importante, pues únicamente sobre su base, el juez puede alcanzar el convencimiento acerca de la exactitud o no de los enunciados fácticos afirmados o negados por las partes al formular sus pretensiones, por lo tanto la prueba pericial es calve para que el juzgador falle de una manera justa, la prueba y la verdad están estrechamente relacionados. 56 CAPÍTULO III DESARROLLO DE LA PROPUESTA 3.1 Tema Estudio jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública. 3.2 Objetivo Realizar un estudio jurídico sobre el la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública, para que los juzgadores valoren la prueba en forma adecuada. 3.3 Justificación Que la presente propuesta se justifica porque el estudio de la acción procesal penal constituye una obligatoriedad para los estudiosos del Derecho Procesal penal, toda vez que este poder jurídico tiene en la actualidad rango constitucional y hay que diferenciarlo nítidamente de la pretensión penal; revisamos las opiniones dogmáticas de diferentes tratadistas extranjeros y ecuatorianos para clarificar lo que constituye la prueba pericial de vital trascendencia en el proceso penal; analizamos además, la historia de la acción penal, desde el derecho antiguo, y la acción privada, hasta la época actual, enfocando esta categoría procesal con relación al Código Orgánico Integral Penal sobre la base de la tutela judicial que estipula la actual Constitución de la República. El desarrollo del presente estudio jurídico es factible por cuanto existe información bibliográfica y teórica que servirá para estudiar las variables que componen el problema de exposición; como también existen expertos en Derecho Penal que pueden aportar con su conocimiento a fin de conseguir los objetivos de la investigación; considerando que en este sentido el problema investigado es original y los beneficiarios son las personas procesadas o afectadas por cualquier delito; para ello es necesario un procedimiento regulado jurídicamente con cuyo auxilio pueda ser averiguada la existencia de una acción punible. 3.4 Descripción de la propuesta Para el desarrollo de esta propuesta se manejó la investigación doctrinaria y jurídica de 57 tratadistas nacionales e internacionales y la Ley Penal como norma legal el que fue abordado desde un punto de vista jurídico y social, mirándolo desde el lado de los profesionales del derecho como de los procesados; es decir una propuesta dirigida al Juez, al profesional del Derecho y al usuario de la justicia ecuatoriana, en dicha propuesta se pretende garantizar el derecho a la defensa , ya que por medio del informe pericial el Juez podrá tener una herramienta que permita argumentar jurídicamente otorgando seguridad jurídica a sus sentencias; cumpliendo con los preceptos constitucionales. 3.5 Desarrollo del cuerpo central Alfredo Etcheberry en relación al tema de estudio explica que la declaración del perito no puede ser sustituida de ninguna forma por la lectura de actas o informes periciales escritos, lo cual significa que el perito debe comparecer y someterse a las reglas de examen y contrae examen determinadas en la Ley Penal; la parte que presenta al perito, podrá estructurar su examen directo sobre la base del conocimiento que tenga de las opiniones del mismo y analizar cómo estas deben ser encajadas en el relato general para acreditar su propia teoría del caso, para la contraparte, a su vez el informe pericial será una pieza clave para preparar el contra examen. Que una vez que el juez valora las pruebas, incluida la prueba pericial, se dirige a la conclusión del proceso con la sentencia, pero; las razones que conducen a los titulares de los órganos jurisdiccionales a tener por ciertos o no los hechos controvertidos y objeto de prueba a través de una determinada prueba pericial no son cuestiones destinadas a permanecer en la mente o el fuero interno de los titulares de los órganos jurisdiccionales; y no lo es porque, por imperativo de la regulación normativa existen hasta la fecha, aquellos sujetos están obligados a exteriorizar en sus sentencias las razones sobre las que sustentan sus decisiones. Las reglas de la parcialidad que se aplican y que deben cumplir los jueces y fiscales serán también normas a las que deben sujetarse los peritos; por ello debemos considerar que en el artículo 9 del Código Orgánico de la Función Judicial se establece el principio de imparcialidad; es decir la actuación de las juezas y jueces de la función judicial será imparcial, respetando la igualdad ante la ley; en todos los procesos a su cargo, las juezas y jueces deberán resolver siempre las pretensiones y excepciones que hayan deducido los litigantes, sobre la única base de la Constitución de la República, los instrumentos internacionales de derechos humanos. 58 La valoración de la prueba según las reglas de la sana crítica y sus límites, se justifica en razón de la necesidad de marcar el camino y hacer las aclaraciones conceptuales pertinentes; esto permitirá que la comunidad jurídica y los tribunales puedan comprender cabalmente la trascendencia del cambio de sistema de valoración y así evitar incurrir en equívocos en la práctica de la apreciación de las pruebas; con esto se busca impedir que la huida del sistema de la prueba legal tasada nos lleve a otro extremo, como sería aplicar en la práctica un sistema de la íntima convicción, al confundir este último con el sistema de la sana crítica; es decir es la experiencia del juzgador en base al razonamiento lógico jurídico. Manuel Ossorio afirma que en base al perito judicial tenemos que establecer que no solo debe contar con la titulación oficial que le acredita como experto en una materia concreta sino que además se convierte en una figura clave dentro de cualquier procedimiento judicial en el que se requiere; porque permitirá aclarar y probar determinados aspectos de los que dependerá notablemente la sentencia y por tanto, la inocencia o culpabilidad del acusado en cuestión; porque sus funciones son reconocer los instrumentos con los que se cometió la infracción, realizar los informes periciales a solicitud de la autoridad competente. Establece que la prueba pericial es la actividad, generalmente desarrollada por iniciativa o instancias de las partes, en virtud de la cual una o varias personas expertas en materias no jurídicas, elaboran y transmiten al tribunal información especializada dirigida a permitir a éste el conocimiento y apreciación de hechos y circunstancias fácticas relevantes en el proceso; la prueba pericial es la que se deduce del dictamen de un perito; bien se comprende que esta posibilidad probatoria es ilimitada, puesto que los juicios civiles o criminales pueden afectar a una gran cantidad de ciencias o artes. Entendemos que el jurista, el operador del Derecho Penal y por ende, el Legislador ecuatoriano, han logrado un Código Orgánico Integral Penal, que en primer paso, compila de modo moderno, por lógica, atemperado a las más frescas tendencias al respecto, toda la normativa en materia penal, no obstante, con respecto a la institución jurídico penal, que en este trabajo tratamos, la prueba pericial, también, logra insertar principios y garantías tanto generales como procesales, que permiten y obligan a que la práctica procesal y judicial, logre en materia penal, obtener, proponer, practicar y valorar en cada caso, por los órganos competentes, designados al respecto, a la prueba pericial como legítima, bien habida, debida, correcta, garantista, igualitaria, todo lo que debe derivar en un mejor y más logrado debido 59 proceso penal. Resulta conveniente partir señalando que la valoración de la prueba, será la que lleve al sentenciador a adquirir la certeza acerca de la veracidad o falsedad de lo sostenido por los litigantes en el proceso; la tarea valorativa del sentenciador abarca ciertamente todos los medios de prueba aportados por las partes, sea para utilizarlos o desecharlos, en un trámite de depuración y de jerarquización; con el fin de dar cumplimiento a esta tarea, el órgano adjudicador se vale de diversos sistemas de valoración, como son el de la prueba legal o tasada y el de la prueba libre. Creus Carlos sostiene que los peritos deberán poseer el título oficial que corresponda a la materia objeto del dictamen y a la naturaleza de este; si se tratare de materias que no están comprendidas en títulos profesionales oficiales, habrán de ser nombrados entre personas entendidas en aquellas materias; al emitir el dictamen, todo perito deberá manifestar, bajo juramento o promesa de decir verdad, que ha actuado y, en su caso, actuará con la mayor objetividad posible, tomando en consideración tanto lo que pueda favorecer como lo que sea susceptible de causar perjuicio a cualquiera de las partes, y el juez nombrarán un solo perito en la persona que él escoja. La prueba en términos generales significa averiguación e investigación sobre algún hecho controvertido para demostrar la verdad de ese hecho; el artículo 158 del Código Orgánico General de Procesos prescribe: La prueba tiene como finalidad llevar a la o el juzgador al convencimiento de los hechos y circunstancias controvertidos, y cómo se llega a ese convencimiento, a través de la investigación que se realiza en el proceso durante un espacio de tiempo que en la actualidad se conoce como término de prueba; la noción sobre lo que significa la prueba pericial está presente en todas las manifestaciones de la vida del ser humano, por ello hay una noción ordinaria o vulgar de la prueba. Igualmente, cabe que señalemos las cuestiones negativas que apreciamos al respecto, una de ellas es que en el artículo 498 del Código Orgánico Integral Penal reconoce únicamente como medios de prueba, y por ende, como únicas vías para trasladar el conocimiento sobre el debate penal al Tribunal, solo tres medios de prueba: el documento, el testimonio y la pericia, limitando con ello, las vías legales para hacer llegar estas cuestiones debatidas al órgano jurisdiccional, pues al establecerlo taxativamente, limita a las partes, a encontrar el vehículo para proponerlas de modo legal y acertado, cierto es, que estos tres medios de prueba pueden 60 implicar y subsumir otros. Parte de la nueva estructura y concepción de la valoración de la prueba pericial se vincula, también, con la preservación de la escena del hecho o indicios, en la medida en que la base del proceso está constituida, precisamente, por los medios de convicción que van a adquirir el rango de prueba en la audiencia de juicio; es por esta razón que la conservación es vital, en conclusión, la valoración de la prueba se supedita y se enmarca, con el artículo 615 del Código Orgánico Integral Penal, a la legalidad, autenticidad, cadena de custodia, grado de credibilidad y técnica científica, para que un elemento de convicción pueda ser aceptado como prueba dentro de un proceso. Raúl Núñez considera que son peritos los profesionales especializados en diferentes materias que hayan sido acreditados como tales, previo proceso de calificación de las Direcciones Regionales del Consejo de la Judicatura; el reconocimiento pericial es un medio de prueba practicado pre procesal o procesalmente, ordenado por el fiscal o el juez competente que presidido por el uno o por el otro y cumpliendo las exigencias legales, tiene como órgano al perito, quien debe informar sobre el estado, la naturaleza, esencia, condición, etc., de lo que ha sido el objeto de la pericia; es el medio de prueba por el cual se llevan al proceso ciertos hechos facticos constitutivos de la prueba material. Es propósito de la prueba pericial buscar en las posibilidades un resultado de seguridad y fijeza en la creencia de una realidad, es decir, conocimiento en interdependencia; esa creencia en lo histórico, se logra mediante la investigación en busca de las huellas que dejan los hechos al pasar, y mediante un proceso mental de raciocinio relacional; luego en las bases del concepto general de prueba hay investigación, raciocinio y repeticiones, que dan pautas comparativas ante los ciclos a que se someten ciertos fenómenos y las posibilidades interactivas de otros. La prueba pericial se constituye en el eje de operabilidad, ya que se presupone como vía expedita de arreglo y de funcionamiento a través de un procedimiento que conlleva instrumentos de técnica para obviar errores; el proceso necesita de certeza, ésta la dan bases probatorias que, a su vez, implican actos para admitir medios de prueba, para producirlos, ser asumidos y valorados estos medios y hechos; además, de que también se debe considerar la forma de resolver, cuando no se obtengan demostraciones. 61 El tribunal, a la hora de dictar sentencia, no está vinculado por el dictamen pericial, sino que deberá valorarlo de acuerdo con las reglas de la sana crítica, es decir, el juez gozará de libertad de valoración pero teniendo en cuenta el resto de las pruebas practicadas en el procedimiento y haciendo una valoración conjunta de todas ellas; además de estas normas generales, algunos principios particulares determinan la importancia y el valor de la prueba científica; la cualificación profesional del perito, el método observado, la claridad expositiva, la ausencia de contradicciones internas y externas y la racionalidad conclusiva; en definitiva, mediante la pericia, se trata de explicar una realidad que, por no ser obvia, necesita la interpretación del perito, la contradicción de las partes y finalmente la valoración del juez. Devis Echandia manifiesta que el cargo de perito es obligatorio, pues toda persona tiene el deber de colaborar con el órgano jurisdiccional penal a fin de que cumpla su difícil función de administrar justicia en la mejor forma y con mayor certeza; pero si el perito no comparece a tomar posesión del cargo, o rehúsa cumplir, sin causa justificada, la función para la cual fue nombrado, el fiscal debe iniciar inmediatamente el proceso penal contra el perito rebelde por haber cometido el delito, y sin que la iniciación de tal proceso puede relevar al perito del deber de actuar, para lo cual el juez lo puede conminar con la fuerza pública; el desempeño de la pericia es obligatorio y su cumplimiento provoca, como antes se dijo, una sanción penal, si es que el perito nombrado no tiene alguna causa que le permita excusarse en el desempeño de la función Como sabemos, la prueba en cualquier sistema que nos encontremos puede consistir en instrumentos públicos o privados, testigos, declaración de parte, juramento deferido, inspección judicial, dictámenes de peritos o intérpretes y presunciones; estas últimas a su vez pueden ser legales o judiciales; las primeras son las determinadas por la ley y consisten en las consecuencias que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas; mientras que las segundas son aquellos antecedentes o circunstancias que deduce la o el juzgador; si no hay prueba en el proceso sobre el asunto que motiva la controversia, se hace realidad el viejo adagio que dice tanto vale no tener un derecho, cuanto no poder probarlo. La adjetivación como científica de una clase de prueba no le proporciona ni le quita ningún valor probatorio especial; la prueba científica no es más que otra prueba cuya principal virtud es la de ofrecer, en casos muy escasos, conclusiones con un grado de probabilidad suficientemente alto como para lograr la certeza del hecho; lo que hay que evitar en absoluto 62 es la sobrevaloración de esta prueba; valorar una prueba significa otorgarle la credibilidad que se merece, atendiendo al sistema de valoración establecido por el legislador; mediante el medio de prueba el juez adquiere una serie de conocimientos sobre los hechos objeto de debate; estos conocimientos permiten, correctamente interpretados y valorados, llegar a una conclusión acerca de la existencia de los hechos alegados por las partes; sin embargo no existen reglas legales de valoración y los jueces interpretan y valoran todavía la prueba según los principios de la sana crítica; sin embargo, aunque la valoración de la prueba de tipo científico pueda considerarse limitada, ya que los jueces y también, normalmente, las partes no cuentan con elementos para apreciar la valoración. Javier Jiménez afirma que para el Código Orgánico Integral Penal en el artículo 511 sobre los peritos afirma que son profesionales expertos en el área, especialistas titulados o con conocimientos, experiencia o experticia en la materia y especialidad, acreditados por el Consejo de la Judicatura; el objetivo consiste en atacar la credibilidad del perito realizando repreguntas relacionadas con: Falta de consideraciones técnicas o conocimientos científicos; falta de experiencia; falta de conclusiones; falta de empleo de un método científico; falta de certeza; y, falta de margen de error; la doctrina ha señalado que toda actividad humana tiene margen de error, por ende cualquier pericia también tendrá margen de error, si el perito manifiesta que su experticia no tiene margen de error, su testimonio perderá credibilidad; en la práctica jurídica la falta de utilización de esta herramienta hace que el juez falle en base a la nueva declaración, ignorando la existencia de tales contradicciones; no debemos olvidar que las declaraciones anteriores al juicio son todas aquellas producidas por el sistema penal. La prueba debe ser pertinente, útil y conducente al respectivo proceso para que sea admitida, y se la practicará en forma oral en la audiencia de juicio en los procedimientos ordinarios o en la segunda fase de la audiencia única en el caso de los otros procedimientos; la prueba que se haya obtenido mediante simulación, dolor, fuerza física, moral, soborno o actuado sin contradicción, no tendrá eficacia probatoria; de igual manera, la prueba debe ser apreciada en conjunto y de acuerdo a las reglas de la sana crítica, debiendo el juzgador expresar en la resolución la valoración de todas las pruebas que le hayan servido para justificar su decisión, pudiendo en forma excepcional disponer prueba de oficio para el esclarecimiento de los hechos controvertidos; es decir, los principios de valoración de la prueba, así como los de contradicción y oficialidad en caso de que el juzgador juzgue necesario para esclarecer los hechos controvertidos, se mantienen del sistema escrito. 63 Sobre la valoración de la prueba se entiende como la verificación de enunciados fácticos introducidos en el proceso a través de los medios de prueba, así como el reconocimiento a los mismos de un determinado valor o peso en la convicción del juzgador sobre los hechos que se juzgan; la valoración de la prueba tiene por finalidad poner en claro hasta qué punto merecen fe diversos elementos probatorios, el juez debe discernir si esos elementos probatorios proporcionan una base suficiente para dar por sentados hechos que constituyen el verdadero objetivo del saber; es decir valorar la prueba, es la labor que realiza el juez en todo procedimiento de establecer cuál es el mérito de un medio probatorio. Jesús López explica que la competencia del perito para ejercer la pericia tiene, no obstante limitaciones que pueden afectar a su capacidad y convertirle en no apto; se trata de aquellas situaciones que por una u otra razón, por su relación con las partes o con el objeto le obligan a abstener bien sea de mutuo propio o consecuencia de recusación; en el supuesto de resultar afectado por esas circunstancias, devendrá incapaz para emitir el informe pericial de que se trate; las causas de abstención y recusación se encuentran detalladas en el artículo 149 del Código Orgánico de la Función Judicial en síntesis se refieren a vínculos de amistad, parentesco, consanguinidad o de otra índole que el perito haya podido establecer, por uno u otro motivo, con las partes, son sus procuradores o con el objeto de la prueba pericial. El informe pericial deberá contener como mínimo el lugar y fecha de realización del peritaje, identificación del perito, descripción y estado de la persona u objeto peritado, la técnica utilizada, la fundamentación científica, ilustraciones gráficas cuando corresponda, las conclusiones y la firma; el Consejo de la Judicatura organizará el sistema pericial a nivel nacional, el monto que se cobre por estas diligencias judiciales o procesales, podrán ser canceladas por el Consejo de la Judicatura; de no existir persona acreditada como perito en determinadas áreas, se deberá contar con quien tenga conocimiento, especialidad. El tratadista afirma que para la valoración de la prueba según las reglas de la sana crítica en principio se entrecruzan dos criterios que son diversos: por un lado, el tribunal tendría que obtener conocimientos de los medios de prueba mediante percepción sensorial propia y directa y que el tribunal tiene que apoyarse en medios de prueba que sean en los posible cercanos al hecho, o sea tomar declaración a un testigo directo y no a un testigo de oídas; el debate oral y la recepción de la prueba tienen que tener lugar directamente ante el tribunal juzgador, porque la impresión fresca, personal del juzgador es la que suministra la base más 64 segura para una decisión sobre los hechos. En segundo lugar, es distinguible la valoración que realiza el tribunal de cada medio probatorio en concreto y de manera individual, de la que se realiza de todos los medios probatorios en conjunto; lo primero se refiere a establecer si un medio probatorio específico tiene el mérito suficiente para dar por establecido o no un determinado hecho, o qué conclusiones pueden derivarse de un medio de prueba específico, mientras que lo segundo corresponde a asignar el valor que se le asocia a cada medio de prueba tomando en consideración a los demás. José Cornejo sobre los peritos los define como personas que, teniendo conocimientos especializados en alguna ciencia o arte, prestan un informe en un proceso dando a conocer al tribunal sus conocimientos o máximas de experiencias especializadas, que le deberán servir para formar su convencimiento respecto a la coincidencia entre afirmaciones formuladas por las partes y las producidas por los medios de prueba. La prueba, en su conjunto, se articula con el propósito de que el juez pueda convencerse tanto de la existencia del hecho y sus circunstancias materia de la investigación, así como de la responsabilidad del procesado; acorde al artículo 453 del Código Orgánico Integral Penal, el fiscal debe llegar a convencer al juez de que la prueba que presenta es suficiente para establecer tanto la existencia del hecho, así como de la responsabilidad del procesado, para la imposición de una pena que debe basarse en pruebas técnicas y científicas; en definitiva, la valoración de la prueba pericial está determinada, en cuanto a su legalidad, es decir, cómo se obtuvo, si existe o no causas para su exclusión, si se dispuso por parte de autoridad competente, si fue obtenida en cumplimiento de los principios de inmediación y contradicción, si son auténticos o existe alteraciones que puedan causar como efecto la falta de eficacia probatoria. La forma en que se realiza dicha operación varía dependiendo del sistema de valoración probatorio adoptado a nivel legislativo; dependiendo de esto, el valor que se le asigne a cada medio probatorio puede encontrarse previamente determinado en la ley o puede entregársele al juez una libertad irrestricta para ponderar la prueba en un caso y adoptar una decisión; a modo de ilustrar estas alternativas trataremos los sistemas de apreciación de la prueba; podemos definir a un sistema de valoración de la prueba como aquel estatuto que regula la forma de indagación de los hechos dentro del proceso, que se manifiestan en la determinación 65 de las formas y los medios por los cuales se puede arribar a una cierta verdad de los hechos. Tradicionalmente, se han distinguido dos grandes sistemas en contraposición: el de la prueba legal y el de libre valoración de la prueba; sin embargo, es metodológicamente más acertado hacer una triple distinción entre prueba legal o tasada, un sistema de íntima convicción y, por último, de libre valoración o sana crítica; cabe destacar que estos sistemas son construcciones teóricas que no necesariamente se presentan de manera pura en cada legislación, por lo que es concebible que se presenten características de sistemas diversos en un mismo procedimiento; en el mismo sentido, no es extraño que distintos sistemas de valoración puedan coexistir en distintos procedimientos, dentro de una misma legislación. 3.5.1 Validación, aplicación y evaluación de los resultados de la aplicación de la propuesta En el presente estudio jurídico sobre la prueba pericial, se ha hecho una validación con expertos en el tema y con la revisión de la doctrina jurídica nacional e internacional; así mismo de acuerdo al análisis y verificación de los resultados obtenidos de la encuesta se puede establecer que la propuesta planteada cumple con el objeto de estudio al referirse a los malos informes realizados por los peritos ya que al momento de resolver el juez pueda aplicar una sanción de acuerdo a un buen informe presentado por el perito acreditado en la materia. Es entonces comprensible la investigación realizada en esta tesis, el trabajo, o experticia que practica el perito no se queda nada más en la realización o presentación del informe, llega hasta la etapa de juicio, en donde está sujeto a interrogatorios, contrainterrogatorios de la fiscalía, de las partes intervinientes y hasta muchas veces de los miembros del tribunal; sí los peritos acreditados en la materia realizarán buenos informes periciales garantizan su profesionalidad en el Principio de Imparcialidad en el debido proceso respetando las leyes. 3.6 Impactos 3.6.1 Impacto social Esta propuesta normativa responde a una realidad social, por cuanto el objeto de la pericia es el estudio, examen y aplicación de un hecho, de un objeto, de un comportamiento, de una circunstancia o de un fenómeno; es objeto de la prueba pericial establecer la causa de los hechos y los efectos del mismo, la forma y circunstancia como se cometió el hecho 66 delictuoso; la no elaboración de un buen peritaje por parte del perito produce que el juez no de una resolución justa y equitativa; las actividades de los peritos se muestra siempre y cuando se base a su Principio de Imparcialidad ya que es una alternativa garantista de su profesión. Las malas especificaciones detalladas que realizan los peritos dentro de sus informes periciales no garantiza su trabajo profesional y no prevalece el Principio de Imparcialidad. El impacto social será por los aspectos más resaltantes de esta prueba como la procedencia, que es cuando para conocer o apreciar algún hecho de influencia en el pleito, sean necesarios o convenientes conocimientos científicos, artísticos o prácticos; la parte a quien interesa este medio de pruebas propondrá con claridad y precisión el objeto sobre el cual deba recaer el reconocimiento pericial, y si ha de ser realizado por uno o tres de los peritos; el juez ya que se trata de asesorarle, resuelve sobre la necesidad, o no, de esta prueba. 3.6.2 Impacto jurídico El presente trabajo de grado sobre la prueba pericial va a tener un impacto jurídico; porque esta prueba es la que surge del dictamen de los peritos, que son personas llamadas a informar ante el juez o tribunal, por razón de sus conocimientos especiales y siempre que sea necesario tal dictamen científico, técnico o práctico sobre hechos litigiosos; entendiendo que los peritos son terceras personas, competentes en una ciencia, arte, industria o cualquier forma de la actividad humana, que dictaminan al juez respecto de alguno de los hechos que se investigan en la causa y se relacionan con su actividad. El juez verá la coordinación lógica y científica; la suficiencia de sus motivos y sus razones, y de ahí la importancia de la motivación de la misma, pues si falta, podrá rechazarse la pericia u ordenarse su aclaración; aunque parezca formalmente perfecta y bien motivada, el juez, por no estar convencido, podrá refutarla, pero no significa que puede imponer su arbitrariedad o su capricho, no podrá rechazarla simplemente; tendrá que argumentar a su vez tener en cuenta el resto de la prueba obtenida, expondrá las razones por las cuales no concuerda con la pericia y la corrección o incorrección de sus argumentos serán a su vez valoradas, como los de pericia, por el superior jurisdiccional. 67 3.7. Conclusiones parciales del capítulo La prueba pericial consiste en el dictamen de un perito especializado en determinada materia ya sea científica, artística o técnica, como medio de prueba, y que el juez no posee conocimientos de dicha ciencia, esta persona en el papel de perito es ajena al proceso, sus conocimientos son un aporte a la judicatura pertinente y son solicitados por las partes, consecuentemente el juez podrá tener una visión que le permita valorar de manera más amplia y puntual los hechos o contextos notables en el asunto que versa el proceso. Los jueces, en la actualidad, tienen libertad de valoración, al emitir una resolución, ésta debe contener los motivos por los que acepta el dictamen pericial o las razones por las que no se acoge, y las razones por las que no se acogen deben ir de acuerdo a las tachas que tiene un perito, como la falta de idoneidad, su parcialización o la falta de razonamiento dentro de su dictamen pericial, por lo que la motivación debe figurar en la argumentación de los jueces. Mediante un anteproyecto de ley reformatoria que establezca la obligatoriedad del juez de acoger el informe salvo el caso de error rectificable, se garantizará el Derecho Constitucional de la seguridad jurídica, es de modo factible, por lo que de acuerdo a la investigación de campo realizada por medio de la observación, las encuestas y la entrevistas, se confirma la necesidad de regular la prueba pericial en la legislación del Ecuador, de modo que estos dictámenes sean acogidos por el juez, salvo errores rectificables. 68 CONCLUSIONES GENERALES Que los principios como Interpretación integral de la norma constitucional, jurisdicción y competencia, independencia, dispositivo, inmediación y concentración, celeridad, seguridad jurídica, verdad procesal, interpretación de normas procesales, son de obligatorio cumplimiento para el juez, toda vez que guardan armonía con lo establecido en la Constitución de la República dando cumplimiento a los artículos 424 y 426. La prueba pericial consiste en el dictamen de un perito especializado en determinada materia y que el juez no posee conocimientos de dicha ciencia, esta persona en papel de perito es ajena al proceso, sus conocimientos son un aporte a la judicatura pertinente y son solicitados por las partes, consecuentemente el juez podrá tener una visión que le permita valorar la prueba. Las características del perito son: la persona que realiza el peritaje podrá ser natural o jurídica; es decir que puede ser una persona con conocimientos adquiridos de manera propia y académica o puede ser un instituto cultural, academia, institución científica, que se ocupe del análisis del objeto de la pericia; es que el perito no ha presenciado hechos dentro del proceso, más bien es la persona solicitada por las partes. La credibilidad de un dictamen pericial, no sólo se obtiene con un buen dictamen sino que el perito preste una buena defensa del mismo dentro del juicio; por lo tanto es totalmente diferente a un testigo que sí ha presenciado los hechos, por lo que se observa una diferencia entre perito y prueba pericial, ya que el primero es la fuente de la prueba mientras que el segundo es el medio de prueba. Los jueces, en la actualidad, tienen libertad de valoración, al emitir una resolución, ésta debe contener los motivos por los que acepta el dictamen pericial o las razones por las que no se acoge, y las razones por las que no se acogen deben ir de acuerdo a las tachas que tiene un perito, como la falta de idoneidad, su parcialización o la falta de razonamiento dentro de su dictamen pericial. La valoración que nuestros jueces realicen de cada prueba pericial ha de ser explicitada en sus sentencias, proporcionando razones de por qué han decidido seguir unas pericias, o en su caso, desestimar otras, cuando existían dictámenes contradictorios; o porque ninguna de las periciales practicadas ha sido suficiente para poder probar los hechos. 69 RECOMENDACIONES GENERALES Al Estado que debe garantizar a través de su norma suprema el cumplimiento de la valoración del informe pericial a fin de garantizar el derecho constitucional a la seguridad jurídica; a la Asamblea Nacional y al Consejo de la Judicatura, se proceda con la reforma de ley, respecto al acogitamiento y valoración del informe pericial a fin de garantizar el derecho constitucional a la seguridad jurídica, el derecho a la motivación, el debido proceso, la debida diligencia, y la supremacía constitucional. Si la versión de procesado o acusado, constituye un medio de defensa, según establece el proceso penal ecuatoriano, entonces, no debe estar entre los medios de prueba previstos en la Ley Penal, tal y como lo establece el Código Orgánico Integral Penal de Ecuador. Sería bueno reevaluar el hecho de que el artículo 498 del Código Orgánico Integral Penal, establece como medios de prueba, el documento, el testimonio y la pericia, limitando así, a los operadores de Derecho Penal, su posibilidad de proponer y practicar otros medios de prueba, que también son útiles para el esclarecimiento de la verdad; su reevaluación para permitir otros medios de prueba en materia penal. Es indispensable que la decisión del juzgador cuyo cumplimiento se denuncia, contenga la suficiente conexión y lógica jurídica, en el desarrollo de los argumentos fácticos, expresando una adecuada justificación de la normativa jurídica aplicada, pudiendo como recomendación apoyarse en las pruebas periciales, pero respetando los principios procesales. Recordemos que la prueba es un derecho fundamental, por lo que los jueces se encuentran obligados a interpretar la regulación del derecho a la prueba en sentido que sea lo más cercano a su efectividad, procurando una solución razonable al problema que se plantea y al desarrollo del tema, pudiendo colegir que el juzgador tiene que señalar y fundamentar las pruebas que razone forzosas para la acreditación de los hechos. Coincidimos en la recomendación de algunos tratadistas que afirman que las pruebas periciales en la práctica se deberán decretar cuando el juzgador previo a dictar la sentencia, haya examinado y analizado el proceso, es decir cuando posea una valoración de todas las pruebas que constan aportadas al juicio. 70 BIBLIOGRAFÍA Abarca, L. (2013). La Violación del debido proceso como causa para la casación y la acción extraordinaria de protección.Revista Jurídica. Aguirre, M. (2009). Reformas al Código de Procedimiento Civil . Loja: Segunda Edición.Quito. Aguirre, V. (2009). La tutela judicial efectiva como derecho humano. Quito: Primera Edición. Andrade, R. (2015). Derecho Procesal Penal Ecuatoriano, tomo II. Quito: Ediciones Constitucionales. Antón, V. (2012). Principios constitucionales. Revista Jurídica. Arazi, R. (2007). La prueba en el proceso civil. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni. Arroyo, L. (2011). Principios Básicos del Código Penal. Guayaquil: Primera Edición. Ávila, R. (2011). 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CUERPOS LEGALES Código Orgánico Integral Penal (2014) Código Orgánico de la Función Judicial (2012) Constitución de la República (2008) Acuerdos y tratados internacionales ANEXOS ANEXOS ANEXO 1 PERFIL UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES – IBARRA” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO PERFIL DE TESIS DE GRADO PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE ABOGADO DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA TEMA: “LA PRUEBA PERICIAL EN EL PROCESO PENAL EN EL EJERCICIO DE ACCIÓN PENAL PÚBLICA Y SU VALORACIÓN POR PARTE DEL JUZGADOR” AUTOR: AGUILAR OTAVALO WILIAM REMIGIO ASESOR: DR. BENAVIDES BENALCÁZAR MERCK IBARRA- ECUADOR 2015 1.- TEMA: “LA PRUEBA PERICIAL EN EL PROCESO PENAL EN EL EJERCICIO DE ACCIÓN PENAL PÚBLICA Y SU VALORACIÓN POR PARTE DEL JUZGADOR” 2.- DESARROLLO 2.1.- Antecedentes de la investigación El Tratadista Ricardo Vaca en su obra ´´Manual de Derecho Procesal Penal ´´ publicada en el año 2009, al referirse a la prueba hace un estudio doctrinario dando su conceptualización, determinando la importancia de la prueba penal surgiendo de esta los principios rectores de la prueba a fin de conocer las principales diferencias entre prueba civil y penal así como el valor jurídico de las presunciones respecto de la pericia, los peritos, el informe pericial, posesión de los peritos haciendo énfasis de que la valoración jurídica queda a criterio del Juez o Tribunal penal, el cual no siempre depende del informe del perito contenido en el informe pericial por cuanto no son definitivos. El tratadista antes indicado al referirse de la valoración jurídica de la pericia dice: ´´Ni el informe ni las conclusiones u observaciones del perito que se contengan en el informe pericial son definitivos o concluyentes. El perito es también una persona humana y, como tal, susceptible de incurrir en errores más aún si de por medio existe pago de honorarios profesionales, de conformidad a la Resolución 040-2014 Art. 30 (Sistema Integral Pericial (relativamente nuevo)); por ello, la valoración jurídica del informe pericial queda a criterio del Fiscal, Juez penal o Tribunal penal, quienes, por lo tanto, pueden aceptarlo o no, pero con el debido sustento o motivación. En este punto tampoco se puede olvidar que en algunos procesos penales hay dos o más informes periciales, cada uno con conclusiones distintas, de tal manera que al juzgador le corresponde aceptar uno y desechar al otro o a los otros´´. (Vaca, 2009, pág. 895) El Tratadista Patricio Vaca en su obra ´´Práctica Penal´´ publicada en el año 2011, al referirse a la prueba penal hace un estudio general sobre su conceptualización, la necesidad de la prueba, los medios de prueba, los actos de investigación y de prueba, los anticipos jurisdiccionales de la prueba, las pruebas valederas, las reglas de exclusión de las pruebas ilícitas, la práctica de la prueba, de cómo surgen nuevas pruebas, la carga de la prueba, y la valoración de la prueba que se lo realizan al seguir un correcto proceso penal a fin de llegar a una conclusión final sobre la existencia de la infracción y responsabilidad del acusado. El tratadista antes indicado al referirse de la prueba pericial manifiesta: ´´La prueba pericial, al igual que el resto de la actividad probatoria, debe efectuarse bajo el principio de contradicción, en el que los sujetos procesales tienen la posibilidad de acatar el contenido y eficacia del informe pericial mediante el examen y contra examen´´. (Vaca Nieto, 2011, pág. 106). El mismo tratadista al referirse de la valoración de la prueba dice: ´´La valoración de la prueba constituye una operación mental de gran importancia, exclusiva del Juez de Garantías, que se la realiza en todo proceso y, más aún, en el proceso penal, puesto que de ella depende que el Tribunal de Garantías Penales llegue o no a la certeza para llegar a la convicción que le permitirá determinar si una persona es culpable o inocente´´. (Vaca Nieto, 2011, pág. 154) El Tratadista Ricardo Vaca en su obra ´´Manual de Derecho Procesal Penal ´´ publicada en el año 2009, hace énfasis esta vez sobre la acción en el derecho procesal penal hace un estudio sobre los principios básicos, la acción en el derecho procesal penal, la clasificación de la acción penal, el ejercicio de la acción penal, conversión de la acción penal de pública a privada, las características de la acción penal y las causas de extinción de la acción penal dando un enfoque claro de que para seguir una acción penal se debe conocer previamente la clase de acción y los pasos a continuar conforme al trámite establecido por la ley. El Código Orgánico Integral Penal en el primer capítulo se refiere al ejercicio de la acción penal, detalladamente encontramos en el Artículo 410 que manifiesta lo siguiente: “El ejercicio de la acción penal es público y privado. El ejercicio público de la acción corresponde a la Fiscalía, sin necesidad de denuncia previa´´. Del estudio realizado se desprende que no existe un estudio específico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública y su valoración por parte del juzgador lo cual significa que si se justifica realizar el presente trabajo de investigación, por cuanto es un tema relevante. 2.2.- Situación problémica La prueba pericial es aquella que se efectúa a través de informes técnicos de los peritos, es el medio por el cual las personas ajenas a las partes, verifican hechos y los ponen en conocimiento del juez por lo que al emitirse esta prueba de manera correcta obtendríamos mayor veracidad para determinar la existencia del hecho punible y la responsabilidad del procesado y a la vez se evitaría la inadecuada administración de justicia penal que genera la violación del derecho a la verdad procesal, convirtiendo a la administración de justicia en garantista del cumplimiento de las normas y los derechos de las partes procesales. La incorrecta valoración de la prueba por parte del juzgador distorsiona el proceso penal, por lo que en varios casos el juzgador no aplicó con anterioridad las reglas de la sana crítica, esto surge por cuanto en un principio no existió la veracidad en cuanto a la prueba emitida por los peritos, el cual no asegura la autenticidad de la prueba pericial distorsionando de esta manera el proceso anteriormente mencionado ya que muchas veces no sabemos con exactitud con qué intenciones las emitió el perito no sabemos si fue con el objetivo de favorecer o perjudicar a una de las partes procesales. La verdad procesal se ha ido deformando debido a documentos emitidos por parte de los peritos por cuanto influye en la valoración de la prueba antes de que el juzgador dicte sentencia. De esto depende si se respetó los derechos constitucionales dando lugar a la errónea valoración de pruebas las cuales no permiten llegar a la conclusión final en efecto infunde confusión e inseguridad en el juzgador, esta situación no afecta solo a una determinada población por consiguiente afecta a nuestro entorno jurídico y a la sociedad a nivel nacional al tratarse de la administración de justicia penal. Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial encargarse de garantizar el derecho a la defensa de los sujetos procesales el cual al no garantizarse el derecho antes indicado produce la violación del derecho antes mencionado de los sujetos procesales con el fin de que no haya vulneración de este derecho al aplicarse este derecho de protección se estará asegurando de que nadie sea privado del derecho mencionado a fin de que la administración de justicia no pierda credibilidad ante la ciudadanía en general y se sienta respaldada con la justicia penal para que de esta forma prevalezca la aplicación correcta de la normativa de nuestro país La Fiscalía, es la entidad jurídica encargada de ejercer la acción penal pública cuando tenga los elementos de convicción suficientes sobre la existencia de la infracción y de la responsabilidad de la persona procesada, teniendo por ende cumplir con este rol fundamental pero no dejando de considerar que el objetivo relevante es la correcta difusión de la prueba pericial a la vez de que el sistema procesal penal mantenga su lineamiento con fundamento en las leyes, normas y de esta manera se siga un correcto proceso penal a fin de no perjudicar a las partes procesales. 2.3.- Problema científico La falta de veracidad de la prueba pericial del ejercicio de la acción penal pública, produce la violación del derecho a la defensa de los sujetos procesales? 2.4.- Objeto de la investigación y campo de acción 2.4.1.- Objeto de la Investigación, el objeto de investigación del presente trabajo es el Derecho Constitucional ya que esta materia protege los derechos de los sujetos procesales. 2.4.2.- Campo de Acción, el campo de acción en el presente trabajo de investigación es la prueba pericial en el proceso penal respecto del ejercicio de acción penal pública y su valoración por parte del juzgador. Esta investigación se la realizará en el cantón Otavalo provincia de Imbabura en el período comprendido de enero a diciembre del 2013. 2.5.- Línea de investigación En el tema de estudio la línea de investigación son: Los Retos perspectivas y perfeccionamiento de las ciencias jurídicas en el Ecuador. 2.6.- Objetivo general Diseñar un estudio jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador, para garantizar una correcta administración de justicia. 2.7.- Objetivos específicos Analizar desde el punto de vista jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción pública y su valoración por parte del juzgador en base a la Constitución de la República del Ecuador, los convenios y tratados internacionales, la ley, la doctrina y la jurisprudencia. Diagnosticar sobre el grado de conocimiento de los involucrados en el problema en base a un trabajo de campo. Elaborar un estudio científico jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador. Validar el presente trabajo de investigación, en base al criterio de expertos y su publicación en un diario escrito de comunicación social. 2.8.- Idea a defender Con el diseño de un estudio jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador, se garantizará una correcta administración de justicia. 2.9.- Variables de la investigación 2.9.1.- Variable Independiente La prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador. 2.9.2.- Variable Dependiente Se garantizará una correcta administración de justicia. 2.10.- Métodos, técnicas e instrumentos 2.10.1.- Métodos 2.10.1.2- Método Inductivo – Deductivo.- Con este método científico que obtiene conclusiones generales a partir de premisas particulares. Se trata del método científico más usual, que se caracteriza por cuatro etapas básicas: la observación y el registro de todos los hechos; el análisis y la clasificación de los hechos; la derivación inductiva de una generalización a partir de los hechos; la contrastación. Esto supone que, tras una primera etapa de observación, análisis y clasificación de los hechos, se deriva una hipótesis que soluciona el problema planteado. El método deductivo es un método científico que considera que la conclusión está implícita en las premisas. Por lo tanto, supone que las conclusiones siguen necesariamente a las premisas, si el razonamiento deductivo es válido y las premisas son verdaderas, la conclusión sólo puede ser verdadera. 2.10.1.3.- Analítico – Sintético.- Con la aplicación del método analítico se realizará un análisis que nos permita aplicar de manera pura el tema jurídico, es decir, consiste en descomponerlo en tantas partes sea posible. Esto implica que el tema debe ser muy bien delimitado; completando en lo posterior el método sintético, puesto que este implica en una síntesis de la presente investigación, es decir es la unión de varios elementos para formar un todo y de esta manera llegar a una conclusión del problema planteado. 2.10.1.4.- Histórico – Lógico.- Se refiere al seguimiento histórico de una institución jurídica, con la aplicación de este método se tomará en cuenta el desarrollo, la trayectoria y los cambios que se han venido dando, de tal manera que se obtengan conocimientos razonables y concretos sobre el tema adecuadamente investigado. Mientras que el método lógico permite que se logre obtener conocimientos razonables y concretos, dando como resultado una comprensión clara y precisa de la investigación. 2.10.2.- Técnicas e instrumentos 2.10.2.1.- Encuesta.- Esta técnica nos permitirá obtener información relevante respecto de una muestra o población, la encuesta ayudará a indicar el nivel de conocimiento de todos y cada uno de los involucrados en la presente investigación, permitirá conocer las muestras representativas a fin de explicar las variables del estudio en mención. 2.10.2.2.- Entrevista.- La técnica en mención es de gran relevancia ya que permitirá realizar un acercamiento verbal con los involucrados, para de ésta manera poner en evidencia variables e indicadores relevantes que permitirán realizar los alcances y estrategias adecuadas en el trabajo investigativo, éste es un canal de comunicación que permitirá identificar necesidades para en lo posterior poder satisfacerlas, es una excelente corriente para establecer una relación directa con los actores de la investigación a realizarse. 2.10.2.3.- Observación.- Ésta nos permitirá realizar de manera directa un acercamiento respecto de los lugares, sitios e involucrados a través de la investigación de campo, permitirá realizar y verificar a través de un estudio variables que permitirán proponer indicadores importantes dentro del planteamiento y formulación del problema, así como en el desarrollo total de la presente investigación. Además permite obtener información clara y precisa para en lo posterior aplicarla de la manera correcta. 2.10.3.- Instrumentos 2.10.3.1.- Guía.- La guía es un instrumento que permite que las entrevistas sean realizadas bajo los parámetros adecuados, mismos que servirán para el entrevistado o los entrevistados se interesen en el tema a investigar. 2.10.3.2.- Cuestionario.- El presente instrumento permite la realización de una correcta encuesta, misma que nos permitirá obtener resultados que permitan identificar las necesidades y posibles soluciones del trabajo a investigar. 2.10.3.3.- Ficha de Observación.- Este instrumento ayudará a tomar información sobre el caso investigado en el presente trabajo de investigación. 2.11.- Esquema de contenidos 2.11.1 La administración de justicia penal en la legislación nacional 2.11.1.1 Definición de la administración de justicia penal 2.11.1.2 Concepto del derecho procesal penal 2.11.1.3 Principios de la administración de justicia penal 2.11.1.4 El retardo injustificado en la administración de justicia penal 2.11.1.5 La inadecuada administración de justicia penal 2.11.1.6 De los órganos jurisdiccionales competentes en materia penal 2.11.2 La prueba pericial en los delitos del ejercicio público de la acción 2.11.2.1 Definición de la prueba pericial 2.11.2.2 Características de la prueba pericial 2.11.2.3 Intervención de los peritos en la obtención del informe pericial 2.11.2.4 Requisitos del informe de la prueba pericial 2.11.2.5 Definición de delitos del ejercicio público de la acción 2.11.2.6 Características del ejercicio público de la acción 2.11.3 Valoración de la prueba pericial por parte del juzgador 2.11.3.1 Definición de valoración de la prueba pericial 2.11.3.2 Reglas de sana crítica 2.11.3.3 Pruebas que deben ser valoradas por el juzgador 2.11.3.4 Ineficacia de las pruebas obtenidas al margen de la ley y la Constitución 2.11.4 Estudio comparativo con otras legislaciones sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de acción penal pública 2.11.4.1 Legislación Mexicana 2.11.4.2 Legislación Chilena 2.11.4.3 Legislación Argentina 2.11.4.4 Legislación Colombiana 2.12 Aporte teórico, significación práctica y novedad científica 2.12.1. Aporte Teórico Como aporte teórico, con el estudio del tema propuesto se evidenciará teóricamente que existen leyes, derechos, procesos que se concretan a la prueba pericial la cual debe ser verídica para garantizar la verdad por ende debe llevar un proceso penal de acción penal pública de esta manera prevalezca una correcta administración de justicia y así se dé el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes procesales, cabe mencionar en innumerables ocasiones la prueba pericial se ha visto manipulada falseando la verdad de un hecho o suceso dejando una incógnita dentro de un proceso. El tratadista Patricio Vaca, en su obra ``Práctica Penal´´ hace referencia respecto a la prueba pericial manifestando ``al igual que el resto de la actividad probatoria, debe efectuarse bajo el principio de contradicción, en el que los sujetos procesales tienen la posibilidad de acatar el contenido y eficacia del informe pericial mediante el examen y contra examen´´. (Vaca Nieto, 2011, pág. 106) Esto nos indica que los órganos encargados de la administración de justicia deben apegarse estrictamente a la normativa vigente a fin de garantizar los derechos fundamentales de las partes procesales como son la verdad procesal y el derecho a la defensa. En esta situación los sujetos procesales se ven vulnerados en sus derechos por cuanto nuestra Carta Magna misma garantiza el derecho a la defensa, por ningún motivo ninguna de las partes deben quedar en indefensión por lo tanto este derecho debe ser respetado por los órganos encargados de administrar justicia ya que la misión de ellos es llevar un direccionar debidamente un proceso penal en el ejercicio de acción penal pública. 2.12.2. Significación Práctica La significación práctica del tema en estudio, conduce a despertar el interés por tratar de estudiar y poder decir con mayor seguridad que si es posible la veracidad de la prueba pericial del ejercicio de la acción penal pública, cumpliendo con ciertas características, a la vez propician su correcta difusión. Como ya es conocido en nuestra sociedad, la forma de obtención de las pruebas, y posteriormente su emisión influye en la valoración por parte del juzgador, alimentando inicialmente la duda en un litigio en este caso penal ya sea de la emisión de la prueba pericial representa el punto de partida para demostrar la existencia de la infracción y por consiguiente la participación del procesado. La Constitución de la República del Ecuador en el octavo capítulo se refiere a los Derechos de Protección, detalladamente encontramos en el Artículo 76, Numeral 4, que manifiesta lo siguiente: “Las pruebas obtenidas o actuadas con violación de la Constitución o la ley no tendrán validez alguna y carecerán de eficacia probatoria”. Nos da a entender toda prueba debe obtenerse con sujeción a la Constitución y a la ley para que tengan validez y surta efecto como prueba a fin de no vulnerar el derecho a la defensa de los sujetos procesales para así el juzgador aplique correctamente la valoración de la prueba pericial, en nuestro país no siempre es verídica la fuente de donde se obtiene toda prueba, en este caso el perito se ve involucrado en un papel influyente e importante, con sus conocimientos aplicados ayudarán a verificar hechos que llegarán posteriormente al conocimiento del juez. 2.12.3 Novedad Científica El tema a tratarse es novedoso por cuanto no existe un estudio pormenorizado sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública que implica la verdad procesal en cuanto a las pruebas emitidas por parte de los peritos y a su vez se relaciona con la administración de justicia porque el Juez las valora. La prueba pericial verídica aparece una solución creativa e innovadora, en el contexto de mecanismos legales ayuda a contribuir a la armonía, por lo tanto la expectativa esperar para ver la forma como los operadores judiciales ponderan los intereses puestos a consideración, especialmente la garantía del derecho a la defensa y la construcción de la memoria colectiva, con ocasión de la inestabilidad social y jurídica que desde años atrás envuelve al país. El tratadista Ricardo Vaca, en su obra ``Manual de Derecho Procesal Penal´´ hace énfasis respecto a la pericia expresando que ``el reconocimiento pericial no es un tipo de reconocimiento distinto a los señalados, sino la necesaria e indispensable intervención de personas que por sus conocimientos en materias especiales, prestan importantísimo e invalorable servicio al Juez o Tribunal Penal al momento en que debe ejecutar y desarrollar la práctica de los actos de prueba material. (Vaca, 2009, pág. 875) Por ende el perito juega un papel importantísimo, puesto a que emite la prueba. La prueba pericial es considerada un medio importantísimo, con sus conocimientos aportarán en ciencia, arte o profesión, cuya finalidad se enfoca en esclarecer sobre un acontecimiento para ponerlo a conocimiento del juez, dando su interpretación, apreciación sobre una situación dudosa, y a través de este mecanismo se logrará formar la convicción para luego desarrolle la práctica de los actos de prueba material, ésta labor del perito viene a ser un servicio necesario que llegará a conocimiento del Juez o Tribunal penal determinando así la existencia del delito y la participación del acusado. 3.- BIBLIOGRAFÍA Abarca, L. (2013). La Tutela Jurídica Constitucional del Debido Proceso. Quito: Jurídica del Ecuador. Abarca, L. (2013). La Violación del Debido Proceso como causa para la Casación y la Acción Extraordinaria de Protección. Quito: Jurídica del Ecuador. Albán. E. (1986). Manual de Derecho Penal Ecuatoriano. Quito: Legales S.A. Bentham, J. (2009). La Prueba en el Juicio Oral Penal. Quito: Cueva Carrión. Carrillo, M. (2012). Deontología Jurídica y Principios Constitucionales. Riobamba: Pedagógica Freyre. Couture, J. (1981). Valoración Judicial de la Prueba. Buenos Aires: Jurídica de Colombia. Cueva, L. (2013). El Debido Proceso. Quito: Cueva Carrión. Echandia, H. (2006). Teoría General de la Prueba Judicial, tomo I. Bogotá: Temis S.A. López, R. (2009). El Abogado. Quito: Aplicaciones Gráficas. Marín, J. (2008). Práctica Procesal Penal II. Quito: Corporación para el Desarrollo de la Educación Universitaria. Posada, R. (2008). Temas de Derecho Procesal Penal. Bogotá: Temis S.A. Roxin, C. (2000). Derecho Procesal Penal. Buenos Aires: del Puerto S.r.l. Vaca, P. (2011). Práctica Penal. Juicio Oral. Quito: Jurídica del Ecuador. Vaca, R. (2009). Manual de Derecho Procesal Penal, tomo I. Quito: Corporación de Estudios y Publicaciones. Vaca, R. (2009). Manual de Derecho Procesal Penal, tomo II. Quito: Corporación de Estudios y Publicaciones. Vaca, R. (2011). Alternativas al Ejercicio de la Acción Penal. Quito: Corporación para el Desarrollo de la Educación Universitaria. DICCIONARIOS Correa, E. (2012). Glosario Jurídico Festivo. Quito: Jurídica del Ecuador. Cabanellas de Torres, G. (2011). Diccionario Jurídico Elemental. Buenos Aires: Heliasta. Valletta, M.L. (2001). Diccionario Jurídico. Buenos Aires: Valletta. CUERPOS LEGALES Código Orgánico Integral Penal (2014) Código de la niñez y adolescencia (2011) Código Orgánico de la Función Judicial (2012) Constitución de la República (2008) Acuerdos y tratados internacionales ANEXO 2 ENCUESTA 1.- ¿Sabe usted que la prueba pericial en el proceso penal, se basa en el resultado del delito, o en los instrumentos con los que se lo cometió o en el resultado de la infracción? Si ( ) No ( ) 2.- ¿Conoce usted el significado de la palabra perito? Si ( ) No ( ) 3.- ¿Conoce usted la labor que desempeñan los peritos profesionales dentro de un proceso penal? Si ( ) No ( ) 4.- ¿Cree usted que es necesaria y justificada la intervención de los peritos acreditados por el Consejo de la Judicatura en un proceso penal? Si ( ) No ( ) 5.- ¿Considera usted que los jueces actúan con imparcialidad al momento de la valoración de la prueba pericial respecto al principio de contradicción o equidad en los procesos penales? Si ( ) No ( ) 6.- ¿Cree usted que el juez debe actuar observando fielmente los elementos probatorios y el mandato expreso de la ley sin importar la condición de los peritos profesionales? Si ( ) No ( ) 7.- ¿Considera usted que los peritos de acuerdo a nuestra legislación son auxiliares de la administración de justicia? Si ( ) No ( ) 8.- ¿Considera usted que los peritos son personas que tienen conocimientos específicos de su correspondiente profesión? Si ( ) No ( ) 9.- ¿Cómo la calificaría usted la actuación del juzgador al momento de la valoración de la prueba pericial en el proceso penal? Muy buena ( ) Buena ( ) Mala ( ) 10.- ¿Considera usted que es necesario realizar un estudio jurídico sobre la prueba pericial en el proceso penal en el ejercicio de la acción penal pública y su valoración por parte del juzgador? Si ( ) No ( )