DERECHO INTERNACIONAL ALUMNO: HUASCAR PERALTA PRINA MATRICULA: 0885-1200-2100 FECHA: 03 - julio - 2013 TAREA DE LA MATERIA DERECHO INTERNACIONAL Cesar Sepulveda PRIMERA PARTE CONCEPTOS, FUNDAMENTOS Y DOCTRINA DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO. Capítulo 1 Concepto del Derecho Internacional. Actividades a desarrollar: • Describe el concepto del Derecho Internacional. El derecho internacional está formado por las normas jurídicas internacionales que regulan las leyes de los Estados. Los acuerdos y tratados internacionales, las notas diplomáticas, las enmiendas y los protocolos forman parte de esta rama del derecho. Puede definirse como el conjunto de normas jurídicas y principios que las jerarquizan y coordinan coherentemente. Estas están destinadas a regular las relaciones externas entre, sujetos soberanos, los Estados, y otros sujetos, a los cuales también se les confiere calidad de sujetos de derecho internacional. El propósito es armonizar sus relaciones, construyendo un ideal de justicia mutuamente acordado por ellos, en un marco de certeza y seguridad que permita realizarla. Capítulo 2 Historia Breve del Derecho Internacional Actividades a desarrollar: • Realiza una síntesis de la Historia del Derecho Internacional. 1. Derecho Internacional Primitivo General o Común: Inicia como unidades nómadas o sedentarias soberanas que desarrollan ciertas normas para los intercambios y el tráfico. Este derecho contempla principios como la fidelidad de lo prometido y la buena fe. Se solucionan los litigios acudiendo a instancias sagradas (sacerdotes) o árbitros. Se sanciona el no cumplimiento de las reglas declarándose la guerra. 2. Derecho Internacional Universal Primitivo: Esta caracterizado por la reunión de varias tribus llamadas ciudades-estado y estados. Está basado en la desigualdad pues los estados más organizados tratan como inferiores a las comunidades soberanas y a estas solo les queda adaptarse. 3. Asia Occidental (Antiguo Oriente): Compuesto por Egipto, Mesopotamia y el imperio babilónico (Código de Hammurabi). Una migración de tribus indoeuropea llega a Asia. Se crean tratados de paz donde se establecen norma de extradición y apoyo, en armamento en caso de guerra contra terceros. Los prisioneros de guerra son sacrificados. Israel con la ley (Decálogo) y los profetas de la antigua alianza que proclaman justicia y paz para todos aporta los fundamentos morales para un derecho internacional extensivo a toda la humanidad. 4. Zona del Mediterráneo: a) Estados-Ciudades Griegos e Imperio Persa: Los estado-ciudades eran llamados polis, estos son los sujetos del derecho internacional griego particular, este se basa en un principio de igualdad. El tráfico creciente entre las ciudadesestado exigía una regulación jurídico-internacional del derecho de extranjería. Un ciudadano era el encargado de proteger los intereses de los extranjeros, estos gozaban de igualdad de derecho y a algunos se les otorgaba la ciudadanía. Se desarrollo todo un sistema de tratados que regulaba el comercio, derecho de extranjería, derecho marítimo, el arbitraje y las alianzas y acuerdos de paz. Incluso hubo relaciones entre las ciudades-estado y el imperio persa. b) Estados Helénicos y la roma republicana: se consolida el imperio macedonio y Egipto se convierte en el primer estado comercial y marítimo de la época, Alejandría es el centro de la cultura griega. Se insertan en el sistema de estados por medio de tratados los estados del Mediterráneo occidental. Las tribus itálicas de los indo-europeos se consolidan y conforman ciudades-estado, la más fuerte es roma. Los romanos desarrollan un sistema jurídico que regula sus relaciones exteriores, crean tratados de amistada y neutralidad, alianzas defensivas, y tratados de sumisión. Como los romanos eran una republica religiosa su piedad exigía que los tratados se respeten y la guerra se libre únicamente para defender el derecho a castigar una injusticia del adversario. Existían unos pasos antes de declarar la guerra, sin embargo, como en Grecia y Asia la guerra no estaba regulada ni limitada. Se permitía la ejecución de prisioneros y civiles, la esclavitud, y la deportación. Roma y las grandes potencias helénicas tenían relaciones basadas en la igualdad, sin embargo roma estableció su predominio en el Mediterráneo occidental. c) El imperio Romano, El imperio Persa y los barbaros: Roma se convirtió en la base de todo derecho posterior. El jus gentium regula la relación entre los extranjeros y los romanos. En este juega un papel fundamental los principios de buena fe y equidad. El jus gentium adquirió rasgos humanos y sociales. El imperio romano estaba rodeado por germanos, árabes y persas, con estos últimos se concluyeron numerosos tratados sobre la base de una plana igualdad jurídica, se consideran números derechos sobre todo en libertad de cultos. Esta paz termino con el asalto árabe. 5. Comunidad Internacional Cristiana de Europa: Los dos imperios romanos de la cristiandad: Con el tratado de paz de 812 Carlomagno recibe el título de emperador de occidente, adquiriendo igualdad jurídica internacional. En el tratado de Berlín se dividió el imperio de Carlomagno poniéndose la base del estado francés y el estado alemán. En el occidente romano-germánico se desarrolló el sistema feudal que lo debilito, pues los señores feudales intermedios llegaron a tener más poder que el señor feudal supremo (Rey). El imperio de Occidente no era un estado en sentido estricto romano, sino que era una asociación feudal laxa. Los señores feudales imponían su derecho por medio de la fuerza privada, los campesinos carecían de derechos y libertades. Existía inseguridad jurídica, así que las ciudades adquirieron otra vez poderío y establecieron organización administrativa y ejércitos propios. Entre la Roma occidental y el califato árabe, se estableció una coexistencia jurídico-internacional. Roma pide ayuda al papa y se inician las cruzadas. Los estados que conformaron las cruzadas eran plenamente independientes y firmaban tratados entre sí y con las potencias islámicas. La res publica cristiana de occidente, tiene una multiplicidad de sujetos de derecho internacional (Príncipes, ciudades, estados y confederaciones de ciudades). Todos conglomerados en una unidad espiritual y religiosa. Esa unidad espiritual estaba dada por la fe católica común en la iglesia cuyo órgano supremo era el papa, su lengua era el latín exclusiva de eruditos. El derecho canónico esta unido con el derecho romano. El papado gracias al derecho de la legación y a su rol de árbitro internacional, contribuyo a la formación del derecho internacional. Los estados islámicos y de los cruzados desarrollaron una gran red de derecho diplomático, derecho de extranjería, derecho marítimo y de neutralidad. Venecia desarrollo un papel fundamental en el desarrollo del derecho marítimo, esta conformo una policía naval contra la piratería, los ingleses también contribuyeron al desarrollar el libro negro del armitandazo que revoluciono el derecho marítimo. Se desarrollaron varios tribunales de arbitraje de derecho público que a menudo tenían carácter internacional. El fanatismo religioso llevo en numerosas ocasiones a prohibirle a los estados cristianos firmar tratados con los mahometanos o paganos, sin embargo el norte comerciaba con ellos. Los polacos convirtieron a los lituanos al cristianismo En el sistema de estados europeos se establecían conferencias para tratar las situaciones de tensión y las guerras, lo que ayudo a mantener la paz y desarrollar el derecho internacional. Con la llegada de la escolástica tardía, el humanismo y el renacimiento se cae el sistema feudal. 6. Comunidad Internacional Romana de Oriente: Bizancio contribuyo al desarrollo de las formas de tráfico jurídico internacional de hoy en día. Los emperadores Romanos proveían a sus enviados credenciales, estos enviados extranjeros eran recibidos con actos ceremoniales (protocolarios). Se instituyeron en la corte de Constantinopla las primeras embajadas permanentes. Entre Bizancio, el califato árabe y los estados islámicos se construyeron relaciones basadas en la igualdad. El imperio otomano invade Constantinopla y su sultán se nombra emperador de roma. 7. El califato árabe, la familia islámica de estados y el imperio Romano: Su mayor contribución se encuentra en el establecimiento del derecho de guerra este imponía que: las mujeres, los niños, los dementes y esclavos, no podían ser ejecutados pero eran considerados como botín y podían ser vendidos como esclavos. El califato alcanzo junto al imperio romano de oriente un sistema jurídicointernacional como el que había existido en el imperio romano y los persas. Existieron tratados que regularon los impuestos, las peregrinaciones, y la práctica de culto. El imperio era muy grande así que se establecieron estados islámicos que se relacionaron con Venecia y los estados cruzados también establecieron relaciones con estados cristianos del norte. Pero la tranquilidad del Mediterráneo oriental se rompió y los otomanos invadieron el territorio antiguo del califato (Guerra Santa). Sin embargo siempre existieron estados islámicos fuera del imperio gran otomano. Al final el imperio otomano quedo incluido en el sistema de Estados Europeos, que a partir de entonces se inspiro de lleno en el principio de equilibrio político. 8. Sistema de Estados Europeos y Derecho Internacional Clásico: Gracias al humanismo y a la navegación se inició una nueva etapa histórica del hombre. Con los otomanos a la cabeza de oriente los portugueses y españoles comienzan una expansión hacia África y América. Se crean tratados internacionales que dividen el océano atlántico, mediante líneas de demarcación (Latitud y Meridiano). Inicia una carrera de las potencias marítimas por la conquista de tierras africanas y americanas. Los reyes españoles y portugueses conceden títulos a la empresa misionera cristiana que legitimaria la guerra de sumisión de los paganos. Así los indígenas son obligados a convertirse al cristianismo y son terriblemente explotados y maltratados. Los teólogos moralistas y misioneros levantan la voz indignados por tanto abuso y cuestionan las pretensiones de dominación de los Papas y Emperadores. El dominico Vitoria dijo que existía una legitimidad de los estados y dominios pagados en el marco de un derecho que abarca a todos los pueblos del orbe (Jus Inter Gentes) estas intervenciones de los misioneros dieron como fruto una legislación protectora de indios, que fueron reunidos en reducciones, con independencia administrativa. Los países bajos se independizan de España que termina con el reconocimiento de los países bajos como un nuevo estado, así entre guerra y conflictos va naciendo las instituciones del derecho internacional clásico. Se libran numerosos conflictos marítimos contra España que era la potencia hegemónica. En Haití se vivió el principal escenario de piratería de aventureros franceses e ingleses contra los españoles. Aunque existía un fanatismo religioso Europa no se dividió y los estados católicos y protestantes coexistieron. Existían instrumentos jurídico-internacionales como el arbitraje y el derecho de migración de súbditos de confesión diferente. Francia libra una guerra que la lleva a perder sus territorios en América y la india, entonces Inglaterra es la nueva potencia del territorio indio. Se da la revolución inglesa del siglo XVII y el rey de Francia y el lord de la republica inglesa firman un tratado de amistad y alianza. La declaración de derechos (Declaration Of Rigths) de 1698 influirá sobre el desarrollo de los derechos del hombre en el derecho internacional. 9. El derecho internacional público después de la revolución francesa norteamericana e industrial: En 1776 el congreso de los trece estados declara su independencia de Gran Bretaña, aunque gran Bretaña tomo represalias en 1778 Francia reconoce a los estados unidos y concreta un tratado de amistad y comercio con ellos. Es así como en la paz de Versalles gran Bretaña también reconoce la independencia de los estados unidos. Estados unidos firma tratados con las tribus del oeste de la unión y de Canadá con una base de igualdad. Los tratados con las distintas tribus eran otorgados por el congreso, ratificados por el presidente y publicados en la colección oficial de tratados. En Francia la republica instaurada tras la condena de Luis XVI no fue reconocida por los demás estados. Sin embargo la mayoría de estados tuvieron que concluir con Napoleón tratados de amistad y alianza por puro instinto de conservación (Intereses Políticos). Pero ese estado de imprecisión del derecho internacional público quedo resuelto en los tratados de Paris. El congreso de Viena es importante para el derecho internacional porque reglamento la jerarquía de los representantes diplomáticos y la libre navegación fluvial, así como la supresión relativa de la trata de negros. La llamada Santa Alianza (1815) se estableció entre Rusia, Austria, Prusia, Inglaterra y Francia, se estableció para mantener el status quo de los estados potencia en el ámbito territorial y político-interno. En 1801 tras enterarse de lo establecido en la convención de Viena sobre la esclavitud Haití declara su independencia, en 1804 es reconocido internacionalmente como un estado independiente. Entre 1811 y 1823 los territorios sometidos por España y Portugal se independizaron. La progresiva democratización de Europa se consolido con la firma de tratados consulares y de establecimiento aseguraron derechos fundamentales del extranjero en su país de residencia. Simultáneamente inicia la Revolución Industrial. El liberalismo se fundamenta en el libre cambio y esta materia domina el ámbito de los tratados de comercio de la segunda mitad del siglo XIX, por medio de la unión postal universal de 1863 se concluyen numerosas convenciones internacionales destinadas a facilitar la circulación masiva de hombres, mercancías y noticias. Italia consigue unidad nacional y en 1929 por medio de los tratados de Letrán de da la base territorial suficiente para la administración de la iglesia católica la ciudad del vaticano. El imperio Otomano se vio debilitado por esa idea de estado nación, a finales del siglo XVIII cede territorio a Rusia y a comienzos del siglo XIX gracia consigue la independencia y después Egipto. En 1856 en la conferencia de paz de parís se desarrolló el derecho marítimo internacional con la declaración relativa al derecho marítimo. Tras una fuerte campaña de colonización Rusia había ocupado Siberia y la frontera con china, y delimito su territorio en Alaska. Es así como el Zar Nicolás II impulso la convocatoria de la conferencia de la haya donde se establecieron convenciones que codificaron y desarrollaron el derecho internacional consuetudinario de la guerra y la neutralidad, además se creó el tribunal de arbitraje de La Haya. Los estados unidos libraron un litigio con gran Bretaña que condujo al tratado de arbitraje llamado tratado Jay cuya materia era el derecho de presa. Los americanos le abrieron el comercio mundial a Japón y lo ayudaron a modernizarse. Termina la guerra de secesión y triunfa el norte. En 1903 Panamá se separa de Colombia y adquiere inmediatamente el reconocimiento internacional de los estados unidos y de Francia, tras la construcción del canal y al firmar el tratado de Hay-Bunau Varila estos obtienen control sobre la zona y la explotación del canal. La revolución industrial y la firma de múltiples tratados permitieron el ingreso de las potencias coloniales europeas al continente africano. En los países donde se desarrolló la revolución industrial se dio la creación del cuarto estado: la clase trabajadora, que poco a poco fue reclamando una mejor calidad de vida. Esto sirvió de inspiración para el movimiento socialista propuesto por Marx, se da el movimiento social-cristiano y el socialismo democrático. En Rusia los bolcheviques radicales toman el poder. El socialismo democrático impulsa una amplia legislación laboral para cuyo fomento se crea en 1919 la OIT. En 1914 la primera guerra mundial estalla en contra de Alemania que era la gran potencia. Gran Bretaña y Francia redujeron las colonias alemanas, tras una difícil situación económica y militar alamana es forzada a pedir un armisticio a EE.UU., el presidente Wilson cumple el papel de arbitrio. Mientras tanto en Rusia tras la revolución bolchevique también se presenta un armisticio El sistema mundial de estados y el derecho internacional universal El sistema de estados europeo se derrumbo con la primera guerra mundial, en la conferencia de la paz de parís, competencias extraeuropeas (los estados americanos independientes, los miembros de common wealth británica, china, Siam hedjaz y Japón) deciden y discuten sobre asuntos europeos por 1ra vez en varios milenios. También los estados unidos fueron llamados a actuar de mediadores para la paz, tuvieron un papel importante. (El pluralismo en los estados tuvo un efecto en la política mundial de tal manera q las mismas palabras tenían un contenido diferente en los distintos sistemas mentales y políticos del estado) Se realizó un pacto para crear una autoridad de SOCIEDAD DE NACIONES (1919) q estableció una confederación política de estados que garantizaran la paz y seguridad: este pacto concibe el derecho internacional como universal, pero esta autoridad experimento su primer fallo cuando estados unidos no ratifico el pacto, además por otra parte Rusia en un primer momento quedo excluida y fue hasta comienzos de 1925 que la unión de repúblicas socialistas soviéticas fue reconocida por toda las potencias (salvo E.E.U.U hasta 1936) por tanto la sociedad de naciones fue una confederación de estados bajo predominio británico y francés aunque supuestamente tendía a la universalidad La sociedad de naciones hizo mucho para la coordinación e intensificación de la cooperación económica, técnica y cultural de los estados también la organización internacional del trabajo. Sin embargo gran Bretaña y Francia mostraron no estar en condiciones de mantener en la postguerra lo establecido en 1919 En Alemania, el partido nacionalsocialista pidió revisión del Tratado de Versalles a la lucha contra la democracia, Hitler toma el poder en 1933, y con ideas racistas de dictadura y totalitarismo, La Italia fascista de Mussolini se alió a Alemania y Polonia, trató de protegerse mediante un pacto de amistad con Alemania. La Unión Soviética, concluyó pactos de amistad y no agresión con todos sus vecinos. Entonces la aparatosa salida de la Sociedad de Naciones del Japón y de Alemania en 1933 genero tensión. Las potencias occidentales no se decidieron a ninguna acción colectiva ante las infracciones del Derecho Internacional de Alemania e Italia. Alemania invadió Polonia, como consecuencia de esto Gran Bretaña y Francia le declararon la guerra. Alemania sometió casi toda Europa, hizo cambios territoriales y resistió solo Gran Bretaña, que ofreció asilo a numerosos gobiernos en el exilio, En junio de 1941 invadió Alemania la Unión Soviética; y en diciembre del mismo año Alemania declaro la guerra a los Estados Unidos. Italia se separó de la alianza con Alemania el 8 de septiembre de 1943. • (La dictadura de Hitler quebrantó las normas del derecho de la guerra y realizó la eliminación industrial de adversarios políticos, prisioneros de guerra y millones de personas tachadas de inferioridad racial • Finalmente, Alemania y el Japón estuvieron en guerra con las Naciones Unidas los aliados exigieron de Alemania la capitulación incondicional, que se dio el 7-8 de mayo de 1945. El Japón, tras éxitos asombrosos en todo el este de Asia, hubo de replegarse ante la reconquista anglo-norteamericana tras la bomba atómica Japón capituló (se rindió) a su vez sin condiciones, pero se le concedió que el Emperador permaneciese como jefe del Estado. A partir de 1941, las grandes potencias aliadas Estados Unidos, Gran Bretaña, Unión Soviética, China, y la Francia de Gaulle establecieron la configuración del sistema mundial de Estados como proyectaban para la postguerra, en declaraciones e instrumentos jurídico-internacionales (conferencia de Moscú, Carta del Atlántico, Declaración de las Naciones Unidas, conferencia de Teherán, conferencia de Berlín etc… Mientras se llevaban a cabo las últimas operaciones de guerra, se reunió en San Francisco una conferencia internacional para el establecimiento de una organización internacional adaptada al sistema de Estados mundial. El principio democrático está representado por la igualdad de derechos de todos los miembros. la directriz general de la ordenación de la paz después de la Segunda Guerra Mundial fue el restablecimiento del status quo. Se firmaron tratados de paz con los Estados satélites (Hungría, Rumania, Bulgaria y Finlandia) y con la propia Italia pero no se ha llegado hasta la fecha a un tratado semejante con Alemania. Bajo la protección de las potencias occidentales, sus respectivas zonas se convirtieron en la República Federal de Alemania, mientras la zona soviética de ocupación fue reconocida como República Democrática Alemana por los Estados del “campo socialista”. Las dos Alemanias fueron admitidas en la 0. N. U. el 18 de septiembre de 1973. n Asia oriental, la China de Chang Kai-Shek obtuvo un puesto perma¬nente en el Consejo de Seguridad, pero finalmen¬te, el Gobierno de Pekín fue admitido en la O. N.U. como único representante de China, en 1971, Japón, reanudó relaciones diplomáticas con el bloque oriental, y es miembro de la O. N. U. Los Estados europeos, destrozados por la guerra, recibieron de los Estados Unidos ayuda que dio lugar a una recuperación. la seguridad de los Estados de la Europa occidental parece garantizada por la alianza del Tratado del Atlántico Norte. La Unión Soviética ha superado con sus propias fuerzas los grandes destrozos que ocasionó la Segunda Guerra Mundial en sus territorios europeos. Sus nuevas fronteras con Rumania y Finlandia se basan en tratados de paz, y con Polonia y Checoeslovaquia, en tratados bilaterales. Los Estados de la Europa centro-oriental (excepto Yugoeslavia) fueron transformados en Repúblicas populares dirigidas por los respectivos partidos comunistas. Durante la “guerra fría” las potencias occidentales se opusieron a acciones antijurídicas del “bloque oriental” (bloqueo de Berlín occidental, guerra de Corea). La Declaración soviética sobre las relaciones entre Estados socialistas revela la recepción de viejos principios en la práctica jurídico-internacional: soberanía, igualdad de derechos, no intervención en los asuntos internos y ventajas mutuas en las relaciones económicas. La base de esta coexistencia pacífica no puede ser otra que el Derecho Internacional. El proceso de emancipación y la transformación del Imperio británico en una Comunidad (Commonwealth) no podía detenerse. Los Estados Unidos concedieron la independencia a las Filipinas, Gran Bretaña, se la dio a la India, a Birmania, al Pakistán y a Ceylánm se produjo la fundación del Estado de Israel, Siguieron la mayoría de las colonias africanas. Con la independencia de Argelia llegó a su fin la separación de casi todos los pueblos de los imperios de los europeos en ultramar. Este proceso de emancipación de los pueblos coloniales se ha visto acelerado por la Segunda Guerra Mundial. La mayor parte de los Estados y pueblos de Asia y de África han tomado parte en el Derecho Internacional Público, sobre una base de desigualdad. La Ilustración y el marxismo, pusieron al descubierto el afán de dominación y de lucro, y hacían de nuevo hincapié en la doctrina cristiana, relegada a un segundo plano, por consiguiente, los nuevos Estados de Asia y de África consideran ciertas normas del Derecho Internacional de una manera muy crítica y en ocasiones con gafas marxistas. De ahí que la posición y la colaboración de los Estados afroasiáticos sea muy importante para el mantenimiento y el desarrollo del Derecho Internacional. Muchos Estados asiáticos y africanos contribuyeron a la elaboración de la Carta de la O. N. U., todos los nuevos Estados surgidos después de 1945 han solicitado su ingreso en la 0. N. U., aceptando asi los nuevos miembros el Derecho Internacional y concluyendo sus tratados sobre la base del Derecho Internacional común, El tratado que la China Popular concluyó con la India en 1953 ofrece los “cinco puntos” para asegurar la coexistencia pacífica: 1) soberanía, 2) obligación de no agresión, 3) no intromisión en los asuntos internos de otros Estados, 4) igualdad de derechos y ventajas recíprocas 5) igualdad de derechos en lo económico frente a la desigualdad y las preferencias económicas de la época colonial. Principios q no han logrado llevar a la India y al Pakistán a una solución del problema ni consiguieron impedir el ataque de la República Popular China a la India en 1962. La conferencia de Bandungen en la que participaron más de treinta Estados asiáticos y africanos, proclamó diez principios importantes por lo que se refiere a su posición ante el Derecho Internacional y las relaciones internacionales reiterando las normas y principios inscritos en la Carta de la O. N. U. Los estados asiáticos y africanos crearon una base para la codificación del Derecho Internacional a la que la Asamblea General está obligada por la Carta. Las conferencias codificadoras demostraron que más allá de las diferencias puede formularse un Derecho Internacional universal por todos los Estados basado en el libre consentimiento de todos los Estados y todos los pueblos. Uno de los principios adoptados en la conferencia de Bandung el de no participar en pactos de autodefensa colectiva que sirvan a una gran potencia muestra la preocupación de los Estados asiáticos y africanos de permanecer al margen de las disputas de los países industrializados. La 0. N. U. convocó una conferencia de expertos para la ayuda científica (U. N. C. S. A) Para la formación de una verdadera comunidad con los países en desarrollo de la cual surgió la Conferencia de las Naciones Unidas para el Comercio y el Desarrollo (United Nations Conference on Trade and Développement (U. N. C. T. A. D.) Los países en vías de desarrollo se dan cuenta que los Estados altamente industrializados no son tan solo los descubridores de la técnica y los que han llevado a cabo la revolución industrial hasta los terribles medios de destrucción masiva dan cuenta de la necesidad de la educación de un humanismo, llámese cristiano, liberal o socialista. Humanismo que se ha desarrollado en los países ahora industrializados llevándolo consigo adelante a pesar de repetidas recaídas en la barbarie, Se pretendió crear una base moral común para toda la huma¬nidad, capaz de sustentar el Derecho Internacional universal como fundamento de los derechos humanos de todos los individuos en todos los países para que pueda resolver el problema más candente de la humanidad: el desarme Capítulo 3 Las Doctrinas Clásicas del Derecho Internacional 1. Las doctrinas jusnaturalistas 2. Las doctrinas positivistas Actividades a desarrollar: • Describe brevemente las doctrinas jusnaturalistas. I. Las Doctrinas Jusnaturalistas a) La Escuela Hispana del Derecho de Gentes Se había sostenido por largo tiempo que la doctrina del Derecho Internacional había nacido con el Holandés Hugo Grocio (Hugo Van Groot) (1583 - 1645), en el siglo XVII. Pero las investigaciones de Barcia Trelles, de Brown Scott, de Le Fur y de otros destacados tratadistas modernos pusieron bien claro desde hace unos años que la gloria de haber sido los fundadores de la ciencia del derecho de gentes corresponde a los llamados juristas - teólogos españoles de los siglos XVI y XVII, y, particularmente, que el mérito de iniciador indudable toca al fraile dominicano Francisco de Vitoria (1483 - 1546). Es inexplicable que durante tiempo se regateara a estos pensadores su indiscutible virtud de fundadores, y menos cuando que en los mismos textos de Grocio se encuentra referencia constante y nutrida a los autores españoles. Seguramente ello es un resabio de la postura anti hispana y anticatólica de siglos anteriores. El hecho de ser teólogos no les quita valimiento a esos hombres. El concepto de teología, por esas épocas, era el de ciencia que también estudiaba la conducta humana, y por ello fueron también juristas en el mejor sentido del término. El monopolio de la cultura, por otra parte, estaba en manos de los clérigos y fue natural que ellos se aplicasen a examen de los problemas que creaba la presencia de ese nuevo orden jurídico. Además, la España de esos años irradiaba cultura por todas partes, y era el centro del pensamiento más selecto. Todo ello, junto con el renacimiento, los descubrimientos geográficos hispanos y la conquista de América, motivó que en ese país viese la luz la teoría Jusnaturalistas internacional. Francisco de Vitoria (1492-1546). Haciendo una generalización se puede anticipar aquí que Vitoria es el creador de la teoría Jusnaturalista internacional, Francisco Suárez, otro de los teólogos - juristas, es el filósofo sistematizado de ella, y Grocio, por su espíritu metódico y erudito, tuvo que ser el vulgarizador de esta teoría. Cada uno de éstos tuvo frente a sí un fenómeno peculiar que influiría en el desarrollo del derecho de gentes. Vitoria hubo de considerar los nuevos problemas de la conquista de América; a Suárez correspondió en su tiempo la situación especial de los jesuitas en el siglo XVII, el embate de la reforma y el fraccionamiento del imperio Germánico, y a Grocio le tocó observar la moderna conducta de la guerra y la formación de una pequeña agrupación de los estados en lucha constante y competidora. Por ello es que los problemas en cada uno de ellos fueron tratados tan especialmente. Fernando Vázquez de Menchaca (1512- 1569). Otro de los genuinos padres de la teoría española del derecho de gentes es Menchaca, oriundo de Valladolid. Se le menciona como fundador del principio de la libertad de los mares, aunque como vimos, la originalidad de este tema la tiene Vitoria. Representativo de este formidable espíritu místico y católico del español, Menchaca acudió al concilio de Trento, en donde destacara y tal vez su participación no fue pequeña en los cánones que resultaron de tal concilio que vino a modernizar y a salvar para la prosperidad la religión católica. Francisco Suárez (1548 - 1617). “El doctor eximio”, como se le llamó, resulta ser el gran filósofo del derecho de gentes de la escuela hispana, y, a la vez, el que clausura esa brillante manifestación intelectual. Natural de Granada, jesuita, dotado de gran capacidad de trabajo, intransigente con los heréticos, ha sido considerado como el talento más ilustre de la compañía de Jesús. Felipe II lo nombró profesor de teología en la vetusta universidad de Coimbra, en Portugal, en 1596, en los tiempos en que España dominaba en toda la península Ibérica. Esta cátedra la desempeño hasta su muerte. b) Los Autores Jusnaturalistas Laicos La preocupación de los publicistas de esta escuela es separar la moral de la teología, y la de tratar de fundamentar su tesis, principalmente, en los historiadores antiguos y en esto vienen a diferir de los teólogos juristas, aunque también reconocen que las normas del derecho de gentes provienen del derecho natural. Alberico Gentili (1552 - 1608). Gracias a la tesis del profesor Holland, catedrático de Oxford, al tomar en 1874 la cátedra de derecho civil que tuviera en su tiempo Gentili, fue posible saber de este autor en los tiempos modernos. Es Gentili el primero que separa la teología de la ética. Parece que Gentili tomó afición a los temas internacionales a partir de esa fecha y dos años más tarde publicó un pequeño ensayo llamado de legationibus, libri tres (1585). Ahí se refiere a la naturaleza de los embajadores, a las inmunidades y a la manera de nombrarlos y expulsarlos. Es el primer autor que comenzó a preocuparse por la novísima institución diplomática, que apenas tenía unos años de instituida con sus caracteres modernos. No podía escapar Gentili, naturalmente, a la influencia de la época y años más tarde, en 1595, escribió sobre el derecho de la guerra de jure belli. Gentilli fue nombrado, con el consentimiento de la corona inglesa, asesor jurídico de la embajada de España en Londres, y ahí fue consultado sobre materias importantes de la época, en particular la navegación de los mares, presas marítimas y materias afines, como el corso y la piratería, y en esa tarea reunió una serie de trabajos que aparecieron publicados después de su muerte, bajo el título hispanicae advocationis libri duo. Hugo Grocio (1583 - 1645). Sin duda una de las más grandes figuras del jusnaturalismo laico, que tuvo una vida patética, el holandés Groot o Grocio, es uno de los que enriquecieron mayormente la ciencia del derecho de gentes. Destacó desde muy joven, y pronto realizó aportaciones singulares al Derecho Internacional. A los veintiún años tuvo oportunidad de intervenir en un sonado asunto, de donde surgió su primera e importante obra, de jure proedoe. (Del derecho de presas), uno de cuyos capítulos, de mare libero, fue publicado unos años más tarde y ha sido desde entonces la simiente de todo lo que se ha escrito sobre la libertad de navegación en alta mar. En general, la importancia de Grocio está en que fue un vulgarizador de las instituciones del derecho de gentes, y puso al alcance de las personas interesadas los conceptos esenciales de una ciencia todavía en su cuna. Samuel de Pufendorf (1632 - 1694). A Pufendorf, alemán de origen, puede considerársele en cierta forma como un continuador de Grocio en cuanto al racionalismo se refiere, pero le separan notables diferencias y carece de la envergadura de éste. Por lo que se refiere a la fundamentación del derecho de gentes, mantiene este autor que no existe unias gentium independiente del derecho internacional. El derecho de gentes es una pura emanación de aquél. Por eso Pufendorf aparece como un naturalista “puro”. Duda Pufendorf el carácter obligatorio del Derecho Internacional, y en ello va a resultar un antecesor de los navegadores de un derecho convencional o consuetudinario, expresando un gran pesimismo hacia el valor de los tratados como fuente del Derecho Internacional, y afirmando que las costumbres entre las naciones no pueden considerarse como jurídicas y además, que son sólo de carácter particular. Aunque aquí emerge este autor con exceso de sobriedad, eso tuvo un efecto benéfico posterior, para contrarrestar el naturalismo exagerado. Indica que el derecho natural es aquél que conviene necesariamente a la naturaleza racional y social del hombre. Christian Wolf (1679 - 1754). Podría ser considerado este autor como el último naturalista, con características propias muy especiales. Su obra principal es jus gentium metodo cientifica pertractatum (1749). • Realiza un resumen de las doctrinas positivistas. I. Las Doctrinas Positivistas a) Los Predecesores Richard Zouch (1590 - 1660). El eslabón entre la escuela naturalista y la positivista resulta ser Zouch, inglés que fue, como Gentili, profesor de Derecho Civil de la universidad de Oxford y de la misma manera que Gentili, hubo de dictaminar sobre los derechos de un diplomático criminal. En el caso de Zouch, don Pantaleón Sá, hermano del embajador de Portugal en Inglaterra en 1653, dio muerte a un súbdito británico, y enjuiciado que fue, el tribunal, con apoyo de una opinión de este autor que resolvía no cabía la excepción de la inmunidad diplomática, lo condenó a muerte. Cornelius Van Bynkershoek (1673 - 1743). Fue sin duda el autor más distinguido de su época, y uno de los que más influyeron en la doctrina del derecho marítimo internacional. Desde muy joven ejerció la judicatura como magistrado del tribunal supremo de la provincia de Zelandia, actividad que había de proporcionarle claridad de estilo y precisión en la fórmula. En 1721 da a la luz Bynkershoek un segundo ensayo, de foro legatorum, destinado al estudio de la institución diplomática, que ha sido juzgado como excelente tratado. En 1737 publica su obra más importante, questiones juris publici, que contiene la esencia de su pensamiento sobre el derecho de gentes. Ya puede advertirse en este autor una correcta identificación entre el jus gentium y el Derecho Internacional. Él es el creador, por ejemplo, de la noción del mar territorial. Desarrolla hábilmente el concepto de neutralidad, que habría de convertirse en clásico. También su manejo de la institución del bloqueo es muy aceptable. El tema de las presas marítimas también es tratado con eficacia por el maestro holandés. Sobre los pactos internacionales escribió con lucidez y penetración, refiriéndose con alguna extensión al difícil punto de la cláusularebus sic stantibus. Bynkershoek fue un autor de mucho éxito, por la forma sencilla y clara con que están redactadas sus obras. Muchas resoluciones internacionales y de la suprema corte de los estados unidos se han fundado sobre las enseñanzas de este brillante y práctico jurista. Emerich de Vattel. El suizo Vattel (1714 - 1767) es sin duda una de las más destacadas figuras entre los autores clásicos, y ofrece la particularidad de enlazar la época antigua con la contemporánea. b) Los Positivistas Sistemáticos Puede darse el nombre de “sistemáticos” a los autores posteriores a Vattel, todos ellos positivistas, que postularon desde fines del siglo XVIII y durante todo el XIX, presentando el orden jurídico internacional de una manera metódica y hasta cierto punto científica, en grandes síntesis. El primero de ellos es Moser (1701 - 1785) quién seguramente es el auténtico predecesor del positivismo del siglo XIX. Moser es partidario de un Derecho Internacional positivo, separado por completo del derecho natural. Proyectó una teoría de la experiencia pura en Derecho Internacional. Tras de Moser figura el profesor Alemán Georg Frederic De Martens (1701 1785), profesor de la universidad de Göttingen. Escribió en francés un libro précis de droit de gens moderne de l´Europe, en 1789. Aquí aparece ya el derecho de gentes como disciplina autónoma. c) Comentario sobre el positivismo internacionalista de los siglos XVIII y XIX Varios factores se reunieron para que el pensamiento positivo internacional se fincara firmemente desde fines del siglo XVIII y a lo largo de todo el XIX, y padeciera por consecuencia el jusnaturalismo. El poder del estado se desarrolló poderosa y sorprendentemente. La doctrina hubo de convertir a estado en el único sujeto de todas las normas, y a su voluntad en la exclusiva fuente de todo orden jurídico internacional. Se obtenía con ello un alto grado de certeza, pues así toda la actividad exterior del estado quedaba referida a un punto preciso de imputación jurídica. En otros términos, una situación favorable en extremo a la definición exacta de obligaciones y a la organización de responsabilidades. Según el decir de los propios positivistas, se buscaba de esa manera una teoría más rigurosa y más exacta. Los autores positivistas son culpables de excesos en el tratamiento de las instituciones internacionales, pues las rodean de numerosos antecedentes históricos, algunos de ellos arbitrariamente invocados. Se inaugura con ellos un nuevo acceso al Derecho Internacional. Se forman lo que algún autor llamó clubes mutuos de citas, y lo que con gran acierto Bentham denominó ipse dixitism. Por otro lado, las teorías positivistas condujeron a una postura de la justificación de la fuerza. Conceptualización en la Doctrina Jusnaturalista y Positivista Jusnaturalismo “Es producto de una larga evolución histórica que sufre distintos procesos y que pasa de la idea de un derecho derivado de la divinidad, a la de un derecho deducido de la naturaleza humana cuyos postulados o principios pueden obtenerse por métodos racionales” Teología, por esas épocas, era el de ciencia que también estudiaba la conducta humana, y por ello fueron también juristas en el mejor sentido del término. Doctrinas internacionalistas que, como la de los juristas clérigos, hacen descansar al derecho internacional sobre el derecho natural, son llamadas “Naturalistas”, y en oposición a ellas existen las denominadas “Positivistas”, que tratan de fundamentarlo solo en la voluntad de los Estados. Entre ambas existe una separación irreductible. Derecho Natural: Expresión que se aplica al conjunto de leyes morales naturales cuyo origen es la sola naturaleza en cuanto se refiere al ámbito de la libertad humana, dentro del supuesto, no universalmente reconocido, de que el orden legal forma parte del orden moral. En cuanto se funda en la naturaleza, el derecho natural se refiere a valores universales e inmutables. Derecho Positivo: Es el que se encarga del estudio de la ciencia del derecho. Conjunto de normas dictadas por la autoridad competente, siguiendo los procedimientos establecidos para la creación y validación de las normas jurídicas en una nación y momento determinado; va desde la Constitución hasta la Sentencia. Relectiones (Reelecciones) o sean repeticiones de cátedra, dispuestas por temas ordenados, para facilidad de enseñanza. Derecho de gentes, en Vitoria, es una noción apartada un poco de la concepción agustiniana y tomista, pero en el mismo orden de ideas, Vitoria, quital al ius gentium todo lo que no es humano, y procura darle un contenido propio. El derecho de gentes brota de la sociedad internacional. Positivista. Corriente filosófica que dedica su estudio al derecho Positivo, que es emanado por la autoridad, tomada como corriente monista, ya que no admite ni acepta la clasificación del derecho en dos, Natural y Positivo, únicamente el Derecho Positivo no existe el natural. Capítulo 4 La Naturaleza y la Esencia del Derecho Internacional a) La negación doctrinal del Derecho Internacional b) Las teorías que sostienen que el Derecho Internacional es un derecho rudimentario y de transición c) El intento de fundamentación del Derecho Internacional en la Escuela Positiva Moderna d) La reacción antipositivista Actividades a desarrollar: • Describe la negación doctrinal del Derecho Internacional. El Derecho Internacional se ha visto obligado constantemente a legitimar su calidad jurídica, debido a que el jurista internacional no puede evitar la tentación de compararlo con un modelo ya conocido y más fácil: el derecho interno estatal. Por lo cual, a final de cuentas, algunos juristas acaban negando la existencia del derecho internacional o agregándole normas que no tienen que ver con éste. Los Negadores Radicales Son aquellos que negaban rotundamente la existencia del derecho internacional; pues según ellos, las relaciones internacionales se daban sólo por la fuerza y no por el Derecho. El primero de éstos fue Thomas Hobbes, quien decía que el derecho de gentes era solamente un conjunto de leyes que servían para regular las relaciones mutuas de fuerzas físicas entre los Estados. Para Hobbes, los Estados todavía vivían en un “estado de naturaleza”, donde una nación estaba frente a la otra “en posición de gladiadores”. Otro negador absoluto fue Baruch de Espinosa, quien reclamó que “El Derecho llega hasta donde alcanza el poder”. A pesar de esto, también admitía que los Estados podían reunirse en una confederación, lo cual en cierta forma implicaba que podía darse el derecho de gentes. Para Adolfo Lasson, el Estado era el poder absoluto sobre la Tierra y su soberanía no tenía límites; por lo tanto, no podía ser sometido a un orden normativo superior a él mismo. Para éste publicista, los tratados no son más que reglas de prudencia política, sujetas al propio interés del Estado. Son expresiones puras de relaciones a la fuerza, pero no normas. La guerra, según él, era el único medio posible para resolver conflictos cuando se rompía el equilibrio entre naciones. Algunos otros juristas que también negaban la existencia del derecho internacional, fueron: Glumpowicz, Olivercrona y Lundstet. Éste último decía que un ordenamiento jurídico no puede darse sin la existencia de un aparato penal que funcione realmente, y a falta de éste en el Derecho Internacional, lo volvía un producto de la imaginación. Los Negadores de su Naturaleza Jurídica Así como había quien negara rotundamente al Derecho Internacional, también existían aquellos que simplemente negaban su naturaleza Jurídica. John Austin, decía que el Derecho Internacional era solamente un conjunto de normas morales “positivas”, impropiamente llamadas leyes. Para él, el derecho internacional no era un derecho positivo, sino una rama de la moral positiva. Julius Binder negaba la existencia de una comunidad internacional, y por lo tanto, también la de un derecho internacional que la rija. Félix Solmo sostenía que lo escaso de las reglas del derecho internacional, su inestable obligatoriedad y el grado insuficiente de obediencia que muestra; hacen de éste sólo reglas de cortesía. Burckhardt llegó a admitir que son normas jurídicas las que integran al derecho internacional, pero no obligatorias. El derecho internacional, para él, es un derecho subjetivo y convencional, no objetivo y positivo. Si llegara a existir el derecho internacional sería un orden normativo no válido, puesto que no se apoya en ninguna organización. • Describe las teorías que sostienen que el Derecho Internacional es un derecho rudimentario y de transición. En ninguna rama del Derecho se ha observado tanta discusión en cuanto al carácter jurídico de la misma como en nuestra disciplina. El Derecho Internacional se ha visto obligado a cada momento a legitimar su calidad jurídica. Y es que la especial naturaleza de este orden jurídico provoca la necesidad de intentar fundamentar objetivamente su validez para asegurar su existencia. A la vez, el estudio de la esencia del derecho de gentes como que sirve para volver a plantear los problemas del derecho general. El Derecho Internacional es ya problemático en sí mismo, a diferencia de las otras disciplinas jurídicas, que tienen sólo sus problemas particulares. Y es que el jurista internacional moderno no puede escapar a la tentación de crear en un sistema jurídico inacabado ni puede resistir la atracción, por otra parte, de referir el Derecho Internacional, inconsistentemente, al modelo ya conocido, más familiar y más fácil, del derecho interno estatal. De ahí ha resultado un grueso número de teorías que, o bien niegan de plano la existencia de este orden jurídico, o bien tratan de equipararlo con normas que no son de Derecho, o simplemente tratan de fundamentarlo de una manera inaceptable. Los negadores radicales. El concepto de “negadores” es bastante amplio y ambiguo, y tiene naturalmente que ser despojado de ideas erróneas. Sólo nos ocuparemos de un concepto científico y político. Por “negadores radicales” entendemos a aquellos que definitivamente no aceptan siquiera la existencia del Derecho Internacional, porque están convencidos que las Relaciones Internacionales se conducen solo por la fuerza, no por el Derecho. b) Las teorías que sostienen que el Derecho Internacional es un Derecho rudimentario y de transición Existe un grupo de autores que pudiéramos llamar “intermedios”, los cuales, sin negar la fuerza obligatoria del Derecho Internacional, sostienen que es un Derecho débil de cierta manera análogo a aquel que liga a las comunidades primitivas. Implican que se está en presencia de un Derecho notoriamente deficiente. En buenas palabras, ocupan un lugar de equilibrio entre las teorías negadoras y las que tratan de fundamentar el Derecho Internacional. Entre estos publicistas que estiman que el Derecho Internacional es un derecho transicional en un estado de constante mejoramiento, que tendrá que desembocar por fuerza en un sistema acabado, en un derecho federal de las naciones, está Oppenheim, el autor Germano-Británico. Al parejo de oppenheim están Holland, inglés, y Zitelmann y de Louter, Alemanes. c) El intento de fundamentación del Derecho Internacional en la escuela positiva moderna Se había dicho que el positivismo había predominado consistentemente a lo largo del siglo XIX. Según se ha visto, la escuela positiva se pronuncio en contra del derecho natural, por la separación radical entre la moral y el derecho, y por la reducción del derecho positivo a la voluntad del estado. Casi sin cambiar esta postura se ha mantenido hasta nuestros días. El positivismo, empero, comprendiendo al fin que si el derecho de gentes es diferente, habría entonces que determinar cuáles son las características que lo hacen distinto, ha tratado de tender un puente salvador entre el punto central de su doctrina, de que no puede haber más derecho del estado, con el hecho de que el Derecho Internacional obliga al estado aun cuando éste no haya intervenido en la creación de sus normas. Como las tesis voluntarias por sí solas no dejan lugar a una estructuración satisfactoria del Derecho Internacional, los autores positivistas han pasado apuros para encontrar una fórmula que sin obligarlos a ceder, los capacitara al mismo tiempo para fundar el carácter obligatorio del orden jurídico internacional. Con todo, esas fórmulas compromisorias no han resultado eficaces. Las normas del Derecho Internacional, según Hatschek, se crean o por legislación paralela entre varios o todos los estados, o por reglas internas consuetudinarias que después se vuelven reglas internacionales de conducta. Estas reglas son obligatorias para el estado no como preceptos de Derecho, sino como reglas sociales o convencionales cuya sanción consiste en mera compulsión social. Crean, por el efecto inescapable de la reciprocidad, una obligación legal. De tales reglas, que se convierten en convicción legal, surgen reglas consuetudinarias. La teoría de la autolimitación. Aunque se dice que fue el gran Von Ihering quién profesó primeramente esta postura, es sin duda Jellinek quién la lleva a sus extremos más conocidos. George Jellinek representa un esfuerzo para conciliar la entonces nueva postura de la coordinación con su tesis peculiar, llamada la “Doctrina de autolimitación del estado”, que es, a su vez, una expresión de la teoría de la voluntad unilateral del estado. La tesis de la coordinación y el imperio de la fuerza. Una variante de la doctrina de la autolimitación la constituye la interesante tesis del profesor alemán Erich Kaufmann, quién es tal vez uno de los expositores más brillantes de la teoría de la coordinación. Señala Kaufmann que el derecho a la coordinación es posible sólo dentro del estado, pero no fuera de él, y ello es así porque sólo el estado es el instrumento de un ideal que puede justamente reclamar la sujeción de sus miembros a un mandamiento impuesto, y ese ideal del que habla Kaufmann es la autopreservación y el desarrollo histórico en un mundo de fuerzas competidoras representadas por otros estados. Este ideal, dice este talentoso jurista, sólo puede realizarse por la fuerza, y ésta es la causa por la cual la subordinación sólo es posible dentro de una comunidad estatal. Entre estado y estado existen sólo relaciones con fuerza. Como Hegel, afirma que las relaciones entre los estados es una de entidades independientes que se hacen promesas, pero que al mismo tiempo están por encima de esas promesas. La teoría de la coordinación y la voluntad colectiva. Aunque representa un indudable progreso con respecto a las teorías que le precedieron, y repleta de sugestividad, la teoría de Triepel pretende fundar todo el Derecho Internacional sobre la voluntad colectiva de los estados. Parte Triepel de una distinción en materia de acuerdo de voluntades. Así dice, existe el vertrag, o sea, un número de voluntades concurrentes hacia el mismo fin. En el contrato, el contenido de las obligaciones está opuesto directamente, hay un acuerdo entre dos partes y los intereses son correlativos, aunque diferentes. En la Vereinbarung, voluntad colectiva o pacto normativo, hay una cooperación de voluntades determinada por una comunidad de fines. El contrato común supone un orden jurídico preexistente en tanto que en la Vereinbarung viene a ser una fusión, un crisol de las voluntades particulares que pueden producir reglas obligatorias a todas las partes. La llamada escuela de Viena está representada fundamentalmente por la postura del jefe de ella, el extraordinario Hans Kelsen, jurista Austriaco, después profesor en la universidad de Colonia, Alemania, y que falleciera en Estados Unidos en 1973. Sin duda es Kelsen uno de los juristas y teóricos del estado más brillantes de los últimos tiempos. El examen del Derecho lo realiza Kelsen partiendo, según él, de un punto de vista impecablemente científico y por ello su doctrina ha sido llamada, por él mismo, la teoría “ Pura del Derecho”. La teoría “pura” consiste en eliminar del estudio del Derecho toda consideración psicológica, sociológica, política, ética y aun religiosa. Quiere estudiar al Derecho pura y simplemente como un fenómeno abstracto, como un producto de la lógica del pensamiento. La ciencia—dice Kelsen—tiene que descubrir su objetivo tal cual es, y no prescribir cómo debiera ser el punto de vista especulativo. Todo lo que no es Derecho viene a afectar el estudio de la disciplina o tratar de identificar el Derecho con la justicia, que son cosas diferentes. La teoría del estado - prosigue - se ha visto oscurecida por impurezas. Por ejemplo, si el estado, como se afirma, es esencialmente potencia, no es porque sea un orden que imponga a los individuos una cierta conducta. Y si es voluntad, no es más que en un sentido metafórico que se busca la validez objetiva de ese orden normativo. La reacción antipositivista Las teorías realistas y el moderno jusnaturalismo. Evidentemente, el positivismo se mostró insuficiente para explicar la real naturaleza del Derecho Internacional y su fundamentación jurídico-filosófica. Provocó, empero, con sus excesos, una sana reacción que trata de superar los dogmas de la escuela positiva para intentar alcanzar—al fundamentar el derecho de gentes—principios de integración. Esa reacción. Que adopta formas muy variadas, tiene el substratum común de buscar principios inmanentes sobre los cuales reposa el orden jurídico internacional. Todas ellas se rigen como una protesta contra el estado omnipotente soberano que mengua la dignidad del individuo. La escuela realista. El holandés Hugo Krabbe, a quién sin duda algo debe la escuela la Viena, es quizá el primero que indaga el fundamento del Derecho Internacional en un orden superior al positivo. Dice Krabbe que el derecho es un dominio de normas que se imponen y obligan espiritualmente, porque el individuo tiene noción y conciencia de que valen y deben valer. Los actos del estado son legítimos y válidos en la medida que se conforman y adecuan a las normas del derecho. La fuente del Derecho Internacional, en este autor, no es la soberanía del estado; no es la voluntad del estado la creadora de la norma jurídica internacional, sino la conciencia del derecho sentido por los individuos cuyos intereses están afectados por esa norma, o quienes como miembros del gobierno— funcionarios y jueces - están llamados a velar por esos intereses. El Derecho Internacional viene a surgir cuando los pueblos de los diversos estados ensamblan su sentido de lo justo para incluir también las Relaciones Internacionales. Así, frente a la personalidad del estado se dirige la soberanía impersonal del derecho, más noble y menos inhumana. Tiene la teoría de Krabbe un marcado sentido ético. Para Duguit, la base del derecho es el hecho de la solidaridad y de la interdependencia de los hombres. De ese hecho nacen reglas sociales observadas a virtud de su necesidad misma, porque sin ellas la vida en común no sería posible. Tales reglas sociales se convierten en derecho cuando los individuos que forman parte de un grupo se dan cuenta de que su respeto es necesario para el buen funcionamiento de la sociedad y que deben recibir, por ello, una sanción positiva. De esta manera, el Derecho Internacional viene a ser un derecho creado por los individuos mismos, no por el estado, cuando el sentido de la solidaridad trasciende al ámbito internacional. Por tanto, deviene el monismo. El estado se caracteriza sólo para la realización del fin común. El mismo grupo de hombres, dice por otra parte, que participa en la construcción de la norma interna del derecho, participa al mismo tiempo en la creación de la norma internacional, de manera que no existe diferencia en el proceso de formación de ambas normas. Schwarzenberger. Este moderno publicista ha oscilado desde un realismo sociológico más o menos moderado hacia una tendencia de sobreestimación de la “política internacional”. Sostiene que puede construirse un sistema de Derecho Internacional por el método inductivo. Cualesquiera que sean los defectos de la escuela realista, ella ha tenido el mérito de aproximarse al Derecho Internacional sobria y objetivamente, y el de hacer perder impulso al positivismo estéril. En la indagación de las bases fundamentales del Derecho Internacional el “realismo”, a veces toma perfiles escolásticos y naturalistas, y sólo le faltan algunas notas para coincidir con el reciente naturalismo. Debe entenderse esta postura como de transición y moderación. El jusnaturalismo moderno. El renacimiento jusnaturalista, que aparece como una protesta frente a la concepción nacionalista del estado totalitario, se presenta en diversidad de formas, y como toda reacción, se exhibe en ocasiones en planos exagerados, con sobra de racionalismo, pretendiendo formular apriorísticamente todo un sistema de Derecho Internacional. Pero en sus formas más felices tiende a combinar armoniosamente el derecho positivo con principios inmanentes, o con juicios de valor. Las notas capitales de este movimiento son: conexión estrecha entre derecho y moral; empleo del método experimental, para evitar el racionalismo abstracto, y la afirmación de que el derecho positivo viene a determinar y a precisar al derecho natural, en otras palabras, sostener que existe una síntesis forzosa entre el derecho natural y el positivo. Las reflexiones que surgen después de esta excursión por la doctrina internacionalista y contemporánea llevan a la conclusión de que en el fondo de todas las tesis existe un grado de verdad, y que mucho auxiliaría el progreso de la ciencia del Derecho Internacional si la doctrina cooperase y unos bandos y otros no se guardasen tan ostensible hostilidad. Nada hay que impida la conjugación armoniosa de los métodos analítico, jusnaturalista y sociológico, en servicio de un desarrollo sano de nuestra disciplina. Es necesaria una urgente reconciliación de la doctrina para garantizar la supervivencia del derecho de gentes. • Describe brevemente el intento de fundamentación del Derecho Internacional en la Escuela Positiva Moderna. Se había dicho que el positivismo había predominado consistentemente a lo largo del siglo XIX. Según se ha visto, la escuela positiva se pronuncio en contra del derecho natural, por la separación radical entre la moral y el derecho, y por la reducción del derecho positivo a la voluntad del estado. Casi sin cambiar esta postura se ha mantenido hasta nuestros días. El positivismo, empero, comprendiendo al fin que si el derecho de gentes es diferente, habría entonces que determinar cuáles son las características que lo hacen distinto, ha tratado de tender un puente salvador entre el punto central de su doctrina, de que no puede haber más derecho del estado, con el hecho de que el Derecho Internacional obliga al estado aun cuando éste no haya intervenido en la creación de sus normas. Como las tesis voluntarias por sí solas no dejan lugar a una estructuración satisfactoria del Derecho Internacional, los autores positivistas han pasado apuros para encontrar una fórmula que sin obligarlos a ceder, los capacitara al mismo tiempo para fundar el carácter obligatorio del orden jurídico internacional. Con todo, esas fórmulas compromisorias no han resultado eficaces. Las normas del Derecho Internacional, según Hatschek, se crean o por legislación paralela entre varios o todos los estados, o por reglas internas consuetudinarias que después se vuelven reglas internacionales de conducta. Estas reglas son obligatorias para el estado no como preceptos de Derecho, sino como reglas sociales o convencionales cuya sanción consiste en mera compulsión social. Crean, por el efecto inescapable de la reciprocidad, una obligación legal. De tales reglas, que se convierten en convicción legal, surgen reglas consuetudinarias. La teoría de la autolimitación. Aunque se dice que fue el gran Von Ihering quién profesó primeramente esta postura, es sin duda Jellinek quién la lleva a sus extremos más conocidos. George Jellinek representa un esfuerzo para conciliar la entonces nueva postura de la coordinación con su tesis peculiar, llamada la “Doctrina de autolimitación del estado”, que es, a su vez, una expresión de la teoría de la voluntad unilateral del estado. Capítulo 5 Derecho Internacional y Derecho interno a) Las doctrinas b) La práctica de las naciones c) La práctica mexicana d) Sumario Actividades a desarrollar: • Describe la Teoría Monista interna, Teoría dualista y Teoría Monista Internacional. En esta cuestión de las llamadas “relaciones” entre el derecho interno y el internacional surge de nuevo el drama de las doctrinas conflictivas, y ello resulta natural porque en el campo de la aplicación o de la efectividad del derecho de gentes en el ámbito interno del estado vuelven a plantearse todos los problemas de la validez y de la naturaleza y esencia del orden jurídico internacional. Parece que el problema ha sido trasladado de un campo a otro solamente. En realidad, el debate se reduce a una cuestión práctica, la relativa al valor que debe darse, en el interior del estado, a las normas del Derecho Internacional, sean tratados, sean reglas consuetudinarias, sean sentencias internacionales. Teoría monista interna. Sostiene esta posición que no hay más derecho que el derecho del estado. Jellinek (supra) es el exponente de mayor valía en este grupo. También Wenzel (Juristiche Grundprobleme ) es de los corifeos. Para ellos, el Derecho Internacional es sólo un aspecto del derecho estatal. Es el conjunto de normas que el estado emplea para conducir sus relaciones con los demás pueblos, y para diferenciarlo, podría ser llamado “Derecho estatal externo”. Aún éste debe subordinarse, en caso de conflicto, al derecho interno. Debe privar siempre el último. Teoría Dualista. Mejor fortuna tuvo la tesis dualista. Triepel es el iniciador de ella, al ocuparse de la Vereinbarung (supra). Mantiene esta teoría que el Derecho Internacional y el Derecho Interno son dos ordenamientos jurídicos absolutamente separados, entre los cuáles falta toda relación sistemática. Las fuentes de ambos derechos son enteramente diferentes: una es la voluntad común de los estados ( Vereinbarung); la otra es la legislación interna. Teoría monista internacional. También llamada de la “supremacía del Derecho Internacional”, propugna esta tesis por la superioridad del Derecho Internacional sobre todo derecho estatal. Kelsen, Kunz, Verdross, Scelle, Lauterpacht, etc. En sus aspectos más radicales ( Scelle, el primitivo Kelsen) niega la posibilidad jurídica de un derecho interno que se oponga al internacional. Resultaría nulo. • Realiza una síntesis de la práctica de las naciones y la práctica mexicana. La práctica de las naciones. Consistentemente se afirma que la práctica de los estados, por lo menos hasta el fin del siglo pasado, se orientaba hacia un monismo nacionalista, esto es, a considerar que el Derecho Internacional es sólo derecho del estado y que vale en tanto éste lo reconoce. Pero un examen detenido revela: a) Que al actuar los países no se guiaban por la consideración de comparar al Derecho Internacional con el Derecho Interno; b) Que la jurisprudencia no se propuso, en lo general, establecer la diferencia entre un orden y otro, sino sólo resolver una cuestión específica planteada, y que, por lo mismo la materia resulta sólo incidentalmente tratada, y c) En última instancia, se advierte el reconocimiento implícito de que el orden jurídico internacional es de envergadura superior, o de que existe monismo, esto es, un sistema que comprende dos ordenes jurídicos interconectados de manera íntima. La jurisprudencia interna. Son los países sajones, Inglaterra y los Estados Unidos, desde hace mucho tiempo, los que han aportado mayores luces jurisprudenciales a esta cuestión. Desde un principio priva la regla International Law is a part of the law of the land . ( El Derecho Internacional es parte del derecho del país). La jurisprudencia internacional. Para los tribunales internacionales existe sólo la supremacía del derecho de gentes, y el derecho interno no puede abrogarlo ni limitarlo. Los ordenamientos nacionales. El número de ordenamientos nacionales que contienen disposiciones por las cuales se reconoce el monismo de ambos derechos y se busca adecuar el sistema jurídico interno con el orden internacional, ha ido en gran aumento desde la paz de Versalles, pero acentuándose mucho más después de la post guerra II, y ello indica ciertamente una tendencia bien firme. Mencionaremos las más importantes. Francia. La constitución francesa del 28 de Septiembre de 1946 es altamente reveladora de esa tendencia. En el preámbulo se proclama que Francia, fiel a su tradición, observa las reglas del Derecho Internacional. El artículo 26, por otra parte, textualmente dice: “Los tratados diplomáticos regularmente ratificados y publicados tienen fuerza de ley, aún en el caso de que fueran contrarios a las leyes internas francesas y sin que haya necesidad para asegurar su aplicación, de otras disposiciones legislativas, de aquéllas que fueren necesarias para asegurar su ratificación”. La constitución de 1958 ( articulo 55) va más lejos, ya que ella confiere al tratado “publicado” una autoridad superior a la de las leyes. República Occidental Alemana. Había ya en este país un claro antecedente, el artículo 4º- de la constitución de Weimar ( “Las normas reconocidas del Derecho Internacional deben ser consideradas como partes integrantes del derecho federal alemán”) y por ello no es de extrañar que se reiterara el principio aun con mayor fuerza. El artículo 25 de la constitución del 8 de mayo de 1949, indica: “Las normas generales del Derecho Internacional constituyen parte integrante del derecho federal. Tiene preeminencia sobre las leyes y crean derechos y deberes inmediatos para los habitantes del territorio federal”. República Democrática Alemana ( oriental ). Aun cuando parezca extraño, también este pueblo tiene consignado en su ordenamiento constitucional una disposición similar a las que hemos señalado. “El poder estatal y todos los ciudadanos deben sujetarse a las normas universalmente reconocidas del Derecho Internacional. El poder estatal tiene la obligación de mantener y garantizar relaciones amigables con todos los pueblos. Ningún ciudadano puede participar en acciones de guerra que tengan como objeto la agresión de un pueblo”. Artículo 5º- de la constitución del 19 de Marzo de 1949. Bélgica. El artículo 68 de la constitución de 1831 reformada, determinada que los tratados aprobados, promulgados y publicados tienen fuerza de ley, y las normas del Derecho Internacional general se consideran aceptadas en Bélgica, excepto prueba en contrario. Suiza. La adecuación del ordenamiento suizo al orden jurídico internacional, en particular a los tratados, es automática. Las normas generalmente reconocidas del Derecho Internacional son consideradas parte integrante del derecho federal y los tratados dan origen a normas internas que no son derogables por una ley. España. La técnica observada en la redacción del articulo 7º- de la constitución española de 1931, pone de manifiesto que quienes incluyeron esta norma conocían bien su tarea. Ella disponía: “El estado español acatará las normas universales del Derecho Internacional, incorporándolas a su derecho positivo”. Italia. Con una técnica diferente, pero apuntando a los mismos objetivos, la constitución italiana del 27 de Diciembre de 1947 provee en su artículo 10: “El ordenamiento jurídico italiano se conformará a las normas generalmente reconocidas del Derecho Internacional”. Irlanda. “Irlanda acepta los principios generalmente reconocidos del Derecho Internacional como sus reglas de conducta en las relaciones con otros estados”. Constitución del 29 de Diciembre de 1937, artículo 29, núm.3 Ecuador. Aunque no tan explícita como muchas de las arriba citadas, la constitución del ecuador dispone: “Art. 5º- La república del ecuador respeta las reglas del Derecho Internacional y proclama el principio de la cooperación y de la buena vecindad hacia los otros estados y la solución de las controversias internacionales por medio de métodos jurídicos”. 31 de Diciembre de 1946. La práctica mexicana. La primera constitución política de México en 1824, hubo de copiar, en razón del gran prestigio que alcanzó pronto ese país, y en no poca parte por la propaganda e inducción del mismo, a la constitución de los Estados Unidos de 1787. En algunas materias, incluyendo el sistema de organización gubernamental. De ahí que el artículo VI, párrafo 2 de esa carta aparezca más o menos reproducido en el 161 de la constitución mexicana de 4 de octubre de 1824: “Art. 161—cada uno de los estados tiene obligación...II ) de cuidar y hacer cuidar la constitución y leyes generales de la unión y los tratados hechos o que en adelante se hicieren por la autoridad suprema de la federación con alguna potencia extranjera.” Capítulo 6 Soberanía y Derecho Internacional Actividades a desarrollar: • Realiza una breve descripción de la soberanía y el derecho internacional. El vocablo soberanía también ha jugado un importante papel en la Teoría Política y en la Doctrina del Derecho Internacional. Es por eso que el contenido de esta palabra ha sido oscurecido y deformado, por lo que puede entenderse de varios modos o admitir distintas interpretaciones y ser, por consiguiente, motivo de dudas, incertidumbre y confusión. El principal problema estriba en que habiendo tantas definiciones del término como hay autores, no hay acuerdo sobre cuál es el objeto buscado por este concepto en el derecho internacional. Cesar Sepúlveda, antiguo profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional, señala que una crítica científica de la soberanía debe exponer todas las definiciones de ese término y dirigir contra cada una de ellas las objeciones que procedieran. Claro está que sólo se expondrán los lineamientos generales del problema y se ofrecerán soluciones prácticas. Antes de empezar es preciso aclarar que no hay que confundir ni mezclar las consecuencias prácticas que resulten de esta crítica científica con lo que se concibe en la doctrina del Estado, en la del derecho constitucional o con lo que dispone realmente la Carta Magna. Estas consecuencias estrictamente servirán para alimentar la doctrina del derecho internacional, particularmente para aclarar el objeto buscado por el concepto de la soberanía dentro del mencionado derecho. En la Edad Media el príncipe era considerado el soberano ya que sus súbditos no podían apelar a una autoridad más alta. Es hasta el siglo XVI cuando se construye sistemáticamente el concepto de soberanía con base en la presencia del Estado moderno, centralizado y burocrático, en el cual tal fenómeno constituyó una característica esencial. El Doctor Jorge Carpizo, al respecto, señala: "El Estado nacional nació con una característica antes no conocida: la idea de la soberanía. La soberanía es el fruto de las luchas sostenidas por el rey francés contra el imperio, la Iglesia y los señores feudales; este nacimiento del Estado soberano ocurrió a finales de la alta Edad Media". En efecto, la presencia del Estado moderno dió nacimiento a una concepción nueva de ese poder, la cual surge con Jean Bodin en Les Six Libres de la République, París, 1576. Bodino, para designar ese fenómeno, dice: "La souveraineté est la puissance absolute et perpetuelle d´une République que les latins apellent maiestatem." Libro I, Cap. 8. Así, para el pensador francés, soberanía es un poder absoluto y perpetuo. Por absoluto entendió la potestad de dictar y derogar las leyes, dejando claro que los príncipes están sujetos a las leyes comunes de todos los pueblos. El príncipe tiene el poder de dictar leyes civiles, nunca las divinas. Entendió por perpetuo, el poder irrevocable, el poder por tiempo ilimitado. Es claro que en la doctrina de Bodino no se piensa del soberano como un ente irresponsable, desligado de cualquier norma y arbitrario, sino en un príncipe que esté sujeto al Derecho, no sólo al que él hace, sino también a la ley divina, al derecho Natural, y a las leyes fundamentales del reino. Pero el pensamiento de Bodino habría de ser deformado por autores que lo emplearon para probar que los Estados por su naturaleza, están encima del Derecho, que son omnipotentes. Calidad que automáticamente se le atribuyó al príncipe con la aparición de los Estados absolutistas, rompiendo con la noción tradiconal de que dicha figura estaba limitado por normas. Los escritores identificaron a la soberanía con el poder absoluto, con la omnipotencia. "Victor Flores Olea comprendió muy bien el pensamiento de Bodino y manifestó que: La expresión legibus solutus no significa arbitrariedad del soberano, porque los príncipes de la tierra están sujetos a las leyes de Dios, de la naturaleza y al Derecho de gentes. Bodino distingue, nítidamente, entre Derecho y Ley, entre principio y precepto, y el soberano, a quien le compete dar las leyes a los hombres, no está sujeto, precisamente, a la Ley, aunque sí al Derecho divino, natural y de gentes". Así, entonces, para Bodino, los fenómenos de soberanía y el poder de hacer la ley son análogos y resultan además, inherentes a una persona; el príncipe. Empero, para Bodino el soberano es quien efectivamente gobierna, ya sea el príncipe, un grupo o el pueblo. Pero no hay que olvidar que Bodino era francés y admiraba a su rey por haber sido la monarquía la creadora de su Estado. La soberanía no se concibió en una doctrina o en una teoría, sino que fue producto de la realidad. Se afirma que Bodino era un observador de los hechos. Esto último puede ser comprobado si se toma en cuenta que él fue el primero en aceptar que ya había una nota esencial nueva en la organización política: la idea de la supremacía del gobierno nacional o central sobre el sistema descentralizado feudal de la Edad Media; el criterio de que debe haber una única fuente de toda ley. La importancia de la teoría de Bodino radica en que ésta debe considerarse como aquél primer paso en la dirección de la autoridad central o nacional, trayendo el orden al caos medieval. "La soberanía, en él, es la fuerza de cohesión, de unión de la comunidad política, sin la cual ésta se dislocaría". Tres cuartos de siglo más tarde en el Leviathan, su autor escribe enfáticamente que el poder soberano debe ser tan grande como los hombres se lo imaginen. Y fue así como se extrajo el concepto de soberanía del campo de la teoria jurídica para introducirlo en la ciencia política. Un acto derivado de esta tendencia fué la proclamación solemne de la soberanía nacional por los Estados Generales de Francia en1789, que lejos de haber sido teoría, fue presente realidad. Fueron los teóricos de la Revolución Francesa quienes identificaron a la soberanía con la voluntad del pueblo, fenómeno que hasta entonces parecía plástico y misterioso. La soberanía popular, que corriera con tanto exito a lo largo del siglo XIX, que se constituyó en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y que condujo a la forma de gobierno constitucional. Hasta aquí la doctrina de la soberanía no había producido más daño que originar confusión alrededor del término. Antes de orientar el pensamiento político hacia una nueva teoría de la naturaleza del nuevo poder gobernador, cambió sólo al titular de esa facultad, y se asignó al pueblo el poder de dar la ley y derogarla. Aquel pueblo donde la minoría gobierna. Al buscarse la glorificación del Estado por razones históricas o políticas, las doctrinas trasladaron la soberanía hacia ese sector para robustecer el concepto. Esto último concuerda con la teoría hegeliana de supremacía absoluta del Estado, esto es ese poder misterioso, la soberanía, se traslado al Estado mismo. "Para Hegel, el Estado es la manifestación consciente de espíritu en el Mundo. Su fundamento es la razón absoluta, manifestándose, a sí misma como la voluntad del Estado, y por consecuencia, la voluntad del Estado es la absoluta soberanía, y es también la única fuente de toda validez legal". Las teorías de Hegel condujeron al Rechstaat, es decir, al Estado de Derecho o Estado constitucional, pero también construyeron el camino ideal para formas estatales autoritarias e inhumanas, y a la vez aportaron posiciones para considerar el Derecho del Estado y el internacional como incompatibles. Todas las tesis hasta ahora examinadas tienen algo en común: estudian la soberanía desde el punto de vista interno del Estado, sin tomar en cuenta el derecho internacional. Esto se debe a que la doctrina de la soberanía fue desarrollada en su mayor parte por teóricos políticos que no estaban interesados en las relaciones entre los Estados. De tal suerte que aparece claro y deducible por qué la idea de la soberanía, tal como se expone en el derecho constitucional, no puede encontrar un lugar adecuado entre las concepciones internacionales. Tan diferentes son estos dos campos del derecho constitucional y del internacional que sólo pueden resultar confusiones en el intento de emplear conceptos apropiados sólo para un campo en el otro. Así por ejemplo, la soberanía que es una e indivisible, puede ser contemplada desde dos ángulos o aspectos: el interno y el externo; ya Rousseau, Hegel y Jellinek se ocuparon de ellos. "El aspecto interno implica que el pueblo se otorga su propio orden jurídico sin que nadie le señale como debe de ser éste; los hombres libres deciden su forma de gobierno y nombran a quienes van a dirigir los órganos de la estructura política de acuerdo con la leyes, que son la expresión de la voluntad popular. Sí el aspecto interno consiste en la facultad exclusiva de un pueblo de dictar, aplicar y hacer cumplir las leyes. El aspecto externo implica la libertad de todas las naciones, la igualdad entre todos los pueblos. El aspecto externo significa que un pueblo independiente y supremo se presenta en el consorcio universal de naciones, entra en relaciones con sus pares; es el mismo principio que rige la vida interna de la nación, sólo que proyectado hacia afuera del Estado". Tena Ramírez señala que la noción de supremacía es la nota característica de la soberanía interior; es entonces un superlativo; en cambio, la soberanía exterior es un comparativo de igualdad. "Efectivamente, parece que la dificultad mayor consiste en pretender trasplantar, al orden jurídico internacional, un concepto que pertenece por entero a la teoría política del Estado. Entonces, y supuesto que la noción implícita primariamente en "soberanía" es superioridad, y que sólo podría ser una noción apropiada cuando se analiza la vida interna del Estado y no cuando se examinan las relaciones de Estado a Estado, puede pretenderse que el concepto "soberanía" sea reemplazado, en nuestra disciplina, por una noción más exacta, o bien, puede optarse por proporcionarle un contenido adecuado al vocablo, que vaya de acuerdo con el progreso actual de la doctrina internacional. Aunque esto último es lo difícil, vale la pena intentar hacerlo". Entre los autores que han preferido substituir el concepto de soberanía por una noción más exacta se encuentra Ross, que propone su reemplazo por los conceptos de auto-gobierno, capacidad de acción y libertad de conducta, es decir, por los efectos más perceptibles de la soberanía. Del mismo modo Rousseau intenta que sea substituida por independencia, entendiendo con ello la exclusividad de la competencia y la autonomía y plenitud de la misma como los tres elementos que integran la independencia. Pero, en realidad, con esta retirada no se obtiene éxito. Para llegar a reconciliar la existencia de un Estado soberano con la presencia de un derecho internacional que regule las relaciones entre Estados es preciso que se le dé un contenido adecuado a la soberanía del Estado. Ello se logra con una implicación a la idea de comunidad internacional y a la función que desarrolla el Estado en esa comunidad. Esto último ya lo ha obtenido Heller, quien afirma que la eficiencia del derecho internacional está fundada en la voluntad común de los Estados y en la validez de los principios ético-jurídicos. Los Estados actualizan o positivan los principios jurídicos, los cuales, en su conjunto, forman los preceptos de derecho internacional. Y son los sujetos de este orden jurídico, libres, soberanos y jurídicamente iguales, los que formulan el derecho internacional. Como todo derecho, el internacional es producto de una comunidad de cultura e intereses que ningún político puede crear de manera artificial. Soberanía, entonces, es la capacidad de positivar los preceptos supremos obligatorios para la comunidad. Su esencia es, en suma, la positivación –en el interior del Estado- de principios o preceptos jurídicos supremos determinantes de la comunidad. Para Heller "Decir que un Estado es soberano significa que él es la unidad universal de decisión en un territorio, eficaz en el interior y en el exterior". En el mismo sentido, Pedroso, gran conocedor de la de la doctrina de Heller, expone: "La soberanía no consiste en un grado superior de Poder. Ni siquiera en un monopolio de Poder por el Estado. El Poder es sólo un medio para el cumplimiento de la función soberana. Es esencia de la Soberanía no dejar sin resolver ningún conflicto de los que pudieran presentarse en el área de su jurisdicción". Expuestos ya los lineamientos generales del problema, todas las definiciones del término soberanía y dirigidas contra cada una de ellas las objeciones que procedieran con objeto de hacer una crítica científica, como se señaló al principio, también es preciso que se ofrezcan soluciones prácticas. Sepúlveda, al respecto señala que "Solamente, pues, en un concepto funcional de la soberanía es posible encontrar la solución al problema, no en la concepción estática de la soberanía como adorno del Estado, o como esencia del poder. Así, deja de ser un concepto metafísico y de misteriosa esencia y se convierte en una realidad dinámica". Con esto se destruye la concepción de que la soberanía es algo inherente a la naturaleza de los Estados que hace imposible que estén sujetos al Derecho. Y así, también, sique afirmando el profesor, se concibe al derecho internacional como orden jurídico de entes soberanos a los que obliga. Son pues, en términos del mencionado autor, las notas modernas de la soberanía del Estado, la capacidad de crear y de actualizar el derecho, tanto el interno como el internacional, pero obligación de actuar conforme al derecho y responsabilidad por esa conducta. Para exponer las consecuencias prácticas de la soberanía, Sepulveda explica que en la teoría política del Estado, el concepto de soberanía significa omnipotencia. Pero esta noción cambia cuando cada una de estas entidades omnipotentes en lo interior entra en coexistencia con otras entidades semejantes, pues ninguna de ellas puede tener supremacía sobre las otras. Cada una, rehusa reconocer la autoridad superior de cualquier autoridad externa. Empera, todas ellas están dispuestas a aceptar pretensiones de otras entidades a una posición similar, sobre bases de una cierta reciprocidad. "Todo elllo se traduce en unos cuantos principios fundamentales, que se enunciarán brevemente y que explican la convivencia de seres independientes y soberanos: Aún sin su consentimiento, los sujetos del derecho internacional están obligados por las normas del derecho de gentes consuetudinario que le resulten aplicables y or los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas; Pueden imponerse a un sujeto del orden legal internacional, obligaciones internacionales adicionales sólo con su consentimiento; El ejercicio de la jurisdicción territorial es exclusivo para cada Estado, a menos de que estuviere limitado o exceptuado por normas de derecho internacional; En ciertos y especiales casos, los sujetos de derecho internacional pueden pretender jurisdicción sobre cosas o persona afuera de su jurisdicción territorial, y A menos que existan reglas que lo permitan, la intervención de un sujeto de derecho internacional en la esfera de la exclusiva jurisdicción doméstica de otro sujeto constituye una ruptura del orden jurídico internacional. Es natural que la presencia de las organizaciones internacionales complican el problema. Las competencias, los poderes y las condiciones de su funcionamiento afectan o derogan el régimen normal de los Estados soberanos, a la vez que van creando un derecho situado una tanto encima de los sujetos del derecho de gentes. Es por eso que los propios Estados ha tenido cuidado con cualquier acción de las organizaciones, que pueda ir en contra del régimen interior de un sujeto miembro de ellas. El artículo 2, párrafo 7, de la Carta de las Naciones Unidad establece: "7.Ninguna disposición de esta Carta autorizará a la Naciones Unidas a intervenir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdicción interna de los Estados, ni obligará a los Miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta; pero este principio no se opone a la aplicación de las medidas coercitivas prescritas en el Capítulo VII". Respecto a esta norma, el maestro Cesar Sepúlveda comenta: "La práctica de las naciones no ha sido muy elocuente en cuanto a la aplicación de esta disposición. Primeramente no resulta claro determinar lo que es "intervención" de las Naciones Unidas. Después, todavía no se ha visto la ocasión que las organizaciones internacionales tomen decisiones obligatorias con respecto a miembros reacios a acatarlas. Sigue rigiendo en todo caso la regla del consenso". Capítulo 7 Las Fuentes del Derecho Internacional a) Los tratados b) La costumbre c) Los principios generales del Derecho d) Las decisiones judiciales e) La doctrina f) Las resoluciones de los órganos internacionales g) La codificación del derecho internacional Actividades a desarrollar: • Describe brevemente las fuentes del derecho internacional. Actualmente en la doctrina se destacan dos concepciones diferentes en cuanto a las fuentes del Derecho Internacional: Concepción Positivista. Según esta doctrina, sustentada por Anzilotti la única fuente del Derecho internacional es el acuerdo de voluntades, ya sea bajo la forma expresa, como es el caso de los tratados internacionales y en forma tácita, en cuyo caso nos encontramos en presencia de la costumbre. Concepción Objetivista. En lo referente a las fuentes del derecho de gente, la concepción objetivista se apoya esencialmente sobre la distinción entre las fuentes creadora y fuentes formales. Las primeras son las verdaderas fuentes del derecho; las segundas son los tratados y las costumbres, que no crea Derecho sino que son modo de constatación. Según Rousseau. Clasificación de las Fuentes del Derecho Internacional Público. Las fuentes del DIP, pueden dividirse en: Fuentes Principales, Directas o Autónomas. Las fuentes directas o materiales son aquellos factores de tipo social, político o económico que están aptos para crear o formar normas jurídicas internacionales por sí mismas aplicable a las relaciones de los Estados y demás sujetos del DIP, como es el caso de los tratados y las costumbres internacionales. Un ejemplo seria la creación de normas para combatir los secuestros y acciones guerrilleras en la zona fronteriza colombo - venezolana. Fuentes Secundarias, Indirectas o heterónomas. Son aquellas que influyen en la aplicación y creación de las normas jurídicas, pero no son aptas de crearlas por sí solas, es decir, influye de manera especial en el procedimiento mediante el cual una norma es establecida Los Tratados Internacionales. Constituye la principal fuente de donde emanan las normas del DIP, se trata de acuerdo de voluntades entre dos o más Estados implicados en documentos en donde se consigna por escrito obligaciones y derechos para los jurantes, lo que da una mayor credibilidad o seguridad, regulando la conducta de los estados entre sí y órganos internacionales con el fin de promover y proteger el respeto de los derechos humanos, la paz y la armonía entre los estados. Existen dos formas de clasificar a los tratados: Clasificación de Orden Formal: Tratados Multilaterales o Colectivos: Es cuando las reglas son aceptadas por la mayoría de los estados, como por ejemplo la Convención de Viena. Tratados Bilaterales: que obligan a dos países, como el tratado de Venezuela y Colombia por el Golfo de Venezuela. Clasificación de Orden Material: Tratados – contratos: realización de un negocio jurídico (alianza de comercio, de límites, etc.), que engendra prestaciones reciprocas entre los estados, pero cada uno persigue objetivos diferentes. Tratados Normativos: tienen por objeto formular una regla de derecho y se caracteriza porque la voluntad de todos los que firman tienen idéntico contenido. Los Estados pueden firmar un tratado con reservas, lo que significa que "cualquiera que sea el enunciado o denominación, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse a él, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado" (Según La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados – 1969-). Las Costumbres Internacionales. Definición. Son las formas en que se manifiesta una comunidad, ya que están formadas por un conjunto de reglas que se revelan no sólo por la repetición de los actos acompañados de un sentimiento de obligatoriedad ante un mismo hecho, sino porque dados actos se realizan con el convencimiento de que se están cumpliendo ciertas obligaciones o se está ejerciendo un derecho. Elementos. Los dos elementos fundamentales de las costumbres son: Elemento objetivo: que se refiere al uso constante y uniforme, es decir, el uso constante de un acto que por ser una repetición, se fija y se convierte en un protocolo. Elemento subjetivo: consiste en la conciencia que tienen los estados de actuar como jurídicamente obligados, es decir, que dicha práctica es obligatoria y se debe adecuar su conducta a la misma ya que está consciente de que está violando la misma. Tipos de Costumbre. Costumbre Universal: es la costumbre en la cual ha participado la gran mayoría de los Estados para su creación; dicha costumbre obliga a todos los Estados aún cuando éstos no haya participado en ella ni ayudado a su creación, a menos que desde el principio se hayan negado de manera permanente y persistente. Costumbre Regional: Es aquella en la que sólo ha participado un grupo de Estados, como por ejemplo el derecho a asilo, que sólo se da en los Estados Americanos, su obligatoriedad no es para todos los Estados, sólo para aquellos que fueron partícipes y que usualmente se encuentran unidos por lazos históricos, geográficos, económicos, … Costumbre Bilateral: en dicha costumbre sólo existe la participación de dos Estados, su obligatoriedad tampoco es hacia los otros Estados, sólo a los dos participantes. Cabe resaltar que a los nuevos Estados que se constituyen, se les otorga un tiempo prudencial para analizar las costumbres preexistentes, si les afecta o no y de tal manera manifestarse en contra o a favor.. Como por ejemplo el caso de Yugoslavia que entre 1990 y 1995 se desmembra y forma 3 nuevos Estados: Croacia, Bosnia y Yugoslavia. Un país puede firmar un tratado con reservas, lo que significa que "cualquiera sea el enunciado o denominación, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a él, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado" (Según La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados –1969-). Los Principios Generales del Derecho. Son aquellos conceptos fundamentales que aparecen como el conjunto de ideas y creencias que forman el pensamiento jurídico de un pueblo, y que están formados por aquellos principios elementales de justicia y equidad que tienen aplicación universal. Entre dichos conceptos están la libertad, igualdad, certeza, seguridad jurídica, equidad y la relación como recurso para interpretar los textos y encontrar su verdadero sentido. Estos a su vez constituyen otra fuente indirecta porque en realidad no crean Derecho Internacional sino que consagran principios de Derecho ya establecidos y cuya consagración es producto de la aceptación que le ha dado la conciencia jurídica de la comunidad internacional en que vivimos. Sin embargo, hay que resaltar que los Principios Generales del Derecho son fuentes del Derecho Internacional únicamente cuando el juez, en presencia de una laguna legislativa tiene que aplicar los principios generales y reconocidos. Los principios del Derecho están constituidos por normas en las que se fundamenta su estructura, las cuales han sido partícipes en la historia del derecho internacional público. Estas normas o principios son llamados Ius Cogens, lo que Fermín Toro las define como: "Normas Jurídicas Internacionales admitidas universalmente e imperativas que se dirigen por el alto grado de generalización de los preceptos expresados en ellos y son fundamentales y rectores para todas las demás normas jurídicas internacionales". Entre los principios que forman el Ius Cogens, se encuentran los siguientes: Prohibición de recurrir a la amenaza o al uso de la guerra. Obligación de arreglar las controversias por medios pacíficos. No-intervención en los asuntos de la jurisdicción interna de los Estados. Igualdad de derecho y libre determinación de los pueblos. Igualdad soberana de los Estados. Obligación de cumplir de buena fe las obligaciones contraídas. Jurisprudencia Internacional o Decisiones Judiciales Esta fuente esta constituida por el conjunto de principios y normas establecidas en sentencias internacionales mas o menos uniformes, viniendo a formar parte del acervo jurídico internacional. El párrafo del Artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional Judicial establece:" 1. _ El tribunal, cuya función es decidir conforme al Derecho Internacional Publico las controversias que le sean sometidas deberán aplicar las Decisiones Judiciales y Las Doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho sin prejuicio de lo dispuesto en el artículo 59"Por lo tanto una sentencia nunca podrá apoyarse sólo en una decisión judicial o en la doctrina, ya que dichas fuentes sólo podrán utilizarse como medios auxiliares que apoyen los tratados, la costumbre o los principios generales del Derecho. La Doctrina. La doctrina como fuente del Derecho Internacional se conoce como la opinión de los jurisconsultos y de las asociaciones especializadas. Puede ser de carácter filosófico, sociológico o histórico. El Instituto del Derecho Internacional en su proyecto de bases fundamentales de dicho Derecho establece en su artículo 18: "Los precedentes diplomáticos, las sentencias arbitrales, las decisiones de los tribunales nacionales en materia internacional, así como la opinión de los publicistas de autoridad, no tienen valor sino en cuanto ilustren, ya al Derecho existente, ya a los otros elementos arriba indicados a que deben recurrirse en ausencia de reglas jurídicas”. La doctrina se considera como fuente indirecta, por cuanto se debe recurrir a ella como complemento para los estudios de los diversos casos que se plantean. Su importancia radica en que las opiniones dadas por los jurisconsultos son de carácter desinteresado y la cultura jurídica de los jueces internacionales es la mejor guía para su aplicación. Sin embargo, no es de carácter obligatorio, pues es el resultado de especulaciones de particulares, por muy grande que sea el prestigio de los mismos. Sin importar el valor que se le quiera dar a la doctrina, es cierto que ha ejercido una gran influencia en las normas del ordenamiento jurídico. Tres fines esenciales de la doctrina: Científico, que persigue el estudio de las normas del ordenamiento jurídico vigente y las sistematiza a la vez, así como también a los principios generales del derecho. Un fin práctico, ofrece soluciones concretas donde la voluntad del legislador esté plasmada en las normas generales y se convierte en el principal auxiliar del abogado y del juez en el estudio de los casos que se presenten. Un fin crítico, trata de mejorar cada vez más al derecho procurando un contenido más justo de las normas. La Equidad La equidad como criterio dulcificador de las disposiciones del derecho, permite al juez, modificar alguna ley o norma que le parezca injusta en un momento determinado, es decir, corrige las deficiencias de las leyes por lo considera como una indudable fuente del derecho. La equidad como criterio de interpretación del derecho, en vez de permitir la modificación de la norma jurídica, la aplica a los casos específicos, de acuerdo con los principios contenidos en la misma y no en contra de su disposición. En este sentido es importante porque quiere decir la aplicación al caso concreto del criterio general establecido por la norma jurídica, tomando en cuenta al acto y a las exigencias de la norma Las decisiones de los Organizaciones Internacionales. De acuerdo con el artículo 38 del Estatuto de la Corte Interna de Justicia las relaciones de las organizaciones internacionales no se consideran fuentes auxiliares del DIP. Sin embargo, la doctrina admite que las resoluciones que contenga declaraciones que desarrollan principios jurídicos expresamente reconocidos en la Carta de la Organización de la Organización de las Naciones Unidas, y las resoluciones donde existan declaraciones que enuncien nuevos principios jurídicos internacionales o Principios de naturaleza ideológica que tenga la voluntad de crear Derecho y por lo tanto son fuente de Derecho Internacional. Varias resoluciones que contienen declaraciones y decisiones que tiene un carácter declarativo o constitutivo y otras se consideran medios subsidiarios de la fuentes. Las resoluciones de la Asamblea General de la Organización de las Naciones Unidas deben considerarse jurídicamente válidas, debido a que este tiene una función legislativa aun cuando se ha manifestado que no constituyen una autentica obligación jurídica. Se ha demostrado que la resoluciones y decisiones adoptadas por los citados órganos de las Naciones Unidas son actos mediante los cuales la conciencia jurídica de la mayoría de los Estados formulan en formulas dinámicas nuevos principios doctrinales que influyen en el desarrollo progresivo y la codificación del Derecho Internacional, en donde los principios de los Estados ejercen funciones legislativas internacional, tanto mediante la firma de los tratados multilaterales como mediante la opinión jurídica que emiten las organizaciones internacionales, que crean normas y generan principios doctrinales. Algunas resoluciones de la Asamblea General de la Naciones Unidas establecen obligaciones, aun cuando muchos Estados votaran en contra de ellas, mientras que otras solo son recomendaciones independientemente del número de votos a favor; otras adquieren un carácter especial debido a su vinculación estrecha con los artículos de la carta y los tratados internacionales. Ejemplo: Resoluciones de la OPEP, resoluciones de la ALCA, resoluciones de la OEA, Unión Europea, etc. Actos Unilaterales entre los Estados. Son aquellos que, siendo independiente de todo otro acto jurídico, emanan de los Estados al restringir éstos su propia competencia, y tienen un alcance jurídico de significación internacional. Manifestaciones de voluntad destinadas a moderar efectos jurídicos que no requieren la aceptación de otro Estado. Éstos también son considerados simples aplicaciones de normas jurídicas internacionales vigentes, como por ejemplo la adhesión a un tratado o su denuncia, o cuando sean contrarios a éstos, incurriera en responsabilidad; tal un hecho del Estado que viola una obligación internacional que está en conformidad con lo que él exige esa obligación. La Doctrina le niega a los Actos Unilaterales de los Estados valor como fuente de derecho internacional, por considerarlos como derecho transitorio que surge de la falta de tratado o costumbre, y además por ser considerados simples instrumentos de ejecución que se fundamentan en el derecho consuetudinario.Se dividen en dependientes y autónomos. Los dependientes solo producen efectos jurídicos cuando son realizados en relación con otros actos, unilaterales o multilaterales.Los autónomos producen efectos jurídicos obligatorios y para su existencia no requieren de otro acto unilateral ni multilateral aunque deben; para producir efectos jurídicos obligatorios cumplen ciertos requisitos de fondo (intención de obligarse), forma y capacidad, se requiere que el acto emane de un órgano competente del Estado en el plano internacional. Tomando en cuenta el artículo 7 de la Convención de Viena el cual manifiesta: "Que se reconoce la competencia del Jefe de Estado y del ministro de Relaciones Exteriores para la celebración de un tratado", dichos funcionarios resulta lógico el pensar que puedan comprometer a su Estado mediante un acto unilateral. Con respecto a la forma que debe revestir el acto unilateral, basta que la manifestación o declaración de la voluntad sea clara en forma verbal o escrita. Tradicionalmente, la doctrina reconoce como actos jurídicos unilaterales autónomos a la: Notificación: comunicación que un sujeto de Derecho Internacional hace a otro en forma escrita o verbal de modo oficial de un hecho, de una situación, de un suceso o de un documento al que van unidos determinadas consecuencias jurídicas y que se considera desde ese momento como legalmente conocido por el destinatario. La notificación se clasifica en obligatoria y facultativa. Se considera obligatoria cuando es reconocida por el derecho internacional o la costumbre; y es facultativa cuando se comunica la ruptura de relaciones diplomáticas, difunde el nacimiento la aparición de un nuevo estado. Reconocimiento: acto en el que un estado admite como legitimo un determinado estado de cosas o una determinada pretensión, el cual obliga al estado que realiza el acto a no negar la legitimidad del Estado de cosas o de la pretensión reconocida, es decir, cuando un Estado admite a otro como sujeto de Derecho Internacional Público, conlleva al Derecho de Legación activo, envían agentes diplomáticos del Estado reconocido, y pasivo, recibe agentes del Estado reconociente. Protesta: acto por virtud de la cual un Estado niega la legitimidad de una determinada situación, en ocasiones necesarias ya que si el Estado afectado por alguna situación ilegitima atribuirle a otro sujeto deberá manifestarlo, de lo contrario pierde su derecho a reclamar posteriormente ya que el acto se considera como consentido. Renuncia: implica la extinción de un derecho subjetivo del Estado que la formula, es decir, la extinción de la facultad por parte del estado. Promesa: declaración en la que el Estado se obliga a realizar un determinado comportamiento. Sólo la promesa y el reconocimiento satisfacen los requisitos de forma, de fondo y capacidad, mientras que en los casos de la protesta, renuncia y notificación no se da el requisito de fondo, y por lo tanto no son actos unilaterales en sentido propio. Jerarquía de las Fuentes de Derecho Internacional. El artículo 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia establece que:" El tribunal aplicara: Los convenios internacionales, tanto generales como particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes. La Costumbre Internacional, como prueba de una práctica general aceptada como derecho. Los Principios Generales del Derecho reconocido por las naciones civilizadas. Las decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas Más calificados de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho, sin prejuicio de lo dispuesto en el artículo 59". Charles Rousseau, en relación al contenido del artículo antes mencionado afirma que éste solamente enumera las normas jurídicas que la Corte debe aplicar, mas no establece un valor jerárquico; el haber colocado a las convenios internacionales en primer lugar y a la costumbre en segundo lugar obedece a la tendencia actual hacia el derecho escrito, aunque la costumbre sea la fuente original del Derecho Internacional. De tal manera que el artículo no hace más que dar una de las fuentes que pueden ser utilizadas por el juez, pero sin obligarlo a que haga una determinada elección de las mismas para decidir un caso concreto. Max Sorensen establece una relación entre la jerarquía del Derecho Internacional y la del Derecho Interno de los estados. Considera como la primera fuente a la costumbre, seguida por los tratados y finalmente los fallos judiciales y los actos de las instituciones internacionales. Esta jerarquía del Derecho Internacional la relaciona con el Derecho Interno diciendo que se puede trazar un paralelo similar entre los tratados y los estados que los celebran y entre los pactos de las instituciones internacionales y los órganos creados por los tratados para ejecutar dichos actos. SEGUNDA PARTE EL DERECHO GENERAL INTERNACIONAL Capítulo 8 Las Negociaciones Jurídicas Internacionales a) Congresos y Conferencias b) Declaraciones c) Renuncias d) Protestas e) Los tratados f) El derecho convencional de los tratados Actividades a desarrollar: • Describe las principales negociaciones jurídicas internacionales: Congresos y Conferencias, Declaraciones, Renuncias, Protestas, Los tratados. Son relaciones entre estados que producen una norma jurídica, general, particular o la derogan, las principales son congresos y conferencias, declaraciones, renuncias, protestas y tratados. Congresos y conferencias. Los congresos se orientan a materias técnicas con carácter privado no oficial. Las conferencias son reuniones formales de representantes autorizados para discutir materias internacionales de interés común. Declaraciones. Tiene cuatro acepciones: la parte declarativa de un tratado llamada proemio; la manifestación de política que piensa seguir una nación; tratados indebidamente llamados declaraciones; la manifestación unilateral que produce efectos jurídicos. Renuncias. Abandono voluntario de un derecho o expectativa de derecho cuando son susceptibles de renuncia, produce normas jurídicas en beneficio de otras naciones. Protestas. Declaración de voluntad de un estado en que no se reconoce legítima una conducta que otro estado planea realizar y lesiona los intereses jurídicos del que protesta. Los tratados son la manifestación objetiva de la relación de los miembros de la comunidad internacional. Son elementos de los tratados: La capacidad, consentimiento, objeto y causa. Negociación y conclusión de los tratados. La ratificación de los pactos internacionales. Es un término que deriva del derecho privado y significa confirmación, es un acto complejo. Accesión y adhesión. Similares a la ratificación de los tratados la accesión y la adhesión. Reservas a los tratados. Un estado puede desear no quedar obligado por una disposición y formula una reserva, quedando fuera del tratado las disposiciones reservadas. Interpretación de los tratados A) Todos los tratados deben ser interpretados de acuerdo con su sentido razonable, en contradicción a su sentido literal. B) Los términos empleados deben emplearse de acuerdo con su sentido usual, en el lenguaje ordinario. C) Se debe suponer que las partes contratantes proponen algo razonable, al propósito del tratado. D) Todo el tratado debe ser tomado en consideración, si el significado de una de las estipulaciones es dudoso E) El principio in dubio mitius debe aplicarse en la interpretación de los tratados, se una estipulación es ambigua, el significado que debe preferirse es el que es menos oneroso para la parte que asume la obligación. F) Puede hacerse referencia a tratados previos entre una de las partes y terceros para aclarar el significado de una estipulación. G) Si son admisibles dos significados de una estipulación debe prevalecer el significado que la parte que propuso esa estipulación conocía. H) Si son admisibles dos significados, debe preferirse aquel que conceda menores ventajas para la parte que se beneficia. I) Si el significado de una estipulación es ambiguo y una de las partes antes de que surja la controversia, hace saber que significado le atribuye, la otra parte no puede insistir en un significado diferente si no protestó oportunamente. J) No es admisible la interpretación que vuelva sin sentido o ineficaz a una estipulación. K) Todos los tratados deben interpretarse en el sentido de excluir fraude y de hacer su operación consistente con la buena fe. L) Si un tratado se concluye en dos idiomas y existe una discrepancia entre los dos textos, cada parte está obligada solo por el texto de su propio idioma. Extinción de los tratados. Terminan por causas diversas que emergen del mismo tratado, término, condición, ejecución y denuncia; renuncia, incumplimiento, guerra, extinción del sujeto. Capítulo 9 Los Órganos de las Relaciones Internacionales a) El jefe del Estado b) Los secretarios de relaciones c) Los agentes diplomáticos d) El personal paradiplomático e) Los agentes consulares Actividades a desarrollar: • Describe los órganos de los cuales se valen los Estados para conducir sus relaciones con los demás miembros de la comunidad internacional, los cuales son: El jefe del Estado, Los secretarios de relaciones, Los agentes diplomáticos, El personal paradiplomático, Los agentes consulares. Los órganos de las relaciones internacionales. Los Estados son miembros de la comunidad internacional. No viven en aislamiento, por tanto, han de relacionarse entre si pero, requieren de personas físicas que los representen. Los órganos del Estado encargados de manejar los asuntos internacionales son los siguientes: El Jefe de Estado, El Secretario de Relaciones Exteriores, Los Agentes Diplomáticos, Los Agentes Consulares. EL JEFE DE ESTADO. Sus competencias respecto de las relaciones internacionales se encuentran en el derecho interno de cada Estado. Presidente Barack Obama, El presidente francés Nicolás Sarkozy con los Jefes de Estado de los países de la zona euro, Primer Ministro Chino. EL JEFE DE ESTADO. En el plano internacional le corresponde el llamado iusrepresentationis, que consiste en: La dirección de la política exterio.r La conclusión de tratados. La facultad de enviar y recibir agentes diplomáticos y consulares. EL JEFE DE ESTADO. Goza internacionalmente de un estatus privilegiado cuando visita otros estados. Los privilegios, la inviolabilidad e inmunidades de que goza en tales ocasiones son las siguientes:1) Respecto a su persona.2) Inmunidad en jurisdicción penal3) Inmunidad civil4) Inmunidad de policía5) Exoneración de impuestos6) Ejercer en el extranjero funciones propias de su cargo EL SECRETARIO DE RELACIONES EXTERIORES. Es el jefe de la rama administrativa que dirige la política exterior bajo la autoridad del jefe de Estado. EL SECRETARIO DE RELACIONES EXTERIORES. La denominación puede variar de uno a otro país, en Estados Unidos se denomina «Secretario de Estado»; en Inglaterra, Ministro encargado de la «Foreing Office».En el plano internaciona, El derecho interno, Las inmunidades y privilegios se encuentran reguladas por costumbre internacional, se hace referencia a ellas en el art. 21 de la Convención sobre Misiones Especiales de 1969.Le concede competencia para hacer declaraciones en nombre del Estado en el campo de las relaciones internacionales. LOS AGENTES DIPLOMATICOS. Los agentes diplomáticos son agentes que un Estado envía a otro para participar en las relaciones entre ambos. LOS AGENTES DIPLOMATICOS. Conforme a la Convención de Viena sobre Relaciones Internacionales, las funciones de la misión diplomática son:1) Representar al Estado acreditante ante el Estado receptor.2) Proteger los intereses del Estado acreditarte y los de sus nacionales dentro del limite permitido por el derecho internacional.3) Negociar con el gobierno del Estado receptor4) Enterarse por todos los medios lícitos de las condiciones y evolución de los acontecimientos en el Estado receptor e informar de ello al gobierno del Estado acreditante.5) Fomentar las relaciones amistosas y desarrollar las de carácter económico, cultural y científico LOS AGENTES DIPLOMATICOS. La Convención clasifica a los jefes de misión en las siguientes categorías:1) Embajadores o nuncios acreditados ante los jefes de Estado.2) Otros jefes de misión de rango equivalente.3) Los enviados4) Ministros e internuncios acreditados ante los jefes de Estado.5) Encargados de negocios acreditados ante los Secretarios (Ministros) de relaciones exteriores. LOS AGENTES DIPLOMATICOS. La Convención señala los siguientes privilegios y exenciones personales de los agentes diplomáticos:1) Exención de la prestación de servicios personales (art.35).2) Derecho a no comparecer como testigo (art 31.2).3) Exención de las disposiciones de la seguridad social (art. 33.1).4) Exención del pago de impuestos y gravámenes reales o personales, nacionales, regionales o municipales.* * Salvo impuestos indirectos, impuesto sobre sucesiones, sobre capital invertido en empresas del estado receptor y por servicios particulares prestados, bienes inmuebles privados o ingresos de origen en el Estado receptor (art. 36 párr. 2).5) Exención de inspección del equipaje personal (art. 36, párr. 2). LOS AGENTES DIPLOMATICOS. La Convención señala los siguientes privilegios y exenciones personales de los agentes diplomáticos:6) Derecho a utilizar la bandera y el escudo en su residencia y en sus medios de trasporte.7) Exención de los derechos de aduana sobre los objetos para uso personal del agente diplomático y su familia, incluidos los de instalación (art. 36.1).8) Exención de las disposiciones de la seguridad social (art. 33.1).Además, el Estado receptor deberá tomar todo tipo de medidas para proteger su persona, libertad y dignidad. 13. LOS AGENTES CONSULARES. Los agentes consulares son agentes que un Estado establece en ciudades de otros Estados, con el fin de proteger sus intereses y los de sus nacionales. A diferencia de los agentes diplomáticos, los agentes consulares no realizan actos de naturaleza política. LOS AGENTES CONSULARES. Las funciones de un agente consular son variadas:1) Protección de los nacionales.2) Informar al Estado acreditante de lo que ocurre en el Estado receptor.3) Funciones de carácter administrativo.4) Funciones de colaboración con los tribunales de justicia.5) Otras relativas al estado civil de las personas.5) Funciones relacionadas con la navegación marítima, el comercio y el ejercicio de las profesiones. LOS AGENTES CONSULARES. Entre los cónsules se ha distinguido 2 categorías:1) Cónsules de carrera. Son funcionarios públicos del Estado que los designa y poseen su nacionalidad; sus honorarios son cubiertos por el Estado que los envía.4) Cónsules honorarios. Pueden ser súbditos del Estado que los designa o bien extranjeros, y ejercen el comercio u otras profesiones; sus servicios son gratuitos, aunque pueden recibir ciertas subvenciones. LOS AGENTES CONSULARES. En lo tocante a las inmunidades, privilegios y facilidades de los consulados, la Convención de Viena sobre Relaciones Consulares de 1961 establece las siguientes:Facilidades:1) Todas las necesarias para el ejercicio de las funciones de la referida oficina.2) Prestar la ayuda necesaria para la adquisición, por el Estado que envía, de los locales.3) Facilitar la libre comunicación4) Informar sin retraso a la oficina consular de los casos de detención, arresto o prisión de los nacionales del Estado que envía. LOS AGENTES CONSULARES. Privilegios:1) Exención fiscal para locales consulares y en la residencia del cónsul de carrera.2) Libertad de tránsito y circulación de los miembros de dicha oficina por el territorio de Estado.3) Libertad de comunicación de la oficina consular.4) Exención fiscal sobre cantidades recibidas por concepto de aranceles y derechos consulares. 18. LOS AGENTES CONSULARES. Inmunidades e inviolabilidad:1) Inviolabilidad de locales consulares sin autorización del jefe de oficina.2) Inviolabilidad de documentos, archivos y correspondencia.3) Inmunidad de la oficina consular. 19. LOS AGENTES CONSULARES. Por otro lado, a los funcionarios de carrera y demás miembros de la oficina consular se les reconocen las siguientes facilidades, privilegios e inmunidades: Facilidades:1) Buen trato y seguridad de su persona, libertad o dignidad.2) Comunidad al jefe de la oficina el arresto o detención de un miembro de la oficina consular.3) Al ser llamado como testigo, que no se le perturbe en el ejercicio de sus funciones. Capítulo 10 Los Derechos Territoriales del Estado I. El Territorio y anexiones II. Los métodos de adquisición de la Soberanía Territorial III. La Frontera Actividades a desarrollar: • Realiza un resumen de los derechos territoriales del estado, donde se señalan: el territorio y anexiones, los métodos de adquisición de la soberanía territorial y lo relativo a la frontera. Los estados ejercen su soberanía sobre su territorio, en ocasiones la extiende sobre ciertas áreas, por eso resulta útil la distinción entre soberanía territorial y supremacía territorial la primera como capacidad de disponer y la otra como señorío. EL TERRITORIO Y ANEXIONES. El territorio propiamente dicho. La parte terrestre es el núcleo de la soberanía territorial, es el ámbito que el derecho internacional reconoce. El subsuelo no es una parte especial del territorio, las aguas nacionales se equiparan a la parte de tierra cuando el estado domina todas las riberas; cuando dos o más estados concurren en las riberas, se tienen los ríos y aguas internacionales. Mar territorial mexicano. En Ginebra en la Conferencia sobre el Derecho del Mar en 1958 se define que plataforma submarina se usa como referencia al suelo y al subsuelo de las áreas submarinas adyacentes a la costa, pero fuera del área del mar territorial, hasta una profundidad de 200 m. o mas allá de ese límite donde la profundidad de las aguas superyacentes admita la explotación de lo recursos naturales de esas áreas. El espacio aéreo. De Chicago salió un convenio de transporte aéreo internacional, el acuerdo de las cinco libertades: el privilegio de volar a través del territorio de un estado, el de aterrizar si el propósito de realizar tráfico, el privilegio de descargar pasajeros, correo y efectos tomados en el territorio de la nacionalidad de la aeronave, el de tomar correo, pasajeros y mercancías con destino al territorio nacional de la nave aérea y el derecho de tomar pasajeros, carga y correo destinado al territorio de cualquiera de las partes de ese convenio, así como descargar correo, carga y pasaje proveniente de otra de las partes contratantes. El secuestro de aeronaves. La convención de Tokio de 1963 obliga a los signatarios a restituir el control del aparato capturado a su capitán. La OACI promovió el Convenio de la Haya de 1970, los estados se obligan a instituir penas severas para el delito de apoderamiento y se impone el deber de extraditar al criminal, siempre que exista tratado. Las comunicaciones inalámbricas. Igual que sobre el espacio aéreo, el estado prohíbe la perturbación de ese espacio por las ondas de radio de otros estados. El espacio ultraterrestre. Los legistas han creado una terminología sui generis, derecho sideral, derecho cósmico, etc. La declaración de Santo Domingo. La anchura del mar territorial es objeto de tratados internacionales, cada estado puede fijar su mar territorial hasta el límite de 12 millas marinas. Los fondos submarinos. Existe un fuerte movimiento para establecer normas y regular esa parte de los espacios marítimos. Los ríos internacionales. Debe haber normas para reglamentar el uso de las corrientes internacionales de agua. Los métodos de adquisición de la soberanía internacional. Métodos originarios y derivados, en los primeros figuran el descubrimiento y la ocupación; en el segundo la conquista, la cesión, la accesión y la prescripción. La cesión. Transferencia voluntaria de soberanía sobre un territorio por parte de un estado a otro, para que surta efectos ha de ser formal, contenida en un tratado. La acreción. Es el incremento natural del territorio por el agregado gradual de partículas. Modos nuevos, la coparticipación en la Antártica. Desde los años veinte se iniciaron las pretensiones sobre territorio antártico, por siete países Argentina, Australia, Chile, Francia, Inglaterra, Nueva Zelanda y Noruega, basadas en métodos anacrónicos de adquirir títulos. La frontera. Precisa los exactos límites espaciales de la soberanía territorial del estado. Es la línea de delimitación del territorios sometidos a autoridades políticas diferentes, o el límite de la zona en la cual el estado puede ejercer su propio derecho soberano. La cuestión del Chamizal. La comisión de limites determinó la frontera el año de 1652 en el centro del cauce del río Bravo, sin preverse que esa corriente fluvial era demasiado impetuosa, ni tampoco la tendencia a moverse por la corrosión de la ribera meridional. En 1664 ocurrió una violenta avenida en el río, que provocó el cambio de cauce, dejando en margen norteamericano unas 256 hectáreas de tierra, el lote llamado Chamizal, México principió su acción diplomática para recuperar su territorio. Por fin en una entrevista de López Mateos y Kennedy en 1962 se resolvió m negociar una fórmula para terminar el conflicto, el arreglo definitivo tuvo lugar por m el tratado de agosto de 1963, se entregó a México un área de 256 hectáreas, de ellas la mayor parte corresponden al antiguo trazo del Chamizal y otras unas treinta a territorio norteamericano. Capítulo 11 La Responsabilidad Internacional del Estado a) Los elementos de la responsabilidad b) Responsabilidad del poder legislativo, del ejecutivo y del judicial. La denegación de justicia c) El daño a extranjeros y la interposición diplomática d) Los intentos para limitar la interposición diplomática. – La “cláusula Calvo” Actividades a desarrollar: • Describe los elementos de la responsabilidad y el concepto de la denegación de justicia. Los elementos de la responsabilidad. La teoría de la responsabilidad de los estados en el orden jurídico internacional es relativamente reciente. En el siglo XIX la noción de la soberanía absoluta del estado no dejaba campo para concebirlo como responsable ante otro estado. Fue menester el surgimiento de la moderna tesis del “estado de derecho” para que se encontrara cabida al tema de la responsabilidad estatal. En realidad, Triepel es quien echa las bases para el tratamiento moderno de este principio, desde los albores del siglo XX. Anziolotti , en 1902, con una excelente monografía, encamina la materia sobre fundamentos doctrinarios aceptables. Pero hubieron de pasar algunos años antes de que se asentara el criterio de que un estado resulta responsable por daño causado a otro miembro de la comunidad internacional. Dos grandes teorías se han expuesto para explicar el fundamento de la responsabilidad internacional. La primera de ellas, y la más antigua, es la tradicional tesis de la falta, que se encuentra expuesta, v. gr; en Grocio. El hecho que genera la responsabilidad internacional debe ser no sólo contrario a una obligación internacional, sino constituir una falta ( omisión, dolo, negligencia, etc.). se trata de responsabilidad por culpa. La otra teoría es la presentada por Anziolotti, o sea la teoría del riesgo o de la responsabilidad objetiva. Reposa en una idea de garantía, en la cual la noción subjetiva de falta no juega papel alguno. En este sistema, la responsabilidad es producto de una relación de casualidad entre la actividad del estado y el hecho contrario al Derecho Internacional. b) Responsabilidad del poder legislativo, del ejecutivo y del judicial. La denegación de justicia. En el estado actual del Derecho Internacional se admite la responsabilidad de un estado por la promulgación de leyes contrarias a ese orden jurídico, u más claramente, de las que resultan en contraposición a un tratado. También se deduce responsabilidad para un miembro de la comunidad internacional si no expide una ley para lo cual se haya comprometido por un pacto, o que deba promulgar conforme al Derecho Internacional. De igual manera, puede resultar la responsabilidad cuando no actúa abrogando una ley que sea incompatible con obligaciones internacionales contraídas por el estado. La denegación de justicia. Una atmósfera emocional muy densa ha rodeado el término “denegación de justicia” ( denial of justice, dénide justice ) en la literatura internacional, de manera de oscurecer y deformar su real y exacto contenido. Por ello es menester dedicarle capítulo especial. Debe tomarse en cuenta siempre que denegación de justicia implica por fuerza una referencia a actos de tribunales, de órganos encargados de administrar justicia. Ahora bien, no todos los tribunales de un estado pueden técnicamente cometer una denegación de justicia. La regla de que un extranjero debe de intentar todos los remedios internos del estado antes de quejarse de una injuria recibida por ese estado tiene su fundamento en la más antigua práctica de las naciones, constante y reiterada, en la doctrina internacional de todos los países y en la jurisprudencia de los tribunales internacionales. Un estado no puede resultar internacionalmente responsable si ha puesto a la disposición del individuo lesionado todos los recursos que proporciona su sistema interno de justicia. Tan es así, que muchos estados han presionado para que se renuncie a ese derecho por el estado ante el que se reclama. La regla se funda, entre otras cosas, en el derecho de independencia del estado, presupuesto básico de la comunidad, en la necesidad de establecer si la injuria al extranjero es o no acto deliberado del estado, y en la de precisar si el daño causado fue o no reparado oportunamente. • Describe qué es lo que dice la cláusula Calvo. Los intentos para limitar la interposición diplomática. La “cláusula Calvo”. La interposición diplomática degeneró pronto en abusos, y creó una situación intolerable. Los extranjeros residentes en los países de menor desarrollo, en lugar de ocurrir a las leyes y tribunales locales para cualquier reclamación, preferían utilizar el conducto diplomático, que les garantizaba un régimen de privilegio con respecto a los nativos, y rehusaban arrogantemente sujetarse a las disposiciones internas. Las protestas en contra de esta viciosa e ilegal práctica no tardaron en hacerse sentir en donde quiera. Mas no había en América por esos tiempos iusinternacionalistas que pudiesen crear una doctrina competente que viniera a contrarrestar la nociva costumbre de la interposición. Ni tampoco se podía romper definitivamente con las naciones poderosas, pues era necesario el capital de sus inversionistas para lograr un adelanto de los estados americanos. Surgieron entonces fórmulas que sin conducir a una ruptura buscaban reducir a términos legales la conducta de los extranjeros y limitar al mismo tiempo las constantes y molestas representaciones de los agentes diplomáticos. Tales fórmulas reciben el nombre genérico de “cláusula calvo”. Ellas emergen de la doctrina de aquel destacado publicista argentino Carlos Calvo, que al ocuparse de la intervención, muy en boga en su tiempo, encuentra algunas formas de ella que carecen de fundamento ético o legal. Capítulo 12 El Nacimiento, la Continuidad y la Extinción de la Personalidad Internacional del Estado a) El reconocimiento de Estados b) Reconocimiento de insurgencia, de beligerancia y de independencia c) El reconocimiento de gobiernos d) La extinción de la personalidad internacional del Estado Actividades a desarrollar: • Describe cómo se lleva a cabo el reconocimiento de Estados. El reconocimiento de estados es una institución del derecho internacional público mediante la cual uno o más estados hacen constar la existencia en un determinado territorio de una sociedad políticamente organizada e independiente, poniendo de manifiesto su voluntad de considerarla un miembro más de la sociedad internacional. El reconocimiento de un estado es un acto discrecional que realiza un estado frente a una realidad externa preexistente, es decir, el reconocimiento por parte de otros estados no es una condición necesaria para la existencia de un estado, siendo únicamente una declaración de voluntad de mantener unas relaciones de cooperación. El reconocimiento implica que entre el estado reconocido y el que reconoce se establece un mínimo de cooperación activa. El reconocimiento se desarrolla dentro de los límites implícitos de su naturaleza discrecional, voluntaria y relativa; produciendo efectos exclusivamente entre los estados que reconocen y el reconocido, ya que como se ha dicho, el reconocimiento es a discreción de cada estado, no influyendo en las relaciones con terceros estados. la relatividad del reconocimiento sirve como protección ante la utilización con fines políticos del reconocimiento, como por ejemplo el reconocimiento en casos de guerra civil o de movimientos de liberación colonial. La utilización del reconocimiento con fines políticos es un práctica muy extendida y en ningún caso determina la existencia o inexistencia de un estado, que produce por si misma efectos jurídicos. Aunque el reconocimiento no determina la existencia de un estado, las relaciones de cooperación plenas si que requieren de un reconocimiento mutuo, además, el reconocimiento de un estado refuerza su personalidad jurídica internacional, incluso respecto de aquellos estados que no le reconozcan. Con el desarrollo de las relaciones internacionales y su paulatina institucionalización, surgen nuevas cuestiones en torno al reconocimiento de estados, surge la cuestión de si la admisión de un país en organizaciones internacionales como la ONU implica un reconocimiento por parte del resto de miembros; la realidad indica que la inclusión de estados en organizaciones internacionales no implica su reconocimiento, dado que de lo contrario se estaría vulnerando el principio de discrecionalidad, no siendo viable por tanto una institucionalización del reconocimiento a través de organizaciones internacionales. Otra cuestión es el reconocimiento interesado. realizado por únicamente un país, normalmente, con objeto de influenciar en la realidad política exterior, ejemplo de ello es el <<estado chipriota turco>>, reconocido únicamente por Turquía o los Bantustanes creados artificialmente por Sudáfrica para sustentar el apartheid. En algunos casos la discrecionalidad para reconocer no existe, en ocasiones en las que órganos internacionales desaconsejan reconocer determinadas situaciones de hecho, como por ejemplo la invasión de Kuwait por Iraq, considerada nula por el consejo de seguridad de la ONU (resolución 662 de 9 de agosto de 1990). Por tanto, el reconocimiento y su discrecionalidad puede estar condicionada por la concurrencia de situaciones anti jurídicas como el uso ilícito de la fuerza armada (proscrito por la resolución 2526 de la asamblea general de la ONU). • Describe con tus propias palabras qué es el reconocimiento de insurgencia, de beligerancia y de independencia. La forma del reconocimiento de beligerancia. Las autoridades establecidas casi nunca reconocen a los insurrectos como beligerantes en forma expresa, pero tal reconocimiento puede resultar implícito si las autoridades pretenden registrar buques extranjeros sospechosos de llevar contrabando a los insurgentes o que tratan de romper un bloqueo impuesto por las autoridades establecidas. El reconocimiento de terceros Estados tiene lugar mediante la entrega de una declaración de neutralidad, y sólo excepcionalmente se recurre a un reconocimiento directo. Pero esta declaración de neutralidad se distingue de la que tiene lugar en una guerra por el hecho de que fundamenta la subjetividad jurídico-internacional de los rebeldes. El Reconocimiento de Insurgencia. Es el que se otorga por el mismo Estado contra el que se lucha o por un tercer Estado cuando se reconoce una insurrección o un alzamiento limitado que apenas tiene importancia, pues la misma no tiene mayor trascendencia político-social, al quedarse en levantamientos espontáneos y esporádicos. El interés o importancia de este reconocimiento radica en que a los sujetos que orientan su accionar contra el gobierno de su país no se les considera como bandidos, delincuentes, terroristas, ni traidores, pero tampoco adquieren derechos especiales. Si la insurrección llegare a alcanzar las proporciones de una verdaderas guerra civil, entonces, cabe la posibilidad que terceras potencias puedan colocar a ambas partes en un plano de igualdad al reconocer a los insurrectos la calidad de beligerantes. Reconocimiento de la independencia. Es el reconocimiento de la situación de un país o nación que no está sometido a la autoridad de otro. • Realiza un resumen de cómo es que se extingue la personalidad internacional del Estado. Un Estado deja de existir cuando desaparece uno de los tres elementos esenciales que lo integran: territorio, población y Gobierno. Actualmente se tiende a prolongar la existencia del Estado más allá de la efectividad. TERCERA PARTE LA ORGANIZACIÓN DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL Capítulo 13 La Historia de la Organización Internacional Actividades a desarrollar: • Realiza una síntesis de la Historia de la Organización Internacional. El desarrollo del Derecho Internacional es uno de los objetivos más importantes de las Naciones Unidas. La Carta de las Naciones Unidas, en el Preámbulo, establece el objetivo de «crear condiciones bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto a las obligaciones emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho internacional». El Derecho Internacional define las responsabilidades legales de los Estados respecto a su forma de proceder con otros países y al trato que brindan a las personas dentro de las fronteras estatales. Su dominio engloba un ámbito muy amplio de temas de interés internacional, tal como los derechos humanos, los programas de desarme, los delitos internacionales, los refugiados, la inmigración, los problemas de nacionalidad, el trato a los prisioneros, el uso de la fuerza y la forma de actuar en la guerra, entre otros. También regula el patrimonio mundial, como el medio ambiente, el desarrollo sostenible, las aguas internacionales, el espacio exterior, las comunicaciones mundiales y el comercio mundial. Más de 500 tratados multilaterales se han depositado en poder del Secretario General de las Naciones Unidas. Muchos otros tratados se han depositado en poder de los gobiernos u otras entidades. La Asamblea General es el organismo deliberativo principal de las Naciones Unidas. Muchos de los tratados multilaterales se adoptan allí y posteriormente se abren a la firma y ratificación de los Estados miembros de la ONU. La Asamblea General ha adoptado varios tratados multilaterales a lo largo de su historia. Entre ellos se encuentran: Convención para la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio (1948) Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial (1965) Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (1966) Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (1966) Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer (1979) La Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (1982) Convención sobre los Derechos del Niño (1989) Tratado de Prohibición Completa de los Ensayos Nucleares (1996) Convenio Internacional para la represión de la financiación del terrorismo (1999) Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad (2006) La Sexta Comisión Jurídica es el foro principal dedicado al examen de las cuestiones jurídicas en la Asamblea General. Muchos instrumentos internacionales, incluidos varios tratados internacionales, han sido adoptados por la Asamblea General a partir de la recomendación de la Comisión. La Asamblea General estableció la Comisión de Derecho Internacional en 1948 para asumir el desarrollo progresivo y la codificación del derecho internacional bajo el artículo 13(1) (a) de la Carta de las Naciones. Al ser un órgano jurídico experto, su misión es preparar los proyectos de convención de los temas que aún no ha regulado el derecho internacional, y codificar las normas del derecho internacional en campos donde ya existía práctica de los Estados. El trabajo de la Comisión en derecho penal llevó a adoptar el Estatuto de la Corte Penal Internacional. También preparó el proyecto de la Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas (1961) y la Convención sobre el Derecho de los Tratados (1969), entre otros. Los tratados y otros instrumentos jurídicos internacionales también se desarrollan en las agencias especializadas de las Naciones Unidas, como la Organización Internacional del Trabajo (OIT), la Organización Marítima Internacional (OMI) y la Organización Civil de Aviación Internacional (ICAO); en los órganos subsidarios de la ONU, tal como la Comisión de las Naciones Unidas para el derecho mercantil internacional (CNUDMI) y la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (UNODD); y en órganos negociadores multilaterales, como la Conferencia de Desarme. Para formar parte de un tratado, un Estado debe expresar, a través de un Acta concreta, su voluntad de asumir los derechos y obligaciones que acompañan al tratado, tienen que «expresar su consentimiento» con el tratado. Esto se ve normalmente acompañado de la firma y ratificación del tratado, o si ya ha entrado en vigor, de la adhesión a él. Cada año, la ONU celebra una Ceremonia de Tratados que resalta un grupo de tratados como una forma de animar a los Estados miembros a que los firmen, ratifiquen o apoyen de alguna manera. Los distintos tratados pueden crear diferentes regímenes para cada órgano, con el fin de animar a las partes a cumplir sus obligaciones y llevar a cabo las acciones que se han fijado. Las disputas jurídicas entre Estados se pueden presentar al Tribunal Internacional de Justicia, el órgano jurídico principal de las Naciones Unidas. Éste también aconseja sobre cuestiones jurídicas que le plantean los órganos y agencias internacionales que cuentan con la debida autorización. La comunidad internacional aspira desde hace mucho a crear una corte internacional permanente con el fin de juzgar los delitos internacionales más graves y, en el siglo XX, se alcanzó un consenso en las definiciones de genocidio, crimen contra la humanidad y crimen de guerra. En los juicios de Nuremberg y de Tokio se trataron fundamentalmente crímenes de guerra, crímenes contra la paz y crímenes contra la humanidad cometidos durante la Segunda Guerra Mundial. En la década de 1990, después de la Guerra Fría, se crearon tribunales como los Tribunales Penales Internacionales constituidos para la antigua Yugoslavia (ICTY) y para Rwanda (RICT) para luchar contra la impunidad de crímenes que se habían cometido en un tiempo y un lugar concretos durante un conflicto concreto. En 2010, el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas creó el Mecanismo Residual Internacional de los Tribunales Penales («el Mecanismo») para llevar a cabo diversas funciones esenciales de los dos tribunales especiales una vez terminados sus respectivos mandatos. la subdivisión de Arusha, Tanzania, para el Tribunal Penal Internacional para Rwanda comenzó a funcionar en julio de 2012, mientras que la subdivisión de La Haya, Países Bajos, para el Tribunal Internacional para la ex-Yugoslavia en julio de 2013. En 1998, la comunidad internacional logró un hito histórico cuando 120 Estados adoptaron el Estatuto de Roma, la base legal para poder establecer la Corte Penal Internacional (CPI). La CPI es una organización internacional independiente y no es parte del sistema de las Naciones Unidas. Su sede está en La Haya, en los Países Bajos. Los casos se pueden remitir a la Corte los Estados Partes y el Consejo de Seguridad de la ONU, o bien por iniciativa del Fiscal de la Corte. Hasta la fecha, ha habido tres grandes remisiones por parte de los gobiernos de la República Democrática del Congo, la República de Uganda y la República Centroafricana, y una remisión por parte del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, respecto a la situación en Darfur. Capítulo 14 La Sociedad de Naciones Actividades a desarrollar: • Realiza el resumen relativo a la Sociedad de Naciones. La Sociedad de Naciones (SDN) fue un organismo internacional creado por el Tratado de Versalles, el 28 de junio de 1919. Se proponía establecer las bases para la paz y la reorganización de las relaciones internacionales una vez finalizada la Primera Guerra mundial. La SDN se basó en los principios de la cooperación internacional, arbitraje de los conflictos y la seguridad colectiva. El Pacto de la SDN (los 26 primeros artículos del Tratado de Versalles) fue redactado en las primeras sesiones de la Conferencia de París por iniciativa del Presidente de los Estados Unidos, Woodrow Wilson. El 15 de noviembre de 1920 se celebró en Ginebra la primera asamblea de la sociedad, con la participación de 42 países. Tras el final de la Segunda Guerra Mundial a mediados del siglo XX, la SDN fue disuelta el 18 de abril de 1946, siendo sucedida por la Organización de las Naciones Unidas (ONU). En realidad no fue una sucesión de un organismo internacional por otro. La experiencia de la Sociedad de las Naciones es el más cercano a la actual ONU, pero dicho antecedente no fue ni siquiera mencionado por los redactores de la Carta ya que, al querer reestructurar el mundo postbélico de la Segunda Guerra Mundial, los Estados vencedores optaron por hacer desaparecer la Sociedad de Naciones y crear una organización internacional enteramente nueva. La Sociedad de las Naciones se fundó inmediatamente después de la Primera Guerra Mundial. Constaba originalmente de 42 países, 26 de los cuales no eran europeos. Alcanzó el número máximo cuando tuvo 57 países miembros. La Sociedad se creó porque tras la contienda en Francia, el Reino Unido y los EE.UU. la corriente de la Opinión pública creía que una organización mundial de naciones podría conservar la paz y prevenir una repetición de los horrores de la guerra de 1914 a 1918 en Europa, en vista que los pactos de la diplomacia tradicional habían fracasado en este empeño. Entonces se creyó que un órgano mundial eficaz parecía posible porque las comunicaciones habían mejorado y existía una mayor experiencia de trabajo en conjunto en organizaciones internacionales. La coordinación y la cooperación para el progreso económico y social adquirirían importancia. La creación de la Sociedad de Naciones tiene su origen en uno de los 14 puntos de Woodrow Wilson para superar los efectos de la guerra y conseguir una paz duradera, fue una consecuencia a la reacción de las diferentes naciones contra los horrores que provocó la Primera Guerra Mundial.4 Millones de muertos, inválidos, población civil desplazada, pobreza, deuda de guerra, la caída de cuatro imperios -el alemán, el austrohúngaro, el ruso y el otomano- que a su vez provocó inestabilidad política. La Sociedad de Naciones pretendía impedir una repetición de los hechos que dieron lugar a la guerra, como la falta de cooperación, la existencia de pactos secretos entre estados o la ignorancia de los pactos internacionales. Por eso se quiso crear un organismo a través del cual las naciones pudiesen resolver sus disputas por medios pacíficos en lugar de militares, evitando aquellas causas que llevaron a la guerra: La propia exposición de motivos del Pacto de la Sociedad de Naciones proclama: Las Altas Partes contratantes: considerando que para fomentar la cooperación entre las naciones y para garantizar la paz y la seguridad, importa: aceptar ciertos compromisos de no recurrir a la guerra; mantener a la luz del día relaciones internacionales, fundadas sobre la justicia y el honor; observar rigurosamente las prescripciones del Derecho internacional, reconocidas de aquí en adelante como regla de conducta efectiva de los Gobiernos; hacer que reine la justicia y respetar escrupulosamente todas las obligaciones de los Tratados en las relaciones mutuas de los pueblos organizados; Adoptan el presente Pacto. Exposición de motivos del Pacto de la Sociedad de Naciones. Véase también: Consecuencias económicas de la Primera Guerra Mundial. La sesión de apertura de la Liga de Naciones Ginebra, Suiza, 15 de noviembre de 1920. La Sociedad tenía dos objetivos básicos. En primer lugar, buscaba preservar la paz por medio de una acción colectiva, para lo cual las controversias se remitirían al Consejo de la Sociedad con fines de arbitraje y conciliación. Si fuera necesario, se usarían sanciones económicas y luego militares, por lo cual los miembros se comprometían a defender a otros miembros ante una agresión. En segundo lugar, la Sociedad deseaba promover la cooperación internacional en asuntos económicos y sociales. El Pacto de la Sociedad de las Naciones comienza así: "Considerando que para fomentar la cooperación entre las naciones, y para garantizarles la paz y la seguridad, importa: aceptar ciertos compromisos de no recurrir a la guerra; mantener a la luz del día relaciones internacionales fundadas sobre la justicia y el honor; observar rigurosamente las prescripciones del Derecho internacional, reconocidas de aquí en adelante como regla de conducta efectiva de los Gobiernos; hacer que reine la justicia y respetar rigurosamente todas las obligaciones de los tratados en las relaciones mutuas de los pueblos organizados; se adopta el presente Pacto para instituir la Sociedad de las Naciones." Capítulo 15 Las Naciones Unidas a) La creación de la Organización b) Los propósitos de la Organización y los Principios que la sustentan c) Los Miembros de las Naciones Unidas d) Los Órganos de las Naciones Unidas y sus funciones e) Balance y Perspectivas de las Naciones Unidas f) Excurso sobre el nuevo derecho de las organizaciones internacionales Actividades a desarrollar: • Describe la creación, los propósitos y los principios que sustentan a la organización. Creación. Naciones Unidas es el intento más perfecto de crear una organización internacional capaz de vertebrar y armonizar toda la sociedad internacional para conseguir determinados fines: mantenimiento de la paz y seguridad internacional. Hubo un primer ensayo de dar forma ó estructura a la Comunidad Internacional, anterior a la ONU, que fue la Sociedad de Naciones, cuyos fines fueron generales y de vocación universal (tenía su cargo preservar la paz internacional). Estuvo activa durante el periodo entreguerras (1919-1939), pero resultó un proyecto fracasado por no conseguir evitar el desencadenamiento de una Segunda Guerra Mundial; mucho más cruel e inhumana y con un mayor número de víctimas. En otro plano, la crisis del Estado liberal que motivó la aparición de movimientos de signo totalitario de marcado carácter fascista en Italia y Alemania, supusieron una quiebra total de la sociedad internacional. Y para colmo, la crisis del 30 que vino a significar la experiencia económica más desastrosa de todos los tiempos. En la práctica, la Sociedad de Naciones no pudo abarcar la totalidad de países de la Tierra. Este objetivo de alcanzar la universalidad no lo consiguió debido primordialmente al desmarcarse países tan importantes como Estados Unidos, Alemania, Japón y la URSS por agredir a Finlandia. Todo esto debilitó la fuerza y la ya de por sí mermada credibilidad de la Sociedad de Naciones. La ONU comienza a germinarse desde de la 2ª Guerra Mundial; surgió en las aguas del Atlántico entre Churchill y Roosvelt adoptando la "Carta del Atlántico" en 1941 (EE.UU. y Reino Unido). Esto sólo era un acuerdo entre Estados Aliados frente al fascismo europeo. Esta Carta decía que para cuando acabara la 2ª Guerra Mundial todos los Estados de la Tierra se comprometerían a renunciar al uso de la fuerza armada; antes de la 2ª Guerra Mundial el uso de la fuerza era aceptado, a partir de Naciones Unidas estará prohibido. A esta Carta del Atlántico se adhirieron algunos Estados aliados que fueron perfilando esta idea hasta el año 1945. En junio de ese año, se convocó en San Francisco (EE.UU.) una conferencia internacional entre los 51 Estados de la Carta del Atlántico que adoptaron la "Carta de San Francisco", tratado constitutivo de Naciones Unidas. El mismo entró en vigor el 24 de Octubre de 1945, creando la ONU con sede central en Nueva York. La Carta de San Francisco es producto de las potencias vencedoras de la Segunda Guerra Mundial (EE.UU. Francia, Reino Unido, URSS y China), y nace con la idea de evitar en el futuro nuevas guerras mundiales (factor que hoy ha quedado superado). No está pensada para dilucidar controversias entre los países fundadores, sino para solucionar conflictos entre terceros países. Contiene además, el Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia, uno de los órganos más importantes de Naciones Unidas. A partir de la 2ª Guerra Mundial surgió la "guerra fría", que supuso el bloqueo del Consejo de Seguridad, por lo cual la Carta quedó parcialmente obsoleta. Con ella se trataba de controlar a las potencias derrotadas, pero Alemania y Japón se pusieron a favor del bloque occidental. Naciones Unidas no es un "super Estado". Algunos autores y pensadores han llegado a decir que la Carta de San Francisco es una "Constitución" para todos los habitantes de la Tierra. Y en este sentido tiene una doble dimensión: Es el tratado constitutivo de una organización internacional, como es la ONU. Propósitos. Los propósitos se identifican con los objetivos y fines que relata el artículo primero de la Carta de las Naciones Unidas: Mantenimiento de la paz y Seguridad internacional. Todos los demás están relacionados directamente con este, ya que son medidas preventivas para conseguir el mantenimiento de la paz y evitar conflictos armados. Fomento de las relaciones amistosas entre los Estados. Desarrollar la cooperación internacional para subsanar los problemas económicos, sociales y culturales. Donde existan estos problemas se pueden producir conflictos armados. Fomentar el respeto a los derechos Humanos. Servir de foro donde se puede llevar a cabo medidas preventivas. Principios. Los principios son las reglas por medio de las cuales la ONU tiende a conseguir sus propósitos. Antes, estos principios, solamente estaban recogidos en el artículo segundo de la Carta, pero posteriormente fueron ampliados y desarrollados por la resolución 2625 (XXV) de 1970. Dichos principios se consideran principios rectores del derecho internacional, principios que deben ser respetados por todos los países (normas de derecho impositivo), no admiten derogación ni modificación por parte de los Estados. Esta "seriedad" le viene a dar, en definitiva, una cierta cohesión al ordenamiento internacional. Principio de PROHIBICIÓN de la amenaza o el uso de la fuerza armada contra la independencia política e integridad territorial de los Estados. Arreglo pacífico de controversias. Principio de NO INTERVENCIÓN en los asuntos internos de los Estados. Deber de COOPERACIÓN entre los Estados. Principio de la libre AUTODETERMINACIÓN de los pueblos. IGUALDAD soberana de todos los Estados Cumplimiento de buena fe de las obligaciones internacionales. PROTECCIÓN de los derechos humanos. AUTORIDAD sobre Estados no miembros. • Realiza un resumen de los órganos de las Naciones Unidas y sus funciones. Órganos. Es una estructura compleja, compuesta por seis órganos principales: De los 6 órganos los más importantes son: Consejo de Seguridad Asamblea General Consejo Económico y Social (ECOSOC) Secretaría General Tribunal Internacional de Justicia Consejo de Administración Fiduciaria. Cada uno de estos órganos principales han creado para su funcionamiento otros determinados órganos subsidiarios, como UNICEF (Fondo de Naciones Unidas para la infancia), ACNUR (Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Refugiados), etc... Funciones. Consejo de seguridad Es un órgano intergubernamental de participación restringida (no están representados todos los Estados miembros). Está dedicado primordialmente al mantenimiento de la "paz" y seguridad internacional y para el ejercicio de ésta, puede, investigar situaciones susceptibles de ponerla en peligro e instar a la pacificación. En un primer momento estaba compuesto por 11 miembros; en la actualidad son 15, y de estos 15 hay 5 que son permanentes (EE.UU., Reino Unido, Francia, China y Rusia); los otros 10 países se van rotando cada dos años, según distribución geográfica. El Consejo de Seguridad funciona con carácter de permanencia; siendo así que los 15 miembros deben tener un representante en Nueva York. El porcentaje de su composición es una de las cuestiones más problemáticas, puesto que las tendencias actuales hablan de ampliar los miembros permanentes a Alemania y Japón, siguiendo criterios de política y economía. Democráticamente debería haber un representante de cada área geográfica: por África: Nigeria; por Asia: India y por América Latina: Brasil. — No es casualidad que los cinco miembros sean los principales portadores del armamento atómico. El Consejo adopta sus decisiones por mayoría de 9 votos. Cuando es una decisión de procedimiento ó de forma vale cualquier voto por igual (sea de un miembro permanente ó no), pero en cuestiones de fondo ó sustantivas estos nueve votos deben incluir necesariamente los 5 votos favorables de los Estados permanentes (estos tienen un "gran" poder: el derecho de veto son intocables). El Consejo de Seguridad históricamente ha estado "bloqueado", puesto que los conflictos desde 1945 implicaban a algún Estado miembro permanente y este imponía su derecho de veto. La división Este-Oeste (OTAN, Pacto de Varsovia) supuso la "paralización" de la ONU; puesto que dos super potencias creasen instituciones para la defensa dividió Naciones Unidas en dos bloques internacionales Se puede decir, que ha vuelto a 'funcionar'; ha producir y adoptar decisiones tras el acuerdo entre USA y RUSIA. La resolución más importante del Consejo ha sido legitimar la "Guerra del Golfo". Asamblea general Es un órgano intergubernamental plenario, en su seno están representados todos los miembros de Naciones Unidas (los 185 Estados). No tiene funcionamiento permanente y sus competencias son: Genéricas, es decir, la Asamblea podrá tratar cualquier tema dentro de los límites de la Carta. Y debe quedar inactiva cuando el Consejo de Seguridad entre a tratar una materia concreta. Son competencias específicas: Mantenimiento de la Paz y Seguridad internacional a nivel general, porque a nivel de crisis concretas competen al Consejo de Seguridad. Fomento de la Cooperación internacional (sirve de foro). Realizar una labor impulsora para el desarrollo del Derecho Internacional Público y de su codificación. Antes el D.I.P. no era escrito, pero la ONU realiza una labor impulsadora de la codificación, y en este sentido creó un órgano subsidiario, la Comisión de Derecho Internacional, para dedicarse a la labor codificadora. Elaborar y aprobar el presupuesto de la organización; así como fijar cuotas y contribuciones de miembros. Cada Estado miembro tiene su "sitio" en la Asamblea General. En un principio estaba compuesta por Estados occidentales, pero posteriormente se integraron los estados del tercer mundo; estos últimos países quieren un concepto más revolucionario del Derecho Internacional Público. Nosotros que nos denominan, "Estados del Tercer Mundo" somos mayoría en la Asamblea; y por tanto ésta trata más cuestiones de índole económica, sobretodo de la cooperación al desarrollo; y para ello aprobaron la resolución del Nuevo Orden Económico Internacional (NOEI) que decía que cualquier forma económica tendría que estar en búsqueda de la repartición de riqueza de todo el mundo (lo que no se está aplicando en la práctica). El tercer mundo ha querido e intentado cambiar muchas cosas; pero en la práctica los tres poderes (político, económico y militar) siguen estando en manos de unos pocos privilegiados, por no decir EE.UU. Todo el derecho internacional está marcado por la división Norte-Sur. Los países tercermundistas se encuentran con un derecho internacional que no les favorece (no son miembros del Consejo de Seguridad). Además el abismo (fundamentalmente económico) tiende a acentuarse, puesto que China puede pasar a convertirse en un país poderosamente económico, a diferencia de Ruanda con una economía muy vulnerable y frágil. Las decisiones de la Asamblea General se adoptan por mayoría; esto no viene a ser muy práctico puesto que estas decisiones no son de carácter vinculante para los Estados, es decir, que estos no se obligan en su cumplimiento. En la actualidad se tiende a adoptar las decisiones por consenso, que aunque no tenga valor jurídico sí tiene un valor moral importante. Decir, aquí, que 130 Estados del tercer mundo critican la prepotencia del Consejo de Seguridad, es aberrante y supone una "degeneración" jurídica el no hallar una fórmula para abolir dicho derecho de inmunidad. Capítulo 16 Las Organizaciones Internacionales Regionales a) El problema del regionalismo b) El Sistema Interamericano c) Las Organizaciones Regionales Europeas d) Otras Organizaciones Regionales Actividades a desarrollar: • Describe qué se entiende por regionalismo, la doctrina Monroe y Panamericanismo. Regionalismo. Es el amor y apego a la propia región y a sus componentes, donde hay una tendencia o doctrina según las cuales se debe atender especialmente al modo de ser de una región y a sus aspiraciones Panamericanismo (Doctrina Monroe). Conocida también como la doctrina MONROE, que es un mensaje del Presidente Norteamericano JAMES MONROE en 1823, oponiéndose a las pretensiones de la Santa Alianza europea, para restablecer las colonias europeas recientemente independizadas en América: "América para los americanos", fue la fórmula, que se convirtió en una especie de pretensión de tutelaje de Norteamérica, sobre los Estados americanos, a título de Hermano mayor. • Describe brevemente las organizaciones regionales europeas. 1949: Se funda la organización del tratado del Atlántico Norte (OTAN), la cual cuenta con la participación de Estados Unidos y Canadá, países que geográficamente no están en el continente Europeo 1949: Se funda el consejo de Europa 1951: Se crea la Unión europea (UE) 1951: Se crea la comunidad europea del carbón y el Acero (CECA) 1957: Se firman los tratados que constituyeron la Comunidad económica europea (CEE) 1975: se establece la Agencia Espacial Europea 1993: Se firma el Tratado de Maastricht 1994: Entra en vigor el Acuerdo centroeuropeo de Libre cambio 1999: Se crea la Eurozona, la cual está integrada por países que han adoptado el euro como moneda oficial 2002(1 de Enero): Introducción del Euro como moneda única Europea 2004: La UE admite como nuevos miembros a Letonia, Estonia, Malta, República checa, Eslovaquia, Lituania, Hungría, Polonia y Chipre. CUARTA PARTE EL ARREGLO PACIFICO DE LAS DIFERENCIAS ENTRE LOS ESTADOS Capítulo 17 La Solución Pacifica de las Controversias Internacionales I. Controversias Políticas y Controversias Jurídicas II. Los Métodos Pacíficos de Arreglo Actividades a desarrollar: • Realiza la descripción de los siguientes medios de arreglo: la negociación, los buenos oficios y la mediación, las comisiones de investigación, la conciliación, el arbitraje. El arreglo pacífico de controversias consiste en el arreglo de los conflictos internacionales por medios pacíficos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacionales. La prohibición del uso de la fuerza es considerado por la Corte Internacional de Justicia un principio básico y estructural del Derecho Internacional contemporáneo. Distinguimos dos tipos de acciones para la solución de conflictos: métodos políticos o diplomáticos y el arbitraje internacional. Negociaciones. Es el más conveniente, se basa en el contacto directo entre los Estados que motivan la controversia. Siempre constituye el primer paso en todo proceso de arreglo diplomático. Incluso la Carta de las Naciones Unidas determina que no puede someterse un asunto a consideración del Consejo de Seguridad si de manera previa no se ha hecho uso de la negociación. Consiste en la negociación directa en el momento en que se presenta la controversia, los países manifiestan su posición sobre un asunto específico que los enfrenta, procuran llegar a un arreglo en el que sus intereses no se vean seriamente afectados por las concesiones que tienen que otorgar; es un método informal y es el método diplomático más antiguo. Desafortunadamente, es ineficiente para el manejo de controversias complejas. Buenos oficios y mediación. Se habla de “buenos oficios” cuando un país, al advertir que existe una controversia, procura aproximar a las partes contendientes por medio de la diplomacia. La intervención de este tercer país puede darse de manera espontánea o a solicitud de los países involucrados en la disputa. Los buenos oficios proceden incluso cuando ya se ha desencadenado un conflicto. El tercer Estado puede exhortar a las partes a que inicien o reinicien negociaciones, o intenten usar otro método para solucionar la controversia. La diferencia existente entre los Buenos Oficios y la Mediación es que en el primero de estos métodos no existe una "propuesta" para resolver la controversia, solo se intenta aproximar a las partes a que lleguen a una solución. Por otro lado, en la Mediación puede mediar una propuesta para solucionar el conflicto, aunque dicha propuesta no es obligatoria para las partes en litigio. ejmplos de estos conflictos Conciliación. Tiene un aspecto semi-judicial porque se basa en la metodología usada en el proceso de arbitraje. La comisión encargada de conciliar tiene que elucidar los hechos, oír a las partes y proponer soluciones que no necesariamente obligan a las partes, pero la decisión última no tiene el peso de una determinación jurídica. Es más formal y menos flexible que la mediación; tiene un procedimiento más riguroso con normas metodológicas, el manejo de las conclusiones es más estricto; si las propuestas de un mediador no se aceptan, puede formular nuevas opciones hasta que las partes estén satisfechas. El conciliador tiende a generar un sólo informe, que de no ser aceptado se desecha, con lo que concluye el proceso de conciliación en un fracaso. Este proceso se debe reiniciar con nuevas reglas y nuevos conciliadores que satisfagan a las partes. Cuando la disputa versa sobre asuntos difíciles, la conciliación toma un rumbo parecido al arbitraje, con la única diferencia de que las partes no están obligadas a aceptar los términos de acuerdo del conciliador. Investigación. Todo procedimiento de solución de conflictos comporta una parte de establecimiento de los hechos, es decir, una investigación. Lo propio en un procedimiento de investigación es confiar a un tercero imparcial a la misión de establecer los hechos, y ceñirse a ellos, que son descritos o interpretados de manera diferente por los estados, siendo esta divergencia de apreciación la base constitutiva del diferendo. El Arbitraje Internacional. Se diferencian de los medios políticos o diplomáticos en que un tercero imparcial dicta e impone con carácter obligatorio la solución de la controversia. El Arbitraje. Se trata de un medio de arreglo en el que, con fundamento en el consentimiento de las partes implicadas, supone que un tercero imparcial constituido ad hoc -el órgano arbitral-, examina una controversia concreta que concluye con una resolución vinculante y de obligado acatamiento. Históricamente, el arbitraje fue el primer y el único procedimiento judicial de controversias. Se diferencia de la mediación en que en este, el árbitro se pronuncia mediante una cuestión de derecho y en el caso del mediador es un compromiso. Puede existir el arbitraje institucional - además del ad hoc - expedido por alguna de las dos partes a un tercero. El Arreglo Judicial Internacional. Un órgano permanente, independiente e imparcial resuelve con carácter obligatorio los litigios que le son sometidos, a través de un procedimiento preestablecido y mediante la aplicación del Derecho Internacional. Un ejemplo de éste tipo de órgano es la Corte Internacional de Justicia. es cuando un país decide someter sus discrepancias ya sea por medios diplomáticos o jurídicos QUINTA PARTE LA ORDENACION JURIDICA DE LA ECONOMIA INTERNACIONAL Capítulo 18 Las Instituciones para la Cooperación Económica Internacional a) Las estructuras de Naciones Unidas b) Los organismos especializados c) Las instituciones regionales Actividades a desarrollar: • Describe cómo funcionan los organismos especializados. El Fondo Monetario Internacional, el Banco Mundial y otras 13 organizaciones independientes conocidas como "organismos especializados" están vinculados a las Naciones Unidas mediante acuerdos de cooperación. Dichos organismos, entre los que figuran la Organización Mundial de la Salud y la Organización de Aviación Civil Internacional, son órganos autónomos creados mediante acuerdos intergubernamentales y tienen responsabilidades de amplio alcance a nivel internacional en las esferas económica, social, cultural, educativa, de salud y esferas conexas. Algunos de ellos, como la Organización Internacional del Trabajo y la Unión Postal Universal, son más antiguos que las propias Naciones Unidas. Además, varias oficinas, programas y fondos de las Naciones Unidas, como la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR), el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) y el Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF), trabajan con miras a mejorar las condiciones económicas y sociales de los pueblos de todo el mundo y presentan informes a la Asamblea General o al Consejo Económico y Social. Todas estas organizaciones cuentan con sus propios órganos rectores, presupuestos y secretarías. Junto con las Naciones Unidas, se conocen como el sistema de las Naciones Unidas, y en conjunto prestan asistencia técnica y otras formas de ayuda en prácticamente todas las esferas económicas y sociales. Capítulo 19 El Derecho Internacional Económico a) Inversiones extranjeras b) El comercio internacional c) Los recursos naturales d) La Carta de Derechos y Deberes Económicos de los Estados Actividades a desarrollar: • Realiza una breve descripción de las ramas del propuesto derecho económico internacional: Inversiones extranjeras, El comercio internacional, Los recursos naturales, La Carta de Derechos y Deberes Económicos de los Estados. Dentro del Derecho Económico Internacional están incluidos los siguientes sistemas normativos: El Derecho de las relaciones comerciales internacionales, en el que se incluye: a) imposiciones internas aduaneras, de contingentes, comercio exterior, etcétera, y b) armonización interestatal y derecho de la liberación; Derecho monetario internacional, que comprende: a)Derecho monetario y de divisas internas; y b) Derecho Interestatal de la liberalización y armonización al respecto; 3) Derecho de Planificación económica internacional: a) Derecho de las subvenciones, inversiones, "stock", carteles y compras con efecto internacional; y b)Derecho interestatal de integración en la materia". Entenderemos por contenido lo que una cosa encierra o contiene en ella, tratándose del derecho económico y debido a la falta de su precisión conceptual, delimitamos los aspectos más generales de sus contenidos, acogiéndonos a la dinámica específica de cambio en el curso de la historia. En consecuencia de haber señalado al derecho internacional del desarrollo, como una fuente de conocimiento del derecho económico, se ha ordenado sus principales contenidos según la siguiente clasificación: Directivas emanadas del Nuevo Orden Económico Internacional. 1.- Las contradicciones entre el Orden Económico Internacional y las relaciones políticas y económicas Internacionales del mundo contemporáneo. 2.- La Cooperación Internacional para el desarrollo es el objetivo y deber común de todos los países. 3.- La adopción unánime de la estrategia internacional del desarrollo 4.- Establecimiento de relaciones justas y equitativas entre los precios de las materias primas, los productos primarios, los bienes manufacturados y semimanufacturados que exporten los países en desarrollo. Directivas normativas derivadas de los contenidos comunes Nuevo Orden Económico Internacional y la Carta de los derechos y deberes económicos de los Estados. 1.- Igualdad Soberana de los Estados. 2.- Libre determinación e los pueblos. 3.- La plena y efectiva participación, sobre la base de la igualdad, de todos los países en la solución de los problemas económicos mundiales. 4.- La soberanía permanente de los Estados sobre sus recursos naturales y todas sus actividades económicas. 5.- El derecho a total indemnización por la explotación, el agotamiento y el deterioro de los recursos naturales y los demás recursos de esos estados, territorios y pueblos. 6.- La reglamentación y supervisión de las actividades de las empresas transnacionales. 7.- Las condiciones para la transferencia de recursos financieros. 8.- Las condiciones para la transferencia de tecnologías a los países en desarrollo, así como la fundación de esta al interior de los países desarrollados. 9.- Facilitación del papel que las asociaciones de productores pueden desempeñar. 10.- Es derecho y deber de todos los Estados, individual y colectivamente, eliminar el colonialismo, el apartheid, la discriminación racial, el neo-colonialismo y todas las formas de agresión, ocupación y dominación extranjera, así como las consecuencias económicos sociales de estas como condición previa para el desarrollo. Directivas normativas derivadas de los contenidos comunes la Carta de los derechos y deberes económicos de los Estados. Sobre los derechos: 1.- Sobre los derechos de juris imperi de los Estados. 2.- Sobre la cooperación internacional en: a) Explotación de recursos naturales compartidos, b) Participación en el comercio internacional y otras formas de cooperación económica independiente. c) Promover la cooperación internacional para la transmisión de tecnologías y corriente de recursos reales y financieros. d) Promover la expansión y liberalización sostenidas y crecientes del comercio mundial. 3.- Sobre los derechos de asociación de estados productores. Sobre las responsabilidades: 1.- Sobre la responsabilidad de promover el desarrollo económico, social y cultural de su pueblo. 2.- Los estados deben cooperar para facilitar relaciones económicas más racionales y equitativas y para fomentar cambios estructurales en el contexto de una economía mundial equilibrada. 3.- Los estados tienen la responsabilidad de cooperar en las esferas económica, social, cultural, científica y tecnológica. 4.- Todos los Estados tienen el deber de cooperar para robustecer y mejorar continuamente la eficacia de las organizaciones internacionales en la aplicación de medidas que estimulen el progreso económico general. 5.- Sobre la cuestión tecnológica. Es un derecho y un deber para los Estados aprovechar los avances y desarrollos de la tecnología y promover respectivamente- la cooperación internacional para su transmisión. 6.- Promover el desarme y destinar los recursos liberados a la causa del desarrollo. 7.- La cooperación internacional para el desarrollo es el objetivo compartido y deber común de todos los Estados 8.- Los países desarrollados deben aplicar y mejorar sus sistemas de preferencias arancelarias generalizadas. 9.- La no discriminación a los países del campo socialista. El contexto del concepto del Derecho económico en América Latina. A modo de análisis comparativo y siguiendo a Müller, resulta útil la caracterización de los principales modelos de Estado y de Derecho Económico en América Latina y son: a) El modelo populista, b) El modelo desarrollista, c) El modelo de seguridad nacional y d) La crisis de la deuda y el modelo aperturista; clasificación donde se pueden identificar, a su vez, 5 fases de desarrollo industrial, entendidas como interacciones dinámicas entre la industrialización orientada hacia adentro y hacia afuera, en los NICs. Tres de ellas, implican un crecimiento industrial hacia afuera: comprenden una fase de exportación de materias primas, luego una industrialización orientada a la exportación de primarios y por último una industrialización orientada a productos secundarios; y dos fases de ampliación industrial hacia adentro: comprende una industrialización sustitutiva de importaciones, en un primer momento de importaciones primarias, para luego alcanzar una sustitución de importaciones secundarias. a) El modelo populista, (1929-1950) En este modelo el Estado de bienestar aparece como el garante de la "fortuna y tranquilidad" de todos, [welfare-state] se vincula, al proyecto del "New Deal" de EUA. Eduardo White afirma que "La intervención reguladora del Estado, que en los países protagonista de la Revolución Industrial había resultado funcional para el crecimiento equilibrado de la sociedad, significó en estos países un medio para la preservación a largo plazo del status quo y la obstaculización del cambio social", lo que dio lugar a un debate sobre si el derecho es un obstáculo o no para el cambio social. b) El modelo desarrollista. Que muchos identifican con el aparecimiento de la CEPAL en 1948, desconociendo que uno de los efectos de la guerra era la aniquilacíon de la capacidad instalada de la mayoría absoluta de países capitalistas desarrollados a excepción de EUA. y que por ello los "nichos comerciales" se abrirían extraordinariamente para países propios del subdesarrollo, y culminaría con el ascenso de los regímenes militares a finales de los 60 y principios de los 70. Significó, la profundización de la intervención económica del Estado, un robustecimiento del sector público, una reforma agraria y tributaria con fines redistributivos (y políticamente se esperaba así quitarle terreno al movimiento "subversivo") y además se iniciaron procesos de integración. El modelo desarrollista coincide, en cambio con las dos fases de una estrategia de desarrollo industrial hacia adentro, se caracteriza por una oferta de productos altamente concentrada en materia prima bruta o semiprocesada, la industrialización sustitutiva de importaciones primarias rechaza las importaciones por la manufactura local de bienes de consumo básicos. Luego en la siguiente fase la industrialización sustitutiva de importaciones secundarias, utiliza la producción doméstica para sustituir manufacturas -foráneasde uso intensivo en capital y tecnología. c) El derecho y los Estados militares. Podríamos situar el inicio de este período con el golpe de estado en Brasil que derrocó al presidente Joào Gouart en marzo del 64 pero sólo con el derrocamiento de Juan José Torres en Bolivia y Allende en Chile el modelo y Estado desarrollista sufriría un quiebre del cual no se establecería más. Su efecto más característico es la consolidación del Estado burocrático-autoritario. Su efecto derivado es el estancamiento de los procesos de integración y por ende de los aportes en Derecho Económico Internacional que se hubieran podido seguir dando. En nuestra opinión esta tercera parte es una historia inconclusa (y arbitrariamente dividida) no pasaría sin dejar su impronta, a saber con el uso frecuente del decreto-ley, estados de sitio y/o excepción, juicios sumarios sostenidos en una constante arbitrariedad judicial y una función judicial débilmente independiente, no sólo impidió el desarrollo del derecho en su conjunto y del Derecho Económico en particular sino que le configuró una característica hasta ese entonces inédita, esta es su instrumentalización como un derecho administrativo, cuya peculiaridad residía en la forma en que el gobierno militar incidía sobre determinados segmentos productivos. d) La crisis de la deuda y el modelo aperturista. Con el barrido de las dictaduras militares en A.L. (aunque no de las estructuras que consolidaron) y la política de sesgo socialdemócrata de la economía y su respuesta histórica a la crisis de la deuda externa, el incremento de las exportaciones y el consumo aparejado un sostenido deterioro d las condiciones de vida de las grandes mayorías, conducen a pensar de acuerdo a autores como Edna Santín, María del Carmen Carmona, Jorge Sumlich a pensar en términos de una "re-fundación" del derecho económico internacional. El modelo aperturista representa, alternativas de industrialización sustitutivas de importaciones así como la industrialización orientada hacia las exportaciones primarias y secundarias, en los NICs. Más que excluyente, son para Gereffi y Wyman "caminos de desarrollo" complementarios e interactivos. Para los autores cada uno de los NICs. Ha establecido una estrategia de industrialización a partir de combinaciones entre la industrialización sustitutiva de importaciones avanzada y distintos tipos de industrialización orientada a las exportaciones, con el fin de eludir la dependencia al mercado interno como externo, que derivaría del uso en exceso de uno de los modelos anteriores y por otra parte la de facilitar la transición hacia la diversificación industrial y mejoramiento de la calidad de sus bienes. SEXTA PARTE LOS NUEVOS DESARROLLOS DEL DERECHO DEL MAR Capítulo 20 La Evolución del Derecho de los Espacios Marítimos Actividades a desarrollar: • Investiga acerca de la evolución del Derecho de los Espacios Marítimos. En la evolución del Derecho Internacional del Mar podemos distinguir tres grandes fases: La que se extiende desde los inicios de la sociedad internacional moderna, hasta el fin de la Segunda Guerra Mundial. La que empieza en esta última fecha y dura aproximadamente hasta la mitad de la década del 60. La que comenzada en tales años culmina en 1982 con la adopción de la nueva Convención sobre el Derecho del Mar. 1. En esta primera fase prevalecieron los intereses de las comunicaciones y descubrimientos junto a otros de orden comercial, militar y colonial. En ella el régimen jurídico de los mares y océanos se articuló sobre la distinción de dos espacios marítimos: el mar territorial y el alta mar. El primero tenia una extensión muy reducida, la exigida por razones de seguridad de las costas y el territorio y tolerada por las grandes potencias marítimas. Más allá de mar territorial se extendía el alta mar, regido por el principio de libertad, lo que favorecía los intereses de aquellas potencias. Se trataba, efectivamente, de un régimen inspirado en la salvaguarda de los intereses de los estados poderosos. Cabe destacar que durante esta fase el Derecho Internacional del Mar tuvo carácter eminentemente consuetudinario. 2. Esta segunda fase se inicia en 1945 y en ella, junto a los intereses comerciales y militares, adquieren especial relieve los intereses económicos. Así los mares y océanos ofrecen nuevas perspectivas de aprovechamiento a la comunidad internacional, por un lado el crecimiento demográfico hace de la pesca una fuente importante de subsistencia de la población, y por otro lado se descubren el la plataforma continental importantes recursos energéticos. Surgen así importantes naciones como la de los intereses especiales de los estados ribereños respecto de la pesca en alta mar, y la de la plataforma continental. Esta fase culmina con la celebración en Ginebra de la 1º Conferencia de la Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (1958) en la cual se aprobaron cuatro Convenciones: - Sobre el Mar Territorial y la Zona Contigua - Sobre la Plataforma continental - Sobre el Alta Mar - Sobre la pesca y conservación de recursos vivos en Alta Mar En esta conferencia no se llego, sin embargo, a un acuerdo sobre la extensión del Mar Territorial. Para resolver este tema se convoco en 1960 a la 2º Conferencia de la Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, en la cual tampoco pudo adoptarse una regla general en la materia. 3. El régimen resultante de estas Convenciones iba a sufrir el deterioro causado por la aceleración histórica, y es así como a mitad de la década de los años 60? comenzaron a presentar síntomas de envejecimiento. De esta manera, se llega en 1973 a la inauguración de la 3º Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar que tras once periodos de cesiones deriva en 1982 en la adopción de la Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar. Convención exhaustiva y revolucionaria planteamientos y soluciones. SEPTIMA PARTE LOS SUJETOS DEL MODERNO DERECHO INTERNACIONAL Capítulo 21 Los sujetos del moderno Derecho Internacional a) Los sujetos tradicionales: los Estados en muchos b) Derechos y deberes exclusivos de los Estados: la igualdad; la no intervención; el reconocimiento c) Otros sujetos: sujetos especiales: el Vaticano d) Otros sujetos: “sujetos institucionales”: las organizaciones y organismos intergubernamentales e) Otros sujetos: las empresas transnacionales f) El individuo como sujeto g) Algunas conclusiones h) Los Principios de Derecho Internacional que Rigen las Relaciones de Amistad y de Cooperación entre los Estados. Actividades a desarrollar: • Describe los conceptos de igualdad, la no intervención y el reconocimiento. La igualdad soberana de los Estados es quizá el principio más fundamental entre los que forman el núcleo del Derecho internacional. Tan es así que algún autor califica la igualdad soberana de los Estados incluso como la norma fundamental del derecho internacional. Para comprender mejor la dimensión de este principio conviene recordar su aparición normativa y doctrinal en la sociedad internacional. Hay un acuerdo bastante extendido en la doctrina de derecho internacional en que los postulados de la igualdad soberana de los Estados provienen de la organización normativa de las relaciones interestatales surgida de los Tratados que consagraron la Paz de Westfalia de 1648. Aunque cierta autonomía religiosa de los principados y los reinos ya había sido reconocida en tratados anteriores, tras la finalización de la Guerra de los Treinta Años se desautorizan las relaciones internacionales basadas en ciertas categorías jerárquicas, sean religiosas o seculares, de coordinación o subordinación, que hasta ese momento habían estado en manos del papado y el emperador, que dieron paso a la igualdad soberana. Dicha igualdad se convirtió a partir de ese periodo en una ficción legal constitutiva del sistema jurídico surgido del orden westfaliano compuesto por Estados, un sistema en que ese principio resultaba útil y necesario para regular las relaciones internacionales entre Estados que no reconocían poderes superiores que pudiesen determinar sus obligaciones basadas en su propio consentimiento, conformadas en gran medida de nociones y elementos de igualdad, como ocurría, por ejemplo, con la reciprocidad en los tratados. Reconocimiento. Reconocimiento Internacional: El reconocimiento es un acto jurídico unilateral del Estado que se define como: Acto o conjunto de actos por el cual un Estado comprueba y acepta un hecho, una situación, un acto o una pretensión. Puede ser: Reconocimiento de Estado Reconocimiento de Gobierno De Insurrectos De Beligerantes De un Grupo Nacional. No intervención. El no intervencionismo es la doctrina en política exterior que indica la obligación de los Estados de abstenerse o intervenir, directa o indirectamente, en los asuntos internos de otro Estado con la intención de afectar su voluntad y obtener su subordinación. Se deriva de un principio del Derecho Internacional Público, el principio de no intervención que establece la independencia de las naciones y el derecho de autodeterminación de los pueblos. Este principio de no intervención prácticamente equivale al de no injerencia en los asuntos internos de otro país. El no intervencionismo es una política sólo en el gobierno, por lo que no excluye la intervención no gubernamental por organizaciones como Amnistía Internacional. • Realiza una breve descripción de los otros sujetos del moderno derecho internacional: el vaticano, las organizaciones y organismos intergubernamentales, las empresas transnacionales. El Vaticano o Sede Apostólica es la denominación o mejor aún la posición que ostente al Papa en cuanto Cabeza Suprema de la Iglesia Católica, en oposición a la denominación de Ciudad del Vaticano, siendo ésta última el Estado Soberano; en conclusión el Vaticano es un Estado que se encuentra al servicio de la Iglesia. La Doctrina Católica coloca en cabeza del Papa la supremacía de la plenitud de potestades de régimen en cuanto ramas del poder público, es decir, la potestad legislativa, la ejecutiva y la judicial a las que se le suma una especial y no contenida en ningún otro Estado, la de Magisterio. El Papa regula y dirige todas las circunstancias atinentes al gobierno y disciplina de la Iglesia y el magisterio se concreta en la suprema facultad del máximo pontífice de enseñanza por cuanto goza del privilegio de la “inhabilidad”. Organizaciones internacionales. Son las que se constituyen como entidades intergubernamentales que si bien nacen de un Acuerdo Internacional, cuentan con órganos permanentes que le son propios y por ende independientes, cuya finalidad primordial es expresar una voluntad jurídica diferente de la individual de sus miembros. Como cualquier otro sujeto del Derecho Internacional, debe cumplir unos requisitos para ser aceptado como tal, los mismos los establece la Corte Internacional de Justicia así: a.- Personería Jurídica Internacional. b.- Existencia de obligaciones de los miembros con respecto a la organización. c.- Posibilidad de que la organización celebre acuerdos con sus miembros. d.- Capacidad jurídica, privilegios e inmunidades en el territorio de sus miembros. e.- Contar con órganos que deban desarrollar tareas específicas. Adicionalmente dichas organizaciones cuentan con una serie de atributos que se concretan en: Ius Tractatum; Ius Legationem y Locus Standibus. Ius Tractatum. Los tratados se celebran por dichas organizaciones en función de su capacidad para concluirlos, la misma puede ser expresa o tácita. Ius Legationem. Opera tanto en el aspecto positivo como en el negativo, en primero pues acreditan representantes ante los gobiernos y para el segundo reciben representantes tanto de los gobiernos como de otras organizaciones. Locus Standibus. Consiste en la capacidad procesal, esto es, comparecer ante los Tribunales, pero las organizaciones no cuentan con él pues solo le asiste a los Estados, sin embargo están facultadas para solicitar opiniones consultivas de la Corte Internacional de Justicia. Dichas organizaciones cuentan con unos órganos para poder funcionar, en términos generales consisten en el deliberante que no es otro que el plenario en el que se reúnen todos los miembros; el ejecutivo que puede recibir diversas denominaciones como Consejo, Comité Administrativo, etc.; un órgano de control y uno consultivo que realizan actividades entronizadas en sus denominaciones y por último una organización administrativa que independientemente de su denominación, se encarga de administrar el ente. Dentro de estas instituciones encontramos una de carácter muy interesante pues lo es privada, denominada Instituto de Derecho Internacional, mismo que se encuentra destinado al estudio y desarrollo del Derecho Internacional realizando sesiones de las cuales la primera fue en 1.974 en Ginebra (Suiza), el que se encuentra conformado actualmente por setenta y dos (72) asociados, que terminan haciendo presencia en más de cien (100) países, proponen modificaciones al Derecho Internacional en congresos bianuales que celebran y los que arrojan propuestas de modificaciones que terminan afectando los derechos humanos, las resoluciones pacíficas de conflictos; a guisa de esclarecimiento de la importancia de dicho instituto tenemos que en 1.904 fue galardonado con el Premio Nobel de la Paz. Organismos intergubernamentales. Luego de ello debemos decir que si bien los Estados son los sujetos naturales y originarios del Derecho Internacional, puesto que son las entidades con derechos y obligaciones impuestas por el mismo; también se ha reevaluado en la actualidad dicha exclusividad, conduciendo a la conclusión de que a los primeros se aúnan otros sujetos que adquieren la condición de derivados o secundarios. Existen varias teorías que pretenden desvirtuar la condición de sujetos de los Estados, la de Scelle afirma que ellos tienden a disolverse y solo persisten las personas; la de las clases sociales de Korovine igualmente asegura que el Estado se disuelve y ello genera la consolidación de las clases dominantes como sujetos y por último la teoría de las nacionalidades de Manzini igual habla de la disolución de los Estados persistiendo los grupos generados a partir de las nacionalidades, pero la gran falencia de todas radica en que ninguna contempla la posibilidad de persistencia del Estado y por ello no contemplan dicha condición. Es así como los mismos Estados se ven en la obligación de crear sujetos internacionales que les permitan el gobierno y manejo de sus relaciones; pues cuentan con la prerrogativa de generar la existencia de nuevas personas internacionales, en virtud de ser los principales creadores del Derecho Internacional; de ahí que encontremos las organizaciones internacionales, empresas transnacionales, fuerzas armadas en misiones internacionales, etc. Lo que implica necesariamente que los Estados en su función privativa de elaborar las normas del Derecho Internacional les dan creación en propósito de compartir y delegar la misma función en sí. Ahora bien la Convención Panamericana de Montevideo definió al Estado como principal sujeto del Derecho Internacional, fue así como en 1.933 se estableció que la población, un territorio determinado, un gobierno y su capacidad de establecer relaciones con otros los Estados, lo constituye como tal, incluso si el mismo no es reconocido como Estado por la comunidad internacional; en lo que toca con los Estados Federales tenemos que la persona jurídica aceptada es solamente una, la cual responde por las acciones y omisiones de sus Estados Federados. Clases de estados en el derecho internacional. Es natural que se establezca una clasificación para poder permitir su participación, cuando hay variaciones en las condiciones de independencia y por ende de soberanía de los Estados, se requiere la identificación de dichas condiciones, de ahí que tengamos los Estados bajo Protectorado, bajo cuasi protectorado y los neutralizados: así las cosas los primeros son los que mediante un Tratado Internacional colocan su seguridad bajo la protección y en consecuencia el protector conduce las relaciones internacionales del protegido; en el segundo caso, este es, cuasi protectorado, el Estado no subyuga sus relaciones internacionales pero se somete aceptando algunas restricciones para su política internacional, siendo ellas, por lo normal, de carácter económico; por último los neutralizados corresponden a los que se comprometen a mantener su neutralidad en todo conflicto bélico, frente a los que a su vez se comprometen a respetar dicha neutralidad. OCTAVA PARTE EL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Capítulo 22 Los derechos humanos y el orden internacional Actividades a desarrollar: • Describe qué es la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, cuáles son sus funciones y el alcance de las mismas. La Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) es un órgano judicial de la Organización de los Estados Americanos (OEA) que goza de autonomía frente a los demás órganos de aquella y que tiene su sede en San José de Costa Rica, cuyo propósito es aplicar e interpretar la Convención Americana sobre Derechos Humanos y otros tratados de derechos humanos a los cuales se somete el llamado sistema interamericano de protección de derechos humanos. Los idiomas oficiales de la Corte son los de la OEA, es decir, español, francés, inglés y portugués. Los idiomas de trabajo son los que acuerde la Corte cada año. Sin embargo, para un caso determinado, puede adoptarse también como idioma de trabajo el de una de las partes, siempre que sea oficial. Funciones y alcances. Competencia contenciosa. La Corte tiene competencia para conocer de cualquier caso relativo a la interpretación y aplicación de las disposiciones de la Convención Americana sobre Derechos Humanos que le sea sometido, siempre que los Estados partes en el caso hayan reconocido o reconozcan dicha competencia, por declaración especial o por convención especial. Básicamente, conoce de los casos en que se alegue que uno de los Estados partes ha violado un derecho o libertad protegidos por la Convención, siendo necesario que se hayan agotados los procedimientos previstos en la misma, tales como el agotamiento de los recurso internos. Las personas, grupos o entidades que no son Estados no tienen capacidad de presentar casos ante la Corte, pero sí pueden recurrir ante la Comisión Interamericana de Derechos Humanos. La Comisión puede llevar un asunto ante la Corte, siempre que el Estado cuestionado haya aceptado la competencia de esta. De todas maneras, la Comisión debe comparecer en todos los casos ante la Corte. El procedimiento ante la Corte es de carácter contradictorio. Termina con una sentencia motivada, obligatoria, definitiva e inapelable. Si el fallo no expresa en todo o en parte la opinión unánime de los jueces, cualquiera de estos tiene derecho a que se agregue al fallo su opinión disidente o individual. En caso de desacuerdo sobre el sentido o alcance del fallo, la Corte lo interpretará a solicitud de cualquiera de las partes, siempre que dicha solicitud se presente dentro de los noventa días a partir de la fecha de la notificación del fallo. Competencia consultiva. Los Estados miembros de la OEA pueden consultar a la Corte acerca de la interpretación de la Convención Americana de Derechos Humanos o de otros tratados concernientes a la protección de los derechos humanos en los Estados americanos. Además, pueden consultarla, en los que les compete, los órganos de la Organización de los Estados Americanos. Asimismo, la Corte, a solicitud de un Estado miembro de la OEA, puede darle a tal Estado opiniones acerca de la compatibilidad entre cualquiera de sus leyes internas y los mencionados instrumentos internacionales. • Realiza un resumen de los pactos de las naciones unidas sobre derechos humanos. Pacto Mundial de las Naciones Unidas. Los diez principios. El Pacto Mundial pide a las empresas que hagan suyos, apoyen y lleven a la práctica un conjunto de valores fundamentales en materia de Derechos Humanos, Normas Laborales, Medio Ambiente y Lucha contra la Corrupción. Estos diez principios se basan en: La Declaración Universal de los Derechos Humanos La Declaración relativa a los principios y derechos fundamentales en el trabajo Organización Internacional del Trabajo La Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo La Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción Derechos Humanos. Las empresas deben apoyar y respetar la protección de los derechos humanos proclamados en el ámbito internacional y Las empresas deben asegurarse de no ser cómplices en abusos a los derechos humanos. Normas Laborales Las empresas deben respetar la libertad de asociación y el reconocimiento efectivo del derecho a la negociación colectiva; Las empresas deben eliminar todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio; Las empresas deben abolir de forma efectiva el trabajo infantil y Las empresas deben eliminar la discriminación con respecto al empleo y la ocupación. Medio Ambiente Las empresas deben apoyar los métodos preventivos con respecto a problemas ambientales; Las empresas deben adoptar iniciativas para promover una mayor responsabilidad ambiental y Las empresas deben fomentar el desarrollo y la difusión de tecnologías inofensivas para el medio ambiente. Lucha contra la corrupción Las empresas deben trabajar contra la corrupción en todas sus formas, incluyendo la extorsión y el soborno. Desde 1948, se han negociado en las Naciones Unidas cerca de 60 tratados y declaraciones sobre derechos humanos. Entre ellos figuran: 1948: Convención para la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio 1961: Convención sobre el Estatuto de los Refugiados 1965: Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial 1979: Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer 1984: Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes 1989: Convención sobre los Derechos del Niño 1990: Convención Internacional sobre la protección de los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familias. Dentro del sistema de la ONU, existen seis comités que supervisan el cumplimiento de los distintos tratados por parte de los Estados partes: El Comité para la Eliminación de la Discriminación Racial El Comité de Derechos Humanos El Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales El Comité contra la Tortura El Comité para la Eliminación de la Discriminación contra la Mujer El Comité de los Derechos del Niño El 20 de diciembre de 1993, tras casi 50 años de esperanzas frustradas, la Asamblea General votó unánimemente a favor de crear el puesto de Alto Comisario para los Derechos Humanos, que coordina el programa de la ONU sobre derechos humanos y fomenta el respeto universal hacia éstos. Nombrado por el Secretario General y aprobado el nombramiento por la Asamblea General, el primer Alto Comisionado fue José Ayala-Lasso de Ecuador, quien comenzó a desempeñar su cargo el 5 de Abril de 1994. La actual Alta Comisaria, Mary Robinson, antigua presidente de Irlanda, entró en funciones el 12 de septiembre de 1997. En la década de los noventa, las Naciones Unidas asistieron a un aumento significativo en el número de actividades relacionadas con los derechos humanos en las operaciones de campo. Según las exigencias de la situación, estas actividades incluían el control de violaciones de derechos humanos, la educación, la formación y otros servicios de asesoramiento. Actualmente, dichas operaciones se están llevando a cabo en Abkhazia/Georgia, Burundi, Cambodia, Colombia, Gaza, Guatemala, Haití, Malawi, Mongolia, la República Democrática del Congo, Rwanda y la antigua Yugoslavia. Desde 1945, las organizaciones no gubernamentales han contribuido de manera decisiva a la obra de las Naciones Unidas en relación con los derechos humanos, como fuentes de información y como impulso para auténticos cambios. En 1968, las Naciones Unidas celebraron la primera Conferencia Internacional sobre Derechos Humanos en Teherán (Irán). La Proclamación de la Conferencia puso de relieve el vínculo entre derechos civiles y políticos y los derechos económicos, sociales y culturales. Veinticinco años después, en 1993, las Naciones Unidas organizaron la Conferencia sobre Derechos Humanos, en Viena (Austria). La Declaración de Viena y el Programa de Acción subrayan la naturaleza universal de los derechos humanos y la necesidad de luchar contra todas las formas de racismo, discriminación, xenofobia e intolerancia. Igualmente destacan los derechos de las mujeres, los niños, las minorías y los pueblos indígenas. Se espera que la Conferencia de Roma en Junio de 1998 dé lugar a la creación de un tribunal penal internacional que sería una pieza clave dentro de un nuevo sistema de protección internacional de los derechos humanos. Durante casi medio siglo, las Naciones Unidas han reconocido la necesidad de establecer un tribunal penal internacional para juzgar y castigar personas responsables de crímenes contra la humanidad. En su defecto, se han creado dos tribunales penales especiales para juzgar los crímenes de guerra cometidos en la antigua Yugoslavia y en Rwanda. La Resolución de la Asamblea General 49/1834 del 23 de diciembre de 1994 declara el período de diez años que comienza el 1 de enero de 1995 "el Decenio de las Naciones Unidas para la Educación en los Derechos Humanos". La resolución establece que "la educación en la esfera de los derechos humanos debe abarcar más que el mero suministro de información y constituir en cambio un proceso amplio que dure toda la vida, por el cual los individuos, cualquiera sea su nivel de desarrollo y la sociedad en que vivan, aprendan a respetar la dignidad de los demás y los medios y métodos para garantizar ese respeto, en todas las sociedades". Una mayor atención internacional, favorecida por los medios de comunicación, ha destacado lo urgente del respeto por los derechos humanos. Miles de personas y grupos ciudadanos en todo el mundo están luchando por sus derechos y sus libertades. El trabajo de las Naciones Unidas en este campo está lejos de concluir. Todavía hay millones de personas en el mundo cuyos derechos y libertades fundamentales son atacados o suprimidos: tortura, violación, sistemas judiciales corruptos, la servidumbre, hambre, falta de servicios sanitarios, de vivienda, de higiene y de agua. ¿Llegará a existir una cultura global de derechos humanos? La búsqueda global de un compromiso con la Declaración Universal de los Derechos Humanos afecta a todos. Esta campaña se apoya en miles de personas entregadas y de grupos de ciudadanos que arriesgan su vida por la causa. Una mayor implicación en la defensa de los derechos humanos contribuye a crear un entorno en el que la libertad y la dignidad se presuponen y se respetan. Depende de cada uno de nosotros, desde Presidentes y Primeros Ministros hasta directivos de empresa, granjeros y estudiantes, el avanzar hacia este sueño.