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QUE REFORMA LOS ARTÍCULOS 27 Y 28 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS
MEXICANOS, A CARGO DEL DIPUTADO GERARDO DEL MAZO MORALES, DEL GRUPO PARLAMENTARIO DE
NUEVA ALIANZA
Planteamiento del problema
El marco constitucional en materia energética no permite la inversión privada en dicho sector, la existente, se
realiza a través de leyes secundarias contrarias a la Constitución, recurriendo en muchos casos a cláusulas
contractuales de repago en caso de cambio de ley, o bien a través de esquemas que han sido sujetos de
impugnación jurídica.
Para evadir los cambios constitucionales, varios especialistas señalan que la solución del problema es disminuir
la carga fiscal de Petróleos Mexicanos (Pemex) la Comisión Federal de Electricidad (CFE); es decir, encontrar
otros sectores en quienes descargar el problema. En el caso de CFE, se habla de que el aprovechamiento que
debería pagar es confiscatorio, haciendo caso omiso de que dicho cargo es virtual y nunca es pagado.
Asimismo, ignora que más de la mitad de la carga fiscal de Pemex corresponde a impuestos (IEPS el IVA) que
son pagados por los consumidores y no por la paraestatal.
El marco jurídico de los años sesenta enfatizó el aspecto patrimonialista y no el energético. Se centró en los
bienes expropiados y no en el beneficio social que la explotación de una materia prima y la prestación del
servicio público de electricidad debiesen aportar al desarrollo económico, lo que debería ser el eje rector de ese
marco jurídico.
Con la necesidad de dar el abasto suficiente para atender las futuras demandas de energía a la población, en
febrero de 1999 el Presidente Ernesto Zedillo envió una propuesta de cambio constitucional que incluía la
separación de CFE y la privatización de las empresas del Sector Eléctrico. La propuesta no se discutió en el
honorable Congreso de la Unión ni se dictamino, sino hasta el sexenio del Presidente Vicente Fox, siendo
desechada por la LVIII Legislatura de la Cámara de Diputados.
Un elemento positivo que presentaba la propuesta del Presidente Zedillo es la eventual desintegración vertical
entre generación, transmisión y distribución, que era definitivamente deseable. La propuesta estaba basada en el
supuesto de que los mercados funcionaran eficientemente. Sin embargo, existía la posibilidad de que la
congestión en la red de transmisión, junto con la poca disponibilidad de plantas generadoras en ciertas zonas
provocara problemas serios de distribución al consumidor final.
El artículo 3o. de la Ley del Servicio Público de Energía Eléctrica de 1992 señala que la generación de un
productor externo no constituye servicio público, lo cual es obvio, pero el problema es que su uso por parte de
CFE viola el artículo 27 de la Constitución, aun cuando dicha energía fuese regalada, ya que es usada para
servicio público y no fue generada por la “Nación”. Por esta razón, las compras de CFE a los productores
independientes de energía o a cualquier otro generador privado violan nuestra norma fundante básica. De tal
guisa, siguiendo dicho artículo, la CFE ha venido violando la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos desde 1961 con las importaciones y compras de energía a terceros que realiza y utiliza para el
servicio público.
Debemos precisar que no estamos inventando el hilo negro, existen varias iniciativas en las LVIII, LIX, LX y
LXI Legislaturas de esta Cámara de Diputados proponiendo lo mismo pero con otro tipo de argumentos y
muchas veces han sido desechadas con el simple pretexto de que la industria eléctrica es de exclusiva
explotación de la nación.
Tenemos que mirar más allá, no podemos depender de subsidios a la electricidad y de los Proyectos de
Inversión en Infraestructura Productiva de Impacto Diferido y Registro en el Gasto Público (Pidiregas).
En 2001, el Presidente Fox planteó reformar el artículo 27 constitucional para eliminar como actividad
exclusiva del Estado la generación, conducción, transformación, distribución y el abastecimiento de energía
eléctrica, cuyo objeto es la prestación del servicio público. El Estado conservaría como actividades exclusivas el
despacho y la operación del sistema de transmisión de energía eléctrica. El artículo 28 Constitucional también
se reformaría para establecer la exclusividad del Estado en las áreas estratégicas de operación y control del
Sistema Nacional de Transmisión de Electricidad.
Consideramos que la principal ventaja de aquella propuesta, es el énfasis que se hace con respecto a la
independencia del operador del sistema. Sin embargo, todavía no se establecían mecanismos concretos para
lograr dicha autonomía. La propuesta no incluía la privatización de los activos de generación de CFE si la
operación del sistema no es realmente independiente, lo que eliminará las posibilidades de éxito, al mantener un
monopolio verticalmente integrado como competidor en el mercado.
Para eliminar dicha verticalidad, consideramos como punto fundamental en la presente iniciativa, modificar la
Constitución para quitarle a CFE las ataduras que no le permiten usar energía eléctrica generada por privados
para la prestación de dicho servicio público, pues de acuerdo con la redacción del artículo 27 toda ella debe ser
generada por la CFE, pero tampoco que la actividad de los Productores Independientes de Energía sea
completa; sólo otorgar la generación y distribución mediante convenios con CFE, para que éste a su vez realice
la transformación y distribución final a los particulares.
Por otra parte creo conveniente la idea de varios autores de modificar el marco constitucional en materia de
Energía Eléctrica para subsanar las mencionadas fallas incurridas en 1992, y que así el sector privado pueda en
pleno derecho abastecer sus usos propios sin ataduras, sin menoscabo del servicio público reservado al Estado.
Un sector privado activo en esta materia es benéfico para el país. Asimismo, en paralelo es preciso continuar
con la modernización y fortalecimiento de CFE.
Otro punto considerado por sectores conservadores respecto al tema eléctrico como contradictorio, y que
pueden tener razón, radica en el sentido de que algunos permisos otorgados por la Comisión Reguladora de
Energía (CRE), en los que un inversionista es dueño de la planta generadora y tiene una multitud de socios que
en realidad son clientes, constituyen una clara violación del papel de servicio público de las CFE.
Ahora bien, datos del el periódico El Economista señalan que en el 2010, los subsidios a la electricidad (95,000
millones de pesos) fueron mayores que el presupuesto destinado individualmente a Agricultura, Salud,
Comunicaciones y Transportes, Seguridad Pública, Defensa Nacional, Marina, Medio Ambiente, Desarrollo
Social, y Ciencia y Tecnología.
Es por ello que la finalidad principal de esta iniciativa es modificar los artículos 27 y 28 de la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos para otorgar certeza y seguridad jurídicas al sector energético
mexicano. Si bien es cierto que la Ley del Servicio Público de Energía Eléctrica (LSPEE) y su Reglamento
establecen figuras legales que están autorizadas para brindar el servicio de generación de electricidad, nuestra
Carta Magna aún menciona que la generación eléctrica constituye un “servicio público”, lo cual provoca que lo
dispuesto por la LSPEE y su Reglamento sea inconstitucional.
Argumentación
Es necesario crear una fuente de financiamiento para la expansión de la generación de energía eléctrica del país,
buscando que con la expansión del sector, los Productores Independientes de Energía (PIE) tengan margen de
acción y cooperar a la prestación del servicio público. De quedarnos sin una reforma estructural, las tarifas
podrían ir a la alza reduciendo los recursos para la electrificación e infraestructura eléctrica en general.
Por lo anterior, es conveniente iniciar por la revisión de las formas que ha ido adquiriendo la operación y el
control presupuestal que pesa sobre ellas. En el entendido de que mayor autonomía debe ir al parejo de un
reforzamiento de los sistemas de fiscalización, rendición de cuentas y transparencia frente a la sociedad y, en
particular, frente al Congreso.
La finalidad de modificar el artículo 27 constitucional es para que la Nación preste de manera exclusiva el
servicio público, pero señalando las características que se deben cubrir el mercado de los grandes consumidores.
La propuesta de modernización no impide a los grandes consumidores adquirir la electricidad en el servicio
público.
Asimismo, en la reforma al artículo 28 de nuestra Carta Magna, el servicio público de energía eléctrica no
constituirá un monopolio. Esta situación hará que la competencia entre ambos mercados exista, si los
generadores privados incrementan sus tarifas por encima del precio que determina el mercado, para obtener
mayores ganancias o porque generen electricidad ineficientemente, los grandes consumidores tengan entonces
la opción de satisfacer sus demandas en el servicio público. La constante competencia entre ambos mercados
obligaría a los generadores privados a producir de manera eficiente (disminuyendo costos vía actualización
tecnológica) o tendrían que abandonar el mercado.
Por las consideraciones expuestas y fundadas, en mi calidad de diputado federal integrante del Grupo
Parlamentario de Nueva Alianza a la LXI Legislatura de la Cámara de Diputados del honorable Congreso de la
Unión; con fundamento en los artículos 71.II, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y
6.1.I, 77.1 y 78 del Reglamento de la Cámara de Diputados, presento ante esta soberanía iniciativa con proyecto
de
Decreto por el que se reforman los artículos 27 y 28 de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos
Primero. Se reforma el sexto párrafo del artículo 27 constitucional, para quedar como sigue:
Artículo 27. ...
...
...
...
...
En los casos a que se refieren los dos párrafos anteriores, el dominio de la Nación es inalienable e
imprescriptible y la explotación, el uso o el aprovechamiento de los recursos de que se trata, por los particulares
o por sociedades constituidas conforme a las leyes mexicanas, no podrá realizarse sino mediante concesiones,
otorgadas por el Ejecutivo Federal, de acuerdo con las reglas y condiciones que establezcan las leyes. Las
normas legales relativas a obras o trabajos de explotación de los minerales y substancias a que se refiere el
párrafo cuarto, regularán la ejecución y comprobación de los que se efectúen o deban efectuarse a partir de su
vigencia, independientemente de la fecha de otorgamiento de las concesiones, y su inobservancia dará lugar a la
cancelación de éstas. El gobierno federal tiene la facultad de establecer reservas nacionales y suprimirlas. Las
declaratorias correspondientes se harán por el Ejecutivo en los casos y condiciones que las leyes prevean.
Tratándose del petróleo y de los carburos de hidrógeno sólidos, líquidos o gaseosos o de minerales radioactivos,
no se otorgarán concesiones ni contratos, ni subsistirán los que en su caso se hayan otorgado y la Nación llevará
a cabo la explotación de esos productos, en los términos que señale la Ley Reglamentaria respectiva.
Corresponde exclusivamente a la Nación la prestación del servicio público de energía eléctrica, en los
términos que establezca su ley reglamentaria; en esta materia no se otorgarán concesiones a los
particulares y la Nación aprovechará los bienes y recursos naturales que se requieran para dichos fines.
Asimismo los particulares podrán únicamente generar energía eléctrica para consumo propio y para el
estado, así como generar electricidad y prestar servicios a los usuarios cuyo consumo rebase los mínimos
previstos en su ley y cumplan con los requisitos que ésta establezca; el Estado garantizará el acceso y uso
no discriminatorio de la Red Nacional de Transmisión y de las redes de distribución.
...
Segundo. Se reforma el cuarto párrafo del artículo 28 constitucional, para quedar como sigue:
Artículo 28. ...
...
...
No constituirán monopolios las funciones que el Estado ejerza de manera exclusiva en las siguientes áreas
estratégicas: correos, telégrafos y radiotelegrafía; petróleo y los demás hidrocarburos; petroquímica básica;
minerales, radioactivos y generación de energía nuclear; servicio público de energía eléctrica y las actividades
que expresamente señalen las leyes que expida el Congreso de la Unión. ...
...
Transitorios
Único. El presente decreto entrará en vigor el día siguiente al de su publicación en el Diario Oficial de la
Federación.
Dado en la Cámara de Diputados del honorable Congreso de la Unión, el 17 de abril de 2011.
Diputado Gerardo del Mazo Morales (rúbrica)