Auto convocatoria Junta General RacingAbre en

AUTO Nº 000062/2012
MAGISTRADA QUE LO DICTA: MARÍA DEL MAR HERNÁNDEZ
RODRÍGUEZ
En Santander, a 6 de marzo de 2012
HECHOS
ÚNICO.- Por don Laureano Ruiz Quevedo y don Jose Manuel Riancho
Palazuelos, representados por el Procurador don Alfonso Alvarez Pañeda, se
presentó solicitud de convocatoria judicial de junta de REAL RACING CLUB DE
SANTANDER, S.A.D.
RAZONAMIENTOS JURIDICOS
PRIMERO.- La junta general de socios es el órgano supremo de toda
sociedad anónima, al que le corresponde la expresión y formación de la
voluntad social. Su carácter supremo y esencial se extrae de la regulación que
del mismo realizaba la anterior LSA y la nueva Ley de Sociedades de Capital.
La junta general puede celebrarse en dos modalidades, como ordinaria y como
extraordinaria, siendo competente en ambos casos para su convocatoria el
órgano de administración. Únicamente cuando éste no atiende a la petición de
los socios de convocatoria de la junta cabe acudir al auxilio judicial para
proceder a la convocatoria judicial de la junta, articulándose dicho
procedimiento como de jurisdicción voluntaria.
A tal efecto el art. 169 de la Ley de Sociedades de Capital establece que
“1. Si la junta general ordinaria o las juntas generales previstas en los
estatutos, no fueran convocadas dentro del correspondiente plazo legal o
estatutariamente establecido, podrá serlo, a solicitud de cualquier socio, por el
juez de lo mercantil del domicilio social, y previa audiencia de los
administradores.
2. Si los administradores no atienden oportunamente la solicitud de
convocatoria de la junta general efectuada por la minoría, podrá realizarse la
convocatoria por el juez de lo mercantil del domicilio social, previa audiencia de
los administradores”.
Junto a lo anterior, el art. 171 LSC prevé una modalidad especial de
convocatoria judicial de junta para las crisis de acefalia de la sociedad
estableciendo que “en caso de muerte o de cese del administrador único, de
todos los administradores solidarios, de alguno de los administradores
mancomunados, o de la mayoría de los miembros del consejo de
administración, sin que existan suplentes, cualquier socio podrá solicitar del
juez de lo mercantil del domicilio social la convocatoria de junta general para el
nombramiento
de
los
administradores.
Además,
cualquiera
de
los
administradores que permanezcan en el ejercicio del cargo podrá convocar la
junta general con ese único objeto”. En este supuesto especial que no precisa
de actuación alguna del socio instante de la convocatoria judicial previa a la
solicitud judicial, el posible objeto se delimita al nombramiento de nuevos
administradores. Aunque la ley alude solamente a los supuestos de “muerte o
de cese” “sin que existan suplentes”, considero que resulta igualmente aplicable
a todos los supuestos en los que, por cualquier otro motivo, el órgano de
administración de la sociedad no se encuentra cubierto.
SEGUNDO.- Don Laureano Ruiz Quevedo y don Jose Manuel Riancho
Palazuelos fundamentaron su solicitud de convocatoria judicial de junta general
en que no se tiene constancia de que ninguno de los nuevos consejeros
designados por la Junta General de socios celebrada el pasado 18 de
diciembre de 2011 aceptase su cargo, tras haber cesado los anteriores
miembros del consejo de administración.
TERCERO.- Según el art. 21 de los estatutos sociales de REAL RACING
CLUB DE SANTANDER, S.A.D., el consejo de administración de la sociedad
estará formado por un número de consejeros no inferior a 7 ni superior a 20,
elegidos por la Junta General de accionistas o por los grupos de estos por
sistema proporcional.
En el presente caso, de los documentos obrantes en autos se extrae que
el 18 de diciembre de 2011 se celebró una Junta General en la que se tomó
conocimiento y aceptó por unanimidad el cese de seis miembros del consejo de
administración. Igualmente, que en ella se ratificó el acuerdo de nombramiento
por sistema de cooptación como consejero de la sociedad WESTERN GULF
ADVISORY SPORTS HOLDING, B.V., con efectos desde el 11 de mayo el 11
de mayo de 2011 hasta la celebración de la primera junta de accionistas. En
tercer lugar, y como tercer acuerdo vinculado al punto 5º del orden del día de la
junta, se procedió al nombramiento de seis miembros del consejo de
administración.
Por otro lado, se alega en la solicitud que no se tiene constancia de que
ninguno de los consejeros aceptase su cargo. De conformidad con el art. 214.3
LSC dicha aceptación es un requisito necesario para que el nombramiento
surta efecto, extrayéndose de la solicitud de convocatoria de junta general y
documentos aportados junto a ella claros indicios de esta falta de aceptación.
En primer lugar, destaca que en el Registro Mercantil no han sido objeto de
inscripción los nombramientos efectuados en la junta general, apareciendo aún
como consejeros, salvo en un supuesto, los que presentaron la renuncia a su
cargo ratificada en la junta general anterior. Todo ello, a pesar del carácter
preceptivo que el art. 215 LSC otorga a la inscripción en el Registro Mercantil
del nombramiento de los administradores, el cual deberá practicarse dentro de
los diez días siguientes a la aceptación del cargo por los nombrados. En
segundo lugar, teniendo en cuenta que la sociedad REAL RACING CLUB DE
SANTANDER, S.A.D. ha sido declarada en situación de concurso de
acreedores y en su seno se acordó la suspensión de las facultades de
administración y disposición de la concursada y su sustitución por la
administración concursal, de haberse producido la aceptación del cargo por los
administradores designados, dicha aceptación se encontraría inscrita en el
Registro Mercantil, al presuponerse que la supervisión y control de la
administración concursal garantiza el acceso al registro de dichos actos de
inscripción obligatoria. En último lugar, tal y como se expone en la solicitud, el
fundamento de la suspensión de las facultades de administración y disposición
de la concursada acordada en concurso de acreedores tuvo como motivo la
falta de constitución del consejo de administración.
CUARTO.- Partiendo de lo anterior, considera quien dicta esta resolución
que concurre una situación equivalente a la muerte o cese de la mayoría de los
miembros del consejo de administración a que alude el art. 171 LSC como
justificativo de la convocatoria judicial de junta general a instancia de cualquier
socio con el objeto de proveer a la cobertura del órgano de administración. En
concreto, extrayéndose de los claros indicios anteriores que no se ha procedido
a la aceptación del cargo por los miembros del consejo, y no habiendo sido
designados administradores suplentes, concurre una situación equivalente a la
producida como consecuencia de cese o muerte de los miembros del consejo
de administración a que el art. 171 LSC trata de dar respuesta.
Por lo anterior, se considera procedente acceder a la petición de
convocatoria judicial de junta general. Todo ello, sin necesidad de llevar a cabo
un previo trámite de audiencia a los administradores al no constar que ninguno
de los designados como consejeros hubiese aceptado el cargo, dotando con
ello de eficacia a su nombramiento.
QUINTO.- En cuanto a los asuntos a tratar en dicha junta y a incluir en el
orden del día, el art. 171 LSC lo limita al nombramiento de los administradores.
Ese es el primer punto del orden del día propuesto por los solicitantes que
aluden al “nombramiento de nuevos miembros del consejo de administración de
la sociedad” que debe ser admitido.
Lo mismo acontece respecto al segundo de los puntos del orden del día
pretendido consistente en la “delegación de las facultades que sean oportunas
para la plena ejecución y formalización de los acuerdos” que ha de entenderse
como complemento admitido por el art. 171 LCS al posibilitar la ejecución y
efectividad del acuerdo de nombramiento de los nuevos integrantes del consejo
de administración de la sociedad.
El tercer punto del orden del día propuesto no supone más que el
cumplimiento de lo previsto en el art. 202 LSC, por lo que igualmente debe ser
admitido.
Como consecuencia de lo anterior, procede fijar como orden del día de la
junta general convocada el propuesto por los solicitantes.
SEXTO.- Respecto de la solicitud de nombramiento de Presidente y
Secretario de la Junta, el art. 170 LSC deja libertad al juez para la designación
de las personas que hayan de desempeñar dichos cargos.
Atendiendo a la peculiar situación en la que se encuentra incursa la
sociedad REAL RACING CLUB DE SANTANDER, S.A.D., cuyo consejo de
administración no se encuentra cubierto, habiendo sido declarada en concurso
de acreedores la sociedad y acordado en su seno la suspensión de las
facultades de administración y disposición y su sustitución por la administración
concursal, se estima oportuno designar como presidente y secretario de la junta
a dos de los integrantes de la administración concursal, recayendo dichos
cargos en los dos administradores profesionales designados.
En virtud de lo anterior, se designa como presidente de la Junta al
administrador concursal abogado, don Alejandro Alvargonzalez Tremols y como
secretario al administrador concursal economista, don Santiago Ruiz Asenjo,
optando por atribuir la presidencia al primero por su formación jurídica.
SÉPTIMO.- En cuanto al día y fecha para la celebración de la junta, se
realiza una concreta propuesta en la solicitud ofreciendo una fecha subsidiaria.
No apreciándose motivo alguno que justifique que no se acepte la propuesta
realizada, se acuerda que fijar como fecha de la junta general en primera
convocatoria el próximo día 19 de mayo de 2012 a las 10.00 horas y de la
segunda convocatoria el 20 de mayo de 2012 a idéntica hora.
OCTAVO.- Respecto al lugar de celebración, se realiza igualmente una
propuesta en la solicitud. Tampoco se aprecia motivo alguno para no admitir el
propuesto que ya fue utilizado para la celebración de la junta general el pasado
18 de diciembre de 2011, fijándose, en consecuencia, como lugar de
celebración de la junta el salón de actos de la Facultad de Ciencias
Económicas y Empresariales y de Derecho de la Universidad de Cantabria,
correspondiendo a los solicitantes y, en su caso, al presidente y secretario de la
junta designados, realizar las gestiones necesarias para asegurarse la
autorización pertinente para el uso del referido salón de actos en las fechas en
las que es convocada la junta por esta resolución.
NOVENO.- El anuncio de la convocatoria deberá realizarse en la forma
prevista en el art. 173 LSC y el art. 15 de los Estatutos de la sociedad, esto es,
mediante publicación en el Boletín Oficial del Registro Mercantil, en la página
web de la sociedad y en uno de los diarios de mayor circulación de la provincia.
Vistos los artículos señalados y demás de pertinente y general
aplicación,
PARTE DISPOSITIVA
ACUERDO: Convocar junta general extraordinaria de socios de la
mercantil REAL RACING CLUB DE SANTANDER, S.A.D., en el salón de actos
de la Facultad de Ciencias Económicas y Empresariales y de Derecho de la
Universidad de Cantabria, señalándose para su celebración el día 19 de mayo
de 2012 a las 10,00 horas en primera convocatoria y, si fuera preciso, en
segunda convocatoria el día 20 de mayo de 2012 a las 10,00 horas, bajo la
presidencia de don Alejandro Alvargonzalez Tremols y actuando como
secretario don Santiago Ruiz Asenjo, con las formalidades previstas en los art.
173 y siguientes de la Ley de Sociedades de Capital, con el siguiente orden del
día:
1º Nombramiento de nuevos miembros del consejo de administración de
la sociedad
2º Delegación de las facultades que sean oportunas para la plena
ejecución y formalización de los acuerdos
3º Redacción, lectura y aprobación, en su caso, del acta de la reunión o,
alternativamente, designación de los interventores que aprobarán el acta de la
reunión.
La convocatoria deberá realizarse en la forma prevista en el art. 15 de
los Estatutos Sociales y 173 LSC, tal y como se establece en la
fundamentación jurídica de esta resolución.
Requiérase al presidente de la junta para que una vez celebrada remita
acta de la misma para su unión a las actuaciones.
Notifíquese esta resolución a los solicitantes, a la sociedad y a sus
administradores concursales.
Este auto es firme y contra él no cabe interponer recurso alguno.
Así lo acuerdo, mando y firmo.
DILIGENCIA.- Seguidamente la extiendo yo el Secretario, para hacer constar que la anterior
resolución la ha dictado el/la Magistrado-Juez que la firma y la entrega para su unión a los autos,
notificación a las partes y dar cumplimiento a lo acordado el día 07/03/2012. Doy fe.