Contabilidad Electrónica 2014 Las trampas del Cumplimiento Tributario Clemente J. Ranero Puig Tijuana, B.C. Mayo 2014 Índice 1.2.3.4.5.6.- Nuevo paradigma en materia de Defensa Tributaria 2014 Recurso de Revocación en Línea Implicaciones legales del uso del Buzón Tributario La listas negras del SAT y sus medios de impugnación Ofrecimiento y desahogo de pruebas electrónicas Defensa contra la entrada en vigor del Buzón Tributario 1 Nuevo paradigma tributario Nuevas formas de expresar el consentimiento Con la evolución tecnológica cada días es menos necesario el contacto entre personas para negociar u obligarse a realizar algo, pues la telemática permite expresar nuestra voluntad a distancia y plasmar nuestro consentimiento a través de la “VOLUNTAD ENCRIPTADA” Los tiempos cambian y las formas de pagar los impuestos también El futuro de la recaudación y su deshumanización Hoy en día sólo las facturas que están documentadas a través de un CFDI tienen valor legal y fiscal para demostrar un ingreso o para ejercer una deducción La defensa jurídica en un mundo electrónico procesos judiciales administrativos se tramiten La tendencia mundial es que los vía electrónica (Juicio de Amparo, Juicio de Nulidad y Juicio de Revocación). Datos interesantes del SAT ( A que no sabías que: ) Hoy en día le cuesta al SAT $259.00 Pesos M.N. llevar a cabo una notificación; Una notificación personal tarda entre 5 y 25 días hábiles en realizarse; Más del 50% de las notificaciones que contienen un crédito fiscal son impugnadas por los contribuyentes; La mayor parte de los notificadores del SAT están contratados por honorarios; El SAT está iniciando un Programa de Geolocalización del RFC de los contribuyentes llamado 360º 2 El Recurso de Revocación en Línea (internet) Requisitos, de acuerdo con los artículos 18, 121, 122 y 123 del CFF, y la Regla I.2.18.1, RMISC 2014: (A partir de Julio de 2014) Indicar el nombre, la denominación o razón social, el domicilio fiscal y la clave del RFC; Manifestar a que autoridad se dirige y el propósito de la promoción; Contener la dirección de correo electrónico para recibir notificaciones; Señalar la resolución o el acto recurrido; Indicar los hechos controvertidos; Expresar los agravios que le casusa el acto combatido; El Recurso de Revocación en Línea Ofrecer o anunciar las pruebas, así como el dictamen pericial, en su caso anexar los documentos que acrediten la personalidad cuando se actúe a nombre de otro o de personas morales; (¿poder en PDF?) Adjuntar el documento en que conste el acto que se recurre; y Acompañar la constancia de la notificación del acto impugnado [PDF], excepto cuando el promovente declare bajo protesta de decir verdad que no la recibió, o si se hubiese practicado por correo certificado con acuse de recibo o es una negativa ficta. Si se realizó por edictos ha de indicar la fecha de la última publicación y el órgano ante el cual se hizo. El Recurso de Revocación en Línea Actualmente ya se puede ingresar a la página de Internet del SAT en “Mi portal”, elegir “Menú”, luego “Buzón Tributario” y seleccionar “Notificación Electrónica”, sin que se observe la aplicación para enviar el medio de defensa, pero pudiera darse el caso de que la autoridad notificara mediante ese instrumento algún acto vinculado con el recurso de revocación interpuesto en la vía tradicional; si sucediera eso antes del 29 de junio de 2014 sería ilegal. Art. 65 Plazo para garantizar un Crédito Fiscal Las contribuciones omitidas que las autoridades fiscales determinen como consecuencia del ejercicio de sus facultades de comprobación, así como los demás créditos fiscales, deberán pagarse o garantizarse, junto con sus accesorios, dentro de los (30) TREINTA días siguientes a aquél en que haya surtido efectos para su notificación, excepto tratándose de créditos fiscales determinados en términos del artículo 41, fracción II de este Código en cuyo caso el pago deberá de realizarse antes de que transcurra el plazo señalado en dicha fracción. [Dentro del Juicio de Revocación Electrónico hay que garantizar el interés fiscal] ¿Qué pasa con los 45 días para interponer el Juicio de Nulidad? 3 Nuestra relación con las autoridades fiscales dependerá de nuestra habilidad de manejar la información contable de manera digital, y saber resguardarla legalmente. Cancelación de Certificados Digitales Artículo 17-H. ………………………………………………………………………… X. Las autoridades fiscales: a) Detecten que los contribuyentes, en un mismo ejercicio fiscal y estando obligados a ello, omitan la presentación de tres o más declaraciones periódicas consecutivas o seis no consecutivas. b) Durante el procedimiento administrativo de ejecución no localicen al contribuyente o éste desaparezca. c) En el ejercicio de sus facultades de comprobación, detecten que el contribuyente no puede ser localizado; éste desaparezca durante el procedimiento; …… Sí hay consecuencias si no pagas • Buzón Tributario Artículo 17-K. Las personas físicas y morales inscritas en el registro federal de contribuyentes tendrán asignado un buzón tributario, consistente en un sistema de comunicación electrónico ubicado en la página de Internet del Servicio de Administración Tributaria, a través del cual: I. La autoridad fiscal realizará la notificación de cualquier acto o resolución administrativa que emita, en documentos digitales, incluyendo cualquiera que pueda ser recurrido. II. Los contribuyentes presentarán promociones, solicitudes, avisos, o darán cumplimiento a requerimientos de la autoridad, a través de documentos digitales, y podrán realizar consultas sobre su situación fiscal. Artículos Transitorios CFF 2014 Las obligaciones derivadas de los actuales artículos 22, sexto párrafo y 32-A del Código Fiscal de la Federación, que hubieren nacido por la realización de las situaciones jurídicas previstas en dichas disposiciones durante la vigencia de los mismos, deberán cumplirse en las formas y plazos establecidos en la legislación vigente hasta el 31 de diciembre de 2013. La reforma al Art. 17 K relativas al buzón tributario entrarán en vigor para las P/F el 1ro. de Enero de 2015 y para las P/M el 1ro. de Julio de 2014. ¿Qué tan confiable es el portal del SAT? Buzón Tributario Las personas físicas y morales que tengan asignado un buzón tributario deberán consultarlo dentro de los tres (3) días siguientes a aquél en que reciban un aviso electrónico enviado por el Servicio de Administración Tributaria mediante los mecanismos de comunicación que se determinarán en reglas de carácter general. Efectos de las Notificaciones Surten efectos legales plenos a partir del cuarto día hábil siguiente de haberse colocado en el buzón tributario; Es obligatorio su uso; Hay que entrar con la FIEL y la clave de acceso personal; Procedimientos de información de embargos y juicios de revocación serán procesados a través de medios electrónicos; Nuestra comunicación con el SAT será vía electrónica; Avisos a la SHCP A partir de Julio de 2014, la documentación que enviemos al SAT, deberá ser enviada mediante formatos digitalizados a efecto de que el SAT la pueda recibir y valorar. Será nuestra responsabilidad tener los medios tecnológicos para escanear y enviar los documentos digitales al SAT. Posibles problemas prácticos Pérdida de derechos legales por no contestar en tiempo un requerimiento; Demostrar que el servidor del SAT estaba fuera de servicio y por lo tanto no se pudo contestar en tiempo un requerimiento o enviar un documento; y ¿Qué pasa funciona? si mi fiel no Las reformas incorporadas al Código Fiscal de la Federación y a su reglamento, implican un cambio radical a la forma de entender y estudiar la contabilidad Acciones básicas de la contabilidad electrónica: Facturas electrónicas Archivos XML Verificar validez (SAT) Contabilidad Electrónica (28 CFF y 33 RCFF) Artículo 28. Las personas que de acuerdo con las disposiciones fiscales estén obligadas a llevar contabilidad, estarán a lo siguiente: I. La contabilidad, para efectos fiscales, se integra por: Los libros, sistemas y registros contables, papeles de trabajo, estados de cuenta, cuentas especiales, libros y registros sociales, control de inventarios (Anexo 24) y método de valuación, discos y cintas o cualquier otro medio procesable de almacenamiento de datos; Los equipos o sistemas electrónicos de registro fiscal; y Documentación comprobatoria de los asientos respectivos, así como toda la documentación e información relacionada con el cumplimiento de las disposiciones fiscales. [¿Pedimentos y certificados de origen?] Contabilidad Electrónica Artículo 28. Las personas que de acuerdo con las disposiciones fiscales estén obligadas a llevar contabilidad, estarán a lo siguiente: III. Los registros o asientos que integran la contabilidad se llevarán en medios electrónicos conforme lo establezcan el Reglamento de este Código; IV. Ingresarán de forma mensual su información contable a través de la página de Internet del Servicio de Administración Tributaria, de conformidad con reglas de carácter general que se emitan para tal efecto; Contabilidad Electrónica nuevo concepto RCFF Artículo 33.- Para los efectos del artículo 28, fracciones I y II del Código, se estará a lo siguiente: A. Los documentos e información que integran la contabilidad son: V. Las acciones, partes sociales y títulos de crédito en los que sea parte el contribuyente; VI. La documentación relacionada con la contratación de personas físicas que presten servicios personales subordinados, así como la relativa a su inscripción y registro o avisos realizados en materia de seguridad social y sus aportaciones; VII. La documentación relativa a importaciones y exportaciones en materia aduanera o comercio exterior; VIII. La documentación e información de los registros de todas las operaciones, actos o actividades, los cuales deberán asentarse conforme a los sistemas de control y verificación internos necesarios Contabilidad Electrónica concepto Reglamento CFF Artículo 33.- Para los efectos del artículo 28, fracciones I y II del Código, se estará a lo siguiente: B. Los registros o asientos contables deberán: I.- Ser analíticos y efectuarse en el mes en que se realicen las operaciones, actos o actividades a que se refieran, a más tardar dentro de los cinco días siguientes a la realización de la operación, acto o actividad; II. Integrarse en el libro diario, en forma descriptiva, todas las operaciones, actos o actividades siguiendo el orden cronológico en que éstos se efectúen, indicando el movimiento de cargo o abono que a cada una corresponda, así como integrarse los nombres de las cuentas de la contabilidad, su saldo al final del periodo de registro inmediato anterior, el total del movimiento de cargo o abono a cada cuenta en el periodo y su saldo final. Contabilidad Electrónica concepto Reglamento CFF Artículo 33.- Para los efectos del artículo 28, fracciones I y II del Código, se estará a lo siguiente: B. Los registros o asientos contables deberán: III.“Permitir la identificación de cada operación, acto o actividad y sus características, relacionándolas con los folios asignados a los comprobantes fiscales o con la documentación comprobatoria, de tal forma que pueda identificarse la forma de pago, las distintas contribuciones, tasas y cuotas, incluyendo aquellas operaciones, actos o actividades por las que no se deban pagar contribuciones, de acuerdo a la operación, acto o actividad de que se trate” … XI.- “Plasmarse en idioma español y consignar los valores en moneda nacional. Cuando la información de los comprobantes fiscales o de los datos y documentación que integran la contabilidad estén en idioma distinto al español, o los valores se consignen en moneda extranjera, deberán acompañarse de la traducción correspondiente y señalar el tipo de cambio utilizado por cada operación… De conformidad con el Art. 34 del Reglamento del CFFF, el SAT nos pedirá los diagramas del programa de cómputo usado para registrar la contabilidad, a fin de saber cómo se integra. ¿Los proveedores de programas de contabilidad nos darán esa información? Contabilidad Electrónica concepto Reglamento CFF Artículo 34.“Para los efectos del artículo 28, fracción III del Código, el contribuyente deberá conservar y almacenar como parte integrante de su contabilidad toda la documentación relativa al diseño del sistema electrónico donde almacena y procesa sus datos contables y los diagramas del mismo, poniendo a disposición de las Autoridades Fiscales el equipo y sus operadores para que las auxilien cuando éstas ejerzan sus facultades de comprobación y, en su caso, deberá cumplir con las normas oficiales mexicanas correspondientes vinculadas con la generación y conservación de documentos electrónicos”. NORMA OFICIAL MEXICANA NOM-151-SCFI-2002, PRÁCTICAS COMERCIALES-REQUISITOS QUE DEBEN OBSERVARSE PARA LA CONSERVACIÓN DE MENSAJES DE DATOS. Contabilidad Electrónica concepto Reglamento CFF NORMA OFICIAL MEXICANA NOM-151-SCFI-2002, PRÁCTICAS COMERCIALES-REQUISITOS QUE DEBEN OBSERVARSE PARA LA CONSERVACIÓN DE MENSAJES DE DATOS. DOF: 04/06/2002 Objetivo La presente Norma Oficial Mexicana establece los requisitos que deben observarse para la conservación del contenido de mensajes de datos que consignen contratos, convenios o compromisos y que en consecuencia originen el surgimiento de derechos y obligaciones. Mensaje de datos A la información generada, enviada, recibida, archivada o comunicada a través de medios electrónicos, ópticos o cualquier otra tecnología. Art. 40 Fracc. V Notificación de embargo vía Buzón Tributario La autoridad fiscal notificará al contribuyente, responsable solidario o tercero relacionado con ellos, a más tardar el tercer día siguiente a aquél en que se haya practicado el aseguramiento, señalando la conducta que lo originó y, en su caso, el monto sobre el cual procedió el mismo. La notificación se hará personalmente o a través del buzón tributario al contribuyente, responsable solidario o tercero relacionado. El contribuyente, responsable solidario o tercero relacionado con ellos que actúe como depositario, deberá rendir cuentas mensuales a la autoridad fiscal competente respecto de los bienes que se encuentren bajo su custodia. Art. 53-B Fracciones I, II y III Auditorías Electrónicas Auditorías Electrónicas “Express” “Con base en la información y documentación que obre en su poder, las autoridades fiscales darán a conocer los hechos que deriven en la omisión de contribuciones y aprovechamientos o en la comisión de otras irregularidades, a través de una resolución provisional que, en su caso, contenga la preliquidación respectiva”… “En la resolución provisional se le requerirá al contribuyente, para que en un plazo de quince días manifieste lo que a su derecho convenga y proporcione la información y documentación, tendiente a desvirtuar las irregularidades o acreditar el pago de las contribuciones o aprovechamientos consignados en la resolución provisional”… Art. 53-B Fracciónes I, II y III Auditorías Electrónicas “Concluidos los plazos otorgados a los contribuyentes para hacer valer lo que a su derecho convenga respecto de los hechos u omisiones dados a conocer durante el desarrollo de las facultades de comprobación a que se refiere la fracción IX del artículo 42 de este Código, se tendrá por perdido el derecho para realizarlo. Los actos y resoluciones administrativos, así como las promociones de los contribuyentes a que se refiere este artículo, se notificarán y presentarán en documentos digitales a través del buzón tributario”. Art. 42 Fracción IX Auditorías Electrónicas Practicar revisiones electrónicas a los contribuyentes, responsables solidarios o terceros con ellos relacionados, basándose en el análisis de la información y documentación que obre en poder de la autoridad, sobre uno o más rubros o conceptos específicos de una o varias contribuciones. Las autoridades fiscales que estén ejerciendo alguna de las facultades previstas en este artículo, informarán al contribuyente, a su representante legal y, tratándose de personas morales, también a sus órganos de dirección, de los hechos u omisiones que se vayan conociendo en el desarrollo del procedimiento de auditoria. información + organización = poder Ilegalidad del mandar la contabilidad al SAT ¿Por qué tengo que mandar mensualmente mi contabilidad al SAT si éste no me ha iniciado facultades de comprobación?; Según la Ley Federal de Derechos del Contribuyente no debo entregar al SAT la información fiscal que ya obra en sus archivos; Art. 1 Fracción VI; y ¿Por qué se le dan facultades al SAT de violar el derecho de audiencia, al permitírsele hacer pre-liquidaciones de impuestos. Art. 50 y notificarla vía Buzón Tributario?. Contingencia latente Qué documentos subir, cómo subirlos y cómo proteger dicha información para que no sea manipulada por el SAT. Pago de impuestos (SAT) Enviar contabilidad vía electrónica (SAT) Enviar avisos a la UIF (Lavado de Dinero) “si aplica” Revisar lista negra del SAT (Comprobantes) Reglamento Ley Contra el Lavado de Dinero Artículo 8.- Tanto la UIF como el SAT, para el ejercicio de sus respectivas atribuciones relacionadas con el cumplimiento del objeto de la Ley, este Reglamento, las Reglas de Carácter General y demás disposiciones que de estos emanen, podrán requerir en todo momento y de manera directa a quienes realicen las Actividades Vulnerables a que se refiere el artículo 17 de la Ley, …:, la información, documentación, datos e imágenes necesarios que conserven en términos de los artículos 18, fracción IV, y 27, fracción VI, de la Ley, misma que deberá ser remitida a la UIF o al SAT, según corresponda, dentro de un plazo de diez días hábiles a partir del día en que reciban el requerimiento respectivo. El SAT podrá requerir a su criterio: (i) información, (ii) documentos (iii) datos o imágenes que -supuestamente sean necesarios para comprobar las obligaciones- derivadas de la Ley. [Impuestos o Lavado de Dinero] 4 Art. 69 Exhibición de “malos” contribuyentes El personal oficial que intervenga en los diversos trámites relativos a la aplicación de las disposiciones tributarias estará obligado a guardar absoluta reserva en lo concerniente a las declaraciones y datos suministrados por los contribuyentes o por terceros con ellos relacionados, así como los obtenidos en el ejercicio de las facultades de comprobación. Dicha reserva no comprenderá los casos que señalen las leyes fiscales de aquéllos contribuyentes que se encuentren en los siguientes supuestos: Art. 69 Exhibición de “malos” contribuyentes Que tengan a su cargo créditos fiscales firmes; Que tengan a su cargo créditos fiscales determinados, que siendo exigibles, no se encuentren pagados o garantizados en alguna de las formas permitidas por este Código; Que estando inscritos ante el registro federal de contribuyentes, se encuentren como no localizados; Que haya recaído sobre ellos sentencia condenatoria ejecutoria respecto a la comisión de un delito fiscal; Que tengan a su cargo créditos fiscales que hayan sido afectados en los términos de lo dispuesto por el artículo 146-A de este Código; y Que tengan a su cargo créditos fiscales firmes y/o condonados Art. 69 Exhibición de “malos” contribuyentes El Servicio de Administración Tributaria publicará en su página de Internet el nombre, denominación o razón social y clave del registro federal de contribuyentes de aquéllos que se ubiquen en alguno de los supuestos a los que se refiere la lámina anterior. Los contribuyentes que estuvieran inconformes con la publicación de sus datos, podrán llevar a cabo el procedimiento de aclaración que el Servicio de Administración Tributaria determine mediante reglas de carácter general. [Irán al Buró de Crédito] Art. 69-B Tráfico de comprobantes fiscales Cuando la autoridad fiscal detecte que un contribuyente ha estado emitiendo comprobantes fiscales por actos o actividades inexistentes sin contar con los activos, personal, infraestructura o capacidad material para prestar los servicios o producir, comercializar o entregar los bienes que amparan tales comprobantes, o bien, que dichos contribuyentes se encuentren no localizados, procederá de conformidad con lo siguiente: Notificarlo a través de su buzón tributario; y tendrán 10 días hábiles para argumentar lo que conforme a su derecho convenga, y En 5 días el SAT contestará vía buzón tributario si los argumentos fueron válidos o no, y en caso de que no se acepten éstos, el SAT incluirá al contribuyente en su lista negra, misma que será publicada en el Diario Oficial de la Federación. Art. 69-B Efectos del “tráfico” del comprobantes Los efectos de la publicación de este listado serán considerar, con efectos generales, que las operaciones contenidas en los comprobantes fiscales expedidos por el contribuyente en cuestión “no producen ni produjeron efecto fiscal alguno”. Las personas físicas o morales que hayan dado cualquier efecto fiscal a los comprobantes fiscales expedidos por un contribuyente incluido en el listado a que se refiere el párrafo tercero de este artículo, deberán proceder a corregir su situación fiscal, mediante la declaración o declaraciones complementarias que correspondan, mismas que deberán presentar en términos de este Código en el mes siguiente al de la citada publicación. Art. 69-B Acciones de defensa Si un contribuyente tiene un CFDI de una empresa señalada en una lista que está fundamentada su publicación en el Art. 69-B de la LISR, deberá de actuarse de la siguiente manera: Presentar un escrito libre dirigido al SAT informando que se pagó una factura a una empresa que está en los supuestos del Art. 69-B y dar los argumentos legales y aportar las pruebas necesarias, a fin de justificar el porqué se debe considerar que es válida su deducción; y En caso de que no haya una respuesta favorable del SAT antes de los 30 días hábiles a la publicación en el DOF, se deberá de dejar de darle efectos fiscales a dicho CFDI y acudir a interponer un juicio de nulidad ante el TFJFA, a fin de defender el derecho a tomar dicha deducción. Art. 69-B Efectos penales del tráfico de comprobantes Las operaciones amparadas en los comprobantes fiscales antes señalados se considerarán como actos o contratos simulados para efectos de lo previsto en el artículo 109, fracción IV, de este Código. Art. 113 Fracc. III. Se considera Delito Expedir, adquirir o enajenar comprobantes fiscales de actos jurídicos simulados. Comprobantes fiscales entre partes relacionadas Qué sucederá con las facturas que se emiten entre empresas de un mismo grupo que no tienen empleados y expiden comprobantes fiscales. ¿El SAT podría proceder a desconocer dichos comprobantes fiscales y determinar diferencias por contribuciones omitidas, y si no se corrige en tiempo procederá a embargar bienes e iniciar acción penal por considerar que es una acto de defraudación fiscal? Posiblemente uno de los delitos que con mayor frecuencia se comete es el de la Defraudación Fiscal, ya que en pequeña o gran escala, nadie quiere entregarle al Estado parte del fruto de su trabajo Art. 108 Actos que se consideran delitos Declarar pérdidas fiscales inexistentes; Consigne en las declaraciones que presente para los efectos fiscales, deducciones falsas o ingresos acumulables menores a los realmente obtenidos o valor de actos o actividades menores a los realmente obtenidos o realizados o determinados conforme a las leyes; Cuando realice en un ejercicio fiscal erogaciones superiores a los ingresos declarados en el propio ejercicio y no compruebe a la autoridad fiscal el origen de la discrepancia en los plazos y conforme al procedimiento establecido en la Ley del Impuesto sobre la Renta; Modifique, destruya o provoque la pérdida de la información que contenga el buzón tributario con el objeto de obtener indebidamente un beneficio propio o para terceras personas en perjuicio del fisco federal, o bien ingrese de manera no autorizada a dicho buzón, a fin de obtener información de terceros; y Desocupe o desaparezca del lugar donde tenga su domicilio fiscal, sin presentar el aviso de cambio de domicilio al registro federal de contribuyentes. Narcotráfico y Secuestro Contrabando y Piratería Defraudación Fiscal Código Fiscal de la Federación Artículo 108. Comete el delito de defraudación fiscal quien con uso de engaños o aprovechamiento de errores, omita total o parcialmente el pago de alguna contribución u obtenga un beneficio indebido con perjuicio del fisco federal. La omisión total o parcial de alguna contribución a que se refiere el párrafo anterior comprende, indistintamente, los pagos provisionales o definitivos o el impuesto del ejercicio en los términos de las disposiciones fiscales. El delito de defraudación fiscal y el delito previsto en el artículo 400 Bis del Código Penal Federal, se podrán perseguir simultáneamente. Se presume cometido el delito de defraudación fiscal cuando existan ingresos derivados de operaciones con recursos de procedencia ilícita. Marco Legal del cumplimiento de las Obligaciones Fiscales Código Fiscal de la Federación Versión 2014 Ley Contra el Lavado de Dinero, Reglamento y Reglas Generales Ley Contra la Delincuencia Organizada Código Penal Federal Ley de Extinción de Dominio 5 Pruebas electrónicas “Un acto podrá presumirse simulado si no está debidamente documentada y registrada su existencia” { Bytes hablen } Código Federal de Procedimientos Civiles Artículo 210-A.Se reconoce como prueba la información generada o comunicada que conste en medios electrónicos, ópticos o en cualquier otra tecnología. Para valorar la fuerza probatoria de la información a que se refiere el párrafo anterior, se estimará primordialmente la fiabilidad del método en que haya sido generada, comunicada, recibida o archivada y, en su caso, si es posible atribuir a las personas obligadas el contenido de la información relativa y ser accesible para su ulterior consulta. Cuando la ley requiera que un documento sea conservado y presentado en su forma original, ese requisito quedará satisfecho si se acredita que la información generada, comunicada, recibida o archivada por medios electrónicos, ópticos o de cualquier otra tecnología, se ha mantenido íntegra e inalterada a partir del momento en que se generó por primera vez en su forma definitiva y ésta pueda ser accesible para su ulterior consulta. Reglamento de la Ley de Firma Electrónica Avanzada Artículo 9. La manifestación expresa de la conformidad que, en su caso, efectúen los particulares o sus representantes, en términos de lo previsto en el artículo 11 de la Ley, se realizará preferentemente por Medios Electrónicos y utilizando la Firma Electrónica Avanzada en el Sistema de Trámites Electrónicos de la Dependencia o Entidad que corresponda. Código de Comercio Artículo 49.Los comerciantes están obligados a conservar por un plazo mínimo de diez años los originales de aquellas cartas, telegramas, mensajes de datos o cualesquiera otros documentos en que se consignen contratos, convenios o compromisos que den nacimiento a derechos y obligaciones. Para efectos de la conservación o presentación de originales, en el caso de mensajes de datos, se requerirá que la información se haya mantenido íntegra e inalterada a partir del momento en que se generó por primera vez en su forma definitiva y sea accesible para su ulterior consulta. La Secretaría de Economía emitirá la Norma Oficial Mexicana que establezca los requisitos que deberán observarse para la conservación de mensajes de datos. Nuevos riesgos fiscales Nuevos riesgos fiscales [envío de contabilidad] Al enviar de manera mensual la contabilidad al SAT, se limita la posibilidad de realizar ajustes o correcciones de manera interna, ya que al haberse enviado la información al SAT, habría que hacer declaraciones complementarias y justificar su razón; [Mayor control] Al ser tan amplio el concepto de contabilidad establecido en el nuevo Art. 33 del RCFF, presupone que también se debe mandar al SAT información comercial sensible de las empresas, lo que permite a cualquier funcionario del SAT usar esa información para otros fines no fiscales [posible venta de información confidencial a competidores]; Qué certeza existe de que la información enviada al SAT haya sido recibida de manera completa y correcta, ya que por el volúmen de datos, habrá que generar múltiples archivos, escanear documentos y encriptarlos; y posiblemente el SAT no tenga sus equipos actualizados para leer esos archivos sin tener que manipularlos. (¿Será valida o no la información contable enviada de manera encriptada?); ¿Qué tan factible es mandar un archivo al SAT y que dicho archivo sea modificado por el SAT a fin de generar mayores ingresos o reducir deducciones? Enviada la información contable ésta sale de nuestro control. [En una visita domiciliaria todo se documenta por escrito y se deja constancias con las firma de la autoridad el contribuyente y dos testigos]; Nuevos riesgos fiscales [buzón tributario] ¿Qué pasará si por causas ajenas a mi voluntad mi clave FIEL está cancelada y no tengo acceso al buzón tributario? ¿Qué pasará si por cuestiones técnicas el servicio de correo no funciona correctamente o es hackeado y hay que cambiarlo por otro nuevo? (casos Gmail, Yahoo, etc.); La autoridad puede notificar un embargo de bienes vía Buzón Tributario sin permitirnos señalar cuáles son los bienes a embargar; En caso de una auditoria, será el contribuyente quien deba enviar vía electrónica toda la contabilidad al SAT, y dada la magnitud de los archivos, será muy complicado enviar electrónicamente las pruebas en tiempo y forma; por la limitación tecnológica del sistema de correo electrónico para enviar archivos mayores de cierto tamaño de Megabytes; y No sabemos si quien notifica el acto de autoridad, tiene o no facultades para requerirnos, ya que no hay un plena identificación del los funcionarios que ejercen el acto de molestia al contribuyente. (Quien emite el acto de fiscalización y nos lo notifica -es una computadora o una persona-) Soluciones Igualdad entre personas físicas y morales En sesión plenaria del pasado 21 de abril de 2014, la Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN) resolvió, por unanimidad de votos una contradicción de tesis de jurisprudencias para reconocer que las personas morales o jurídicas son, en efecto, titulares de los derechos fundamentales consagrados en la Constitución mexicana. Ello en la medida en que tales derechos resulten necesarios para la consecución de sus fines y la protección de su existencia e identidad, así como el libre desarrollo de sus actividades económicas y sociales. En tal virtud, el Pleno de la (SCJN) precisó que las personas jurídicas colectivas no son susceptibles de gozar de aquellos derechos humanos que presupongan características inherentes a la naturaleza de las personas físicas, como lo son el derecho a la salud y a la vivienda digna. Principio de igualdad en Derechos Humanos 10a. Época; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro XI, Agosto de 2012, Tomo 2; Pág. 1876 PERSONAS MORALES O JURÍDICAS. DEBEN GOZAR NO SÓLO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES CONSTITUIDOS POR LOS DERECHOS HUMANOS RECONOCIDOS EN LA CONSTITUCIÓN Y EN LOS TRATADOS INTERNACIONALES, Y DE LAS GARANTÍAS PARA SU PROTECCIÓN, SIEMPRE Y CUANDO ESTÉN ENCAMINADOS A PROTEGER SU OBJETO SOCIAL, SINO TAMBIÉN DE AQUELLOS QUE APAREZCAN COMO MEDIO O INSTRUMENTO NECESARIO PARA LA CONSECUCIÓN DE LA FINALIDAD QUE PERSIGUEN. Las personas morales o jurídicas son sujetos protegidos por el artículo 1o. de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, por lo que deben gozar de los derechos fundamentales constituidos por los derechos humanos reconocidos en la propia Constitución y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, así como de las garantías para su protección, siempre y cuando sean acordes con la finalidad que persiguen, por estar encaminados a la protección de su objeto social, así como de aquellos que aparezcan como medio o instrumento necesario para la consecución de la finalidad referida. Confidencialidad de la información contable En nuestras profesiones hoy en día manejamos uno de los recursos más sensibles e importantes de nuestros clientes SU INFORMACIÓN contable y legal, ¿Qué hace el SAT para cuidar ese activo intangible? 6 El SAT no puede bajo ningún argumento de simplificación, comodidad o modernidad tributaria, vulnerar la garantía de seguridad y certeza jurídica de los contribuyentes Art. 16 Constitucional “Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento”… “En toda orden de cateo, que sólo la autoridad judicial podrá expedir, a solicitud del Ministerio Público, se expresará el lugar que ha de inspeccionarse, la persona o personas que hayan de aprehenderse y los objetos que se buscan, a lo que únicamente debe limitarse la diligencia, levantándose al concluirla, un acta circunstanciada, en presencia de dos testigos propuestos por el ocupante del lugar cateado o en su ausencia o negativa, por la autoridad que practique la diligencia”… “La autoridad administrativa podrá practicar visitas domiciliarias únicamente para cerciorarse de que se han cumplido los reglamentos sanitarios y de policía; y exigir la exhibición de los libros y papeles indispensables para comprobar que se han acatado las disposiciones fiscales, sujetándose en estos casos, a las leyes respectivas y a las formalidades prescritas para los cateos”… Argumentos de defensa Los actos de fiscalización son actos administrativos de molestia por su naturaleza deben ser presenciales y personales, a fin de permitir al sujeto revisado y a la autoridad interactuar de manera sencilla y poder identificar si la autoridad tiene facultades para actuar. Art. 16 Constitucional (rubrica de puño y letra del funcionario); La ley Federal de los Derechos del Contribuyente señala que un contribuyente no está obligado a aportar a la autoridad información que ya obra en sus archivos; Porqué hay que entregar la contabilidad mensualmente al SAT, si éste no ha iniciado legalmente sus facultades de comprobación fiscal; [Visita domiciliaria o de Gabinete]; y Se vulneran los derechos de defensa de los contribuyentes, ya que sólo se deja como vía legal de defensa la que se tramite a través de medios electrónicos, dejando sin validez los actos que se promuevan por medios escritos tradicionales. (papel). Art. 123 CFF. (Recurso de Revisión Electrónico). Opción de defensa para los contribuyentes Interponer juicio de amparo el día 1ro. de julio de 2014, (AMPARO AUTOAPLICATIVO) en contra de los Art. 17 K, fracciones I y II relativos a la entrada en vigor del Buzón Tributario, en relación con el Art. 28 fracción IV, del Código Fiscal de la Federación relativo a subir la contabilidad al Buzón Tributario, así como el Art. 33 del Reglamento del Código Fiscal de la Federación que define qué se entiende por contabilidad. Solicitar dentro de la misma demanda de amparo la suspensión provisional respecto de la entrada en vigor del uso del Buzón Tributario. Efectos del Amparo Indirecto Evitar que el SAT nos mande notificaciones vía el Buzón Tributario y que éstas surtan efectos legales vinculatorios para la empresa, a partir del tercer día hábil de su envío electrónico; Evitar el tener que utilizar el Buzón Tributario como único medio para mandar avisos o reportes al SAT; y Evitar tener la obligación de mandar de manera mensual la contabilidad electrónicamente al SAT, cualquiera que sea ésta. Conclusiones Estamos frente a la 10ma. Epoca de la Jurisprudencia denominada de los Derechos Humanos; La tendencia es que los actos de autoridad se notifiquen vía electrónica; Los avances tecnológicos no pueden ser una justificación, para violar derechos humanos; y Una cosa es mandar un comunicado electrónicamente y otra muy distinta es enviar una notificación electrónica con efectos fiscales y legales. El Amparo Indirecto es el único medio para impedir el uso del Buzón Tributario Gracias por su atención Clemente J. Ranero Puig [email protected] www.ranero.cc