UNIVERSIDAD CENTROAMERICANA FACULTAD DE CIENCIAS

Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
UNIVERSIDAD CENTROAMERICANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
CARRERA DE DERECHO
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
“Trabajo Investigativo para Optar al Título
de Licenciado”
Autoras:
Br. Farah Alvarado Mendoza
Br. Alejandra Zambrana Membreño
Tutor:
Jorge Bautista Lara
Managua, Nicaragua
Noviembre, 2012
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
DEDICATORIA
Quiero dedicar esta investigación a mis padres Daliah Membreño (q.e.p.d) y Allan
Zambrana, a mi esposo por darme ánimos de seguir siempre adelante a pesar de
las adversidades que se presentaron en el camino.
A todos aquellos que de una u otra forma estuvieron siempre conmigo y tuvieron
fe en mí, a mis hermanos y a mi hijo quien es la razón por lo cual llegue a este
momento tan importante.
Alejandra Sofía Zambrana Membreño
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
DEDICATORIA
Esta Monografía la dedico a mi mama Maritza Mendoza Aguilar quien ha sabido
guiarme por el mejor camino a lo largo de mi vida, ella ha sido padre y madre y es
mi mejor ejemplo a seguir ha sido mi fortaleza en todo momento, y mi Hermana
preciada Dara María Alvarado Mendoza para que sepa guiar
ejemplo.
Farah Mariell Alvarado Mendoza
a través de mi
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
AGRADECIMIENTO
Quiero agradecer a Dios por darme la oportunidad de llegar a este momento tan
importante en mi vida que es la culminación de una parte de mis estudios
profesionales.
A mis padres que siempre estuvieron a mi lado para guiarme y enseñarme el
camino correcto a seguir. A mi hijo a quien dejaba cuando estaba pequeño para
poder seguir y llegar a donde me encuentro hoy.
Alejanda Sofía Zambrana Membreño
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
AGRADECIMIENTO
Primeramente Agradezco a Dios mi padre eterno, por partirme culminar gran parte
de mis estudios profesionales y también Agradezco a mi Madre Maritza Mendoza
Aguilar, que tuvo gran fe en mí y me impulsaron en todo momento de mi vida a ser
una mejor persona cada Día. Y también le Agradezco esta Monografía a mi
preciosa Hermana Dara María Alvarado Mendoza a quien quiero mucho, y deseo
que esto sirva de estímulo para ella, para que me supere en todo.
Farah Mariell Alvarado Mendoza
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
INTRODUCCION
Para el profesional de la empresa y aun para el profesional del Derecho, el
Franchising, o franquicia comercial dista en la actualidad de ser un instrumento
desconocido entre los sistemas de distribución comercial en el comercio.
Como fórmula, en el comercio de cooperación entre empresarios independientes,
alternativa a la concentración o extinción del empresario minorista, la franquicia ha
conocido una expansión sin precedentes frente a los sistemas convencionales de
marketing.
La franquicia, a mayor abundamiento, se ha revelado como una fórmula que
traslada, con escasos inconvenientes, las ventajas de las nuevas tecnologías al
consumidor, quien se beneficia de la racionalización y perfeccionamiento de los
nuevos productos y servicios por esta vía ofertados.
Con veinte años de retraso sobre la experiencia americana, el sector Europeo de
la distribución, y el español en particular, se han visto sometidos a una revolución
silenciosa, tras la cual, figuras tradicionales del comercio, como el establecimiento
de barrio o el colmado general, han quedado prácticamente extintas, dejando paso
a las grandes superficies y a sistemas de integración verticales dotados de un
elevado grado de especialización.
Sistemas, que en la actualidad ya copan cerca del 35 por 100 del comercio
minorista, sin que haya visos de que su progresión este cercana a concluir (en los
USA ya acapara un 53 por 100 del total de ventas)
Al Igual que en el ejemplo norteamericano, la franquicia puede presumir de sus
éxitos mundialmente. Allá donde se han realizado estudios de mercadeo
completos, no ciertamente en Norteamérica, frente a ratios de fracaso empresarial
que oscilan entre el 50 y el 65 por 100 de cada businessstart up en los cinco
primeros años.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
En escasamente una quincena de años, Norteamérica ha pasado del practico
desconocimiento de la figura, a la implantación de entre ochenta y ciento
cincuenta y cinco redes de franquicias con un número de establecimientos
superior a Japón con casi 4,000 restaurantes, Canadá con más de 13,000 y
Alemania con más de 1,200. (Estos solo Restaurantes McDonald), lejos aún de las
cifras que barajan en nuestro entorno más próximo. En nuestro país contamos
con:
MCDONALD'S (6 LOCALES)
Mcdonald's Plaza España
Mcdonald's Food Court Metrocentro
Mcdonald's Food Court Plaza Inter
Mcdonald's Bello Horizonte
Mcdonald's Rubén Darío
Mc Donald's Food Court Multicentro Las Américas
Lo que demuestra que nuestropaís se ha convertido en una atracción de comercio
e inversión.
Entre los factores a los que los operadores económicos han atribuido tales éxitos
destacan la racionalidad económica del sistema, la flexibilidad del tipo contractual,
y la ausencia de trabas a la contratación durante el periodo en curso. En estas
condiciones, parecería que poco o nada queda al jurista por objetar a la realidad
de un mercado feliz.
Este trabajo parte, de la no tan conocida y bien publicitada del contrato de
franquicia, cuya cifras permanecen las más de las veces en la oscuridad, para
presentarse súbitamentemás o menos renombrados, o de quejas individuales de
pequeños empresarios franquiciados que el Jurista atiende, cada vez, con más
asiduidad.
La profusa regulación del fenómeno económico de franquicia en los Estados
Unidos encuentra su origen en abundantes fenómenos de explotación licita,
mediante ventas pirámides de derechos de franquicia, la utilización de la forma
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
contractual como medio encubierto de recaudación financiera
el abuso de
contratación mediante manipulaciones informativas o publicitarias, la apropiación
de recursos ajenos o la exclusión del mercado de pequeños empresarios mediante
terminaciones abusivas.
Nuestro trabajo consta de tres capítulos los cuales vamos a tratar de la siguiente
manera: Capitulo Uno generalidades, el capítulo dos trataremos las obligaciones
pre- contractuales y deberes de información de las partes y en el tercer capítulo
obligaciones y facultades de las partes, así como también las obligaciones de
cada uno, Deberes de lealtad y competencia.
De la misma manera abordaremos el tema acerca de la extinción del contrato,
daremos una conclusión y aportaremos anexos de contratos de franquicias.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
OBJETIVOS
Objetivo General:
Analizar el régimen jurídico del contrato de franquicia en Nicaragua.
Específicos:
Exponer los principales aspectos generales del contrato de franquicia.
Examinar, el régimen precontractual y obligacional del contrato de
franquicia. Determinar, los principales aspectos que debe contener una
adecuada regulación del negocio jurídico de la franquicia en una reforma al
código de comercio.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
ÍNDICE
CAPÍTULO I.
ASPECTOS GENERALES DEL CONTRATO DE FRANQUICIA,
ANTECEDENTES, CONCEPTOS Y ELEMENTOS
1-Noción Del Contrato De Franquicia.
2-Atipicidad Del Negocio.
2.1-Contrato Mixto Y Complejo.
3- La Mercantilidad Del Negocio.
4-Modalidades Del Contrato
5- Naturaleza Jurídica Del Contrato.
6- Notas Características Del Contrato.
6.1-Contrato Consensual.
6.2-Contrato Sinalagmático Y Oneroso.
6.3-Contrato Normativo Y Contrato Marco.
6.4-Contrato De Adhesión
7-La Franquicia Como Contrato De Distribución Comercial.
Clases De Franquicia
7.1-Franquicia Córner
7.2-Contrato De Franquicia Principal
7.3-Franquicia Asociativa
7.4-Franquicia Master
7.5-Franquicia De Producción
7.6-Franquicia De Formato De Negocio
7.7-Franquicia De Servicios
7.8-La Red De Franquicia Y El Consumidor
8- Elementos De La Franquicia
8.1- Elementos Subjetivos.
8.2- Elementos Objetivos.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
CAPÍTULO II.
CONTENIDO DEL CONTRATO
1-Obligaciones Precontractuales.
1.1-Justificación De La Necesidad De La Información Precontractual.
1.2-Deberes De Información.
1.3-Deber De Información Precisa Del Contrato.
1.4- Descripción Veraz De La Franquicia Ofertada.
1.5- Información Veraz Sobre La Oferta, Balance Sobre La Solvencia.
1.6- Deber De Lealtad Publicitaria
CAPITULO III
OBLIGACIONES Y FACULTADES DE LAS PARTES
1- Régimen Obligacional
FRANQUICIADO
1- Definición Del Franquiciado.
1.1- Pago Del Canon De Entrada Y De Los Royalties (Regalías).
1.2-Obligación De No Competencia.
1.3-Obligación De Comunicación.
1.4-Obligación De Aprovisionamiento.
1.5-Respetar Los Métodos Comerciales.
FRANQUICIADOR
1-Concesión de la Licencia De Uso De Marca Y De Otros Signos Distintivos.
1.1-Transmisión Del Know- How.
1.2-Asistencia Técnica.
1.3-Conocimiento Del Mercado.
1.4-Otras Obligaciones.
DEBERES DE LEALTAD Y COMPETENCIA.
EXTINCIÓN DEL CONTRATO
CONCLUSION GENERAL
RECOMENDACIONES
BIBLIOGRAFÍA CONSULTADA
ANEXOS
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
CAPITULO I.
ASPECTOS GENERALES DEL CONTRATO DE FRANQUICIA,
ANTECEDENTES, CONCEPTO Y ELEMENTOS
Surgido, en Estados Unidos de América, cobró algún auge en la tercera década
del presente siglo y, en forma explosiva después de la Segunda Guerra Mundial.
En México hizo su aparición en los años cincuenta, si bien de modo embrionario y
todavía sin un claro perfil autónomo pero en los últimos años se ha manifestado de
modo profuso, y todo parece indicar que aguardan sus mejores momentos durante
los próximos años, de modo especial ante la supresión de obstáculos al comercio
internacional.
En su forma actual , la franquicia amerita un doble concepto material u operativo,
en cuyo término se trata de un sistema de distribución y comercialización con
forme al cual un pequeño o mediano comerciante vende las mercaderías o
servicios con la marca y empleo que otros le proporcionan: existirá franquicia
cuando con la licencia de uso de una marca se transmita conocimientos técnicos o
se proporcione asistencia técnica, para que la persona, a quien se le conceda
pueda producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme con los
métodos operativos comerciales y administrativos establecidos por el titular de la
marca pendientes a mantener la calidad prestigio e imagen de los productos o
servicios a los que esta distingue, coincidente en lo sustancial con las otras leyes
extranjeras.
Concepto Y Definición De La Franquicia.
A diferencia de otras figuras jurídicas afines el contrato de franquicia ha sido
tratado extensamente por diversos autores como generalmente sucede con las
nuevas figuras; no existe consenso general, sobre su conceptualización, además
existen diversos tipos de franquicias lo que dificulta aún más la uniformidad de su
definición, en términos puramente gramaticales.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Según el Diccionario de la Real Academia Española, la franquicia es la libertad y
exención que se concede a una persona para no pagar derechos por las
mercaderías que introduce extrae por el aprovechamiento de algún servicio
público en particular, acepción que de muy poco sirve para evaluar el verdadero
alcance de esta figura jurídica cuya denominación está tomada del vocablo inglés.
En términos puramente gramaticales según el diccionario de la Lengua Española,
de la Real Academia Española, la franquicia es la exención que se concede a una
persona para no pagar derechos por las mercaderías que se introduce o extra o
por el aprovechamiento de un servicio público acepción que de muy poco sirve
para conceptuar el verdadero alcance de nuestra figura jurídica, cuya
denominación está tomada del vocablo ingles Franchising, extraído a su vez del
Francés Franchisage; con el primero de ellos se denota un privilegio especial
otorgado por la autoridad, mientras que el segundo se entiende referido a una
situación de inmunidad o de excepción un vocablo similar en nuestro idioma lo
constituye el verbo franquear, que significa salvar o suprimir obstáculos, del cual
se obtienen los substantivos franquicia y franquía, con el primero de los cuales se
viene denominado el contrato respectivo.
El origen de la palabra franquicia se remonta a la edad media en la cual un
soberano otorgaba un privilegio a sus súbditos, quienes en virtud del mismo
podían realizar actividades tales como la pesca y la caza, reservadas a
determinadas zonas del reino.
Tales autorizaciones se designaban utilizando el término “Franco”, así mismo en
Francia, las ciudades con las cartas “francas”, eran aquellas que tenían privilegios
especiales que le garantizaban ciertas libertades o garantías, tales como la
dispensa permanece de pagar tributos al rey o señor feudal
En el inicio de la época moderna en la década de los sesenta (1850- 1860),
después de la primera guerra mundial. Desde entonces se ha afianzado de
manera satisfactoria.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Según cita:
(DIAZ, BRAVO. 2002 pp. 125).
Franchising extraído a su vez del vocablo francés franchisage, con el primero de
ellos se denota un privilegio especial otorgado por la autoridad, mientras que el
segundo seentiende referido a una situación de inmunidad o excepción
Franquicia En Términos Comerciales O De Negocios.
Según expresa, Mauricio EspaliatCanu (2002),
La franquicia es un esquema comercial en el que se involucran dos partes
interesadas en desarrollar actividades relacionadas con la comercialización de
productos o servicios de diferente índole y a través del cual ambas buscan obtener
un beneficio económico y una garantía de estabilidad para el futuro (p.1)
Por su parte PhillipsKothler, (1980)(p.42)
En su libro titulado, Dirección de la Mercadotecnia, establece como concepto de
franquicia un convenio con el concesionario en el mercado extranjero ofreciéndole
el derecho de utilizar el proceso de fabricación, la marca, la patente, el secreto
comercial y otros puntos de valor a cambio de honorarios o regalías.
Por último, pero no menos importante, (Pedreño, 1973 pp.175), dice que la
franquicia es un sistema comercial, en el que el franquiciante vende una franquicia
al franquiciatario, por medio de la cual este podrá distribuir los productos o
servicios a los usuarios finales.
Diversos autores lo consideran un contrato de venta de concesión o licencia, en la
que ambas partes aceptan de modo recíproco obligaciones importantes más allá
de las usualmente establecidas en una relación comercial convencional.
El Código Deontológico de Franquicia, elaborado por expertos de ocho países y la
Comisión de las Comunidades Europeas, lo considera un método de colaboración
contractual entre dos partes jurídicamente independientes e iguales: de una parte
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
una empresa franquiciadora y de otra la empresa franquiciada, esto implica la
propiedad de una razón social, de un nombre comercial, un emblema o símbolo
también, a veces una marca de fábrica, de distribución o de servicio, así como una
técnica, sistema o procedimiento puesto a disposición del franquiciado.
Por su parte, el tribunal de Justicia Europeo, define a la franquicia señalando que,
más que un modo de distribución, se trata de una manera de explotar
financieramente, sin comprometer capitales propios un conjunto de conocimientos.
Por tales razones se define al contrato de Franquicia como un contrato complejo y
atípico, consensual y sinalagmático, civil o mercantil según su objeto, mediante el
cual una de las partes, el concedente o franquiciador, concede a la otra
denominada concesionario o franquiciado, mediante el pago de un canon, el
derecho a explotar una marca, una fórmula comercial privativa o un servicio con
prestaciones accesorias, previamente convenidas.
El contrato de Franquicia, es la pieza fundamental que va a regular la relación
jurídica entre el franquiciante y franquiciatario, en algunos casos antes de la firma
del contrato, se suele firmar entre las partes un precontrato inicial.
Este contrato va a ser el documento final que regule los derechos y obligaciones
del franquiciatario y franquiciante durante toda la vigencia de la relación, en este
documento se plasma la voluntad de los firmantes de entablar una relación
empresarial a través del sistema de franquicia.
Habiendo analizado varios conceptos planteados por diferentes autores sobre el
Contrato de Franquicia, a nuestro entender es un Contrato en donde una Empresa
denominada franquiciador, cede a otra , el franquiciado el derecho a la explotación
de una franquicia para comercializar determinados tipos de productos o servicios y
que comprende, por lo menos, el uso de una denominación o rotulo común y una
presentación uniforme de los locales o medios de transporte objeto del contrato, la
comunicación por el franquiciador al franquiciado de un saber hacer y la prestación
continúa del franquiciador al franquiciado.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Todos estos conceptos son de suma importancia, ya que cada autor define el
Contrato de Franquicias desde un punto de vista diferente, pero todos a la vez
relacionados entre un mismo concepto y otro, del que se desprende una clara
definición para el tema que estamos estudiando.
Fundamentalmente la franquicia es una forma de distribución que elige una
empresa para comercializar sus productos. Igualmente permite al franquiciador el
canal de distribución, imponiendo la forma más idónea para que sus productos o
servicios sean recibidos por los usuarios finales.
La importancia de la distribución para cualquier empresa se hace cada día más
patente. La franquicia se manifiesta como un sistema de distribución en el que el
franquiciador se asocia con los franquiciados (mediante un contrato) para formular
una red de distribución de los productos de la empresa matriz.
En relación con el sistema de franquicia (Elango, 2001, p.50).(Franchising
system), red de franquicia o cadena de franquicia estaría formado por
franquiciador, sus unidades propias y las unidades franquiciadas.
Generalidades E Importancias:
He aquí otra forma contractual de la que implica una verdadera agrupación de
empresas, como apuntan algunos autores, la creación de grupos de intereses
económicos que, como tales, hasta hace poco se mantenía, en México,
prácticamente
ayunos
de
regulación
legal,
tal
olvido
legislativo
y
sus
consecuencias han sido puestas en relieve.
Lo que debe de llamar la atención del jurista es que este procedimiento de
expansión conduce a una concentración de empresas que descansa en último
análisis sobre la separación de la administración social de la dirección técnica.
En efecto, la existencia y el funcionamiento de un centro secundario de
explotación material concretiza una división geográfica de la técnica y de la
empresa. El Estado tiene la palabra para responder a los grupos de sociedades.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Debe intervenir como protector de los individuos víctimas de los abusos de su
poder económico, como representante de la Nación inquieta por las posibles
consecuencias de su supranacionalidad, como depositario del poder público
amenazado en sus facultades.
De acuerdo con Guyenot (2000)
Como se trata de realizar entre un fabricante y revendedores una estructura
jurídica de grupo de empresas, la técnica de los derechos contractual,
comprendidos el derecho de sociedades y de asociaciones, ofrecen a los
interesados, según como lo comprendan, crear una unidad económica fluida o
rígida. A mitad del camino de las técnicas contractuales y societarias, los grupos
de interés económico tienen más vocación de servir y aparecer como red de
concesión en razón de la identidad de su objeto (pp.200).
Todos los contratos, comprendidos los contratos de grupos de interés económico
que dan nacimiento a grupos de empresas, tienen el mismo objeto:
Las empresas recurren para acrecentar su fuerza a la integración en una unidad
económica, no afectado su personalidad jurídica aunque su independencia se
encuentre en contrapartida reducida.
Un paso muy importante en la regulación de las actividades de estos grupos
empresariales se ha dado en México mediante la expedición de la ley general de
competencia económica, cuyo fundamento propósito es el de proteger el proceso
de competencia y de libre concurrencia mediante la prevención y eliminación de
monopolio, prácticas monopólicas y demás restricciones al fundamento eficiente
en los mercados de bienes y servicios.
En efecto, por mucho que el contrato que nos ocupa configura, ciertamente, una
modalidad de la concesión se adentra en una forma de asociación y colaboración
para la venta de los productos y servicios de uno de los asociados, con lo que el
productor reduce considerablemente los costos de distribución, según concepto
que se examinará más adelante.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Nos encontramos, una vez más ante uno de los contratos surgidos en la práctica
estadounidense de los negocios, en este caso a fines del siglo XIX, si bien hace su
aparición en Europa después de la segunda guerra mundial, precisamente con
franquicias originadas en el país de origen.
Un criterio sobre la importancia de este negocio lo subministra la circunstancia de
que en el año 1984 en los Estados Unidos de América la tercera parte de las
ventas al detalle, incluido los vehículos automotores se opera a través de
franquicias, si bien solo este último ramo del porcentaje fue del 80%, todo ello
como resultado de que existía dos mil empresas franquiciantes.
Tampoco está demás saber que, independientemente de la posibilidad de operar
mediante este sistema importante servicios financieros, como la banca y el seguro,
empresas estadounidenses y europeas vienen ofreciendo franquicias sobre las
siguientes actividades:
Servicios de contabilidad, agricultura, galerías de arte, centros de diagnóstico
automovilístico, alquiler y arrendamiento financiero de vehículos automotores,
salones de belleza diseño y construcciones de todo tipo, zonas para acampar,
productos químicos para fumigación y mantenimiento, maquinas dispensadoras de
bebidas y alimentos, así como de diversión, alimentos clubes de gimnasia,
moteles, servicios de impresión y fotocopiados, publicidad, escuelas de instrucción
y de actividades manuales, agencias de viajes, sistema de acondicionamiento de
agua etc.
El Contrato De Franquicia.
Las relaciones entre los dos sujetos de la franquicia, franquiciador y franquiciado,
se plasman obligatoriamente en el denominado contrato de franquicia. Para que
exista una franquicia necesariamente debe existir un contrato en el que se
especifican las obligaciones y derechos de las partes asociadas.
El contrato de franquicia las dos partes realizan importantes aportaciones. La
central franquiciadora aporta elementos materiales (productos, mobiliarios) y
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
elementos inmateriales (marca, logotipo, imagen, notoriedad, técnicas de ventas, y
distribución, diseño, estilo o know- how o Saber Hacer.
Por su parte, el franquiciado contribuye exclusivamente con elementos materiales
(capital, trabajo y local comercial). Es importante valorar esta contribución, ya que
el franquiciado muchas veces aporta un capital que son los ahorros de toda su
vida y tiene que endeudarse adicionalmente.
En la mayoría de las cadenas, el franquiciado aporta su trabajo y en ocasiones el
de su familia y además también aporta el local donde se va a desarrollar la
actividad comercial. Por tanto, el franquiciado se está jugando su dinero, el trabajo
y el local y por esta razón la motivación y esfuerzo para conseguir buenos
resultados deber ser máximos. No es de extrañar que se diga que no hay forma de
comercio asociado más estimulante que la franquicia.
1- NociónDel Contrato De Franquicia.
Estados Unidos:
El contrato de Franchising, aparece por primera vez al mundo jurídico económico
en el comercio nacional de Estados Unidos a finales de años 50 a inicios de los
60. Esto sucede luego de ocurrido la primera contienda mundial, pero no llega a
consolidarse sino hasta la década del sesenta.
En sus albores asume la modalidad de una o de un servicio, de ahí que se lo
define como la concesión de una marca de producto o servicios a la cual se le
agrega la concesión del conjunto de métodos y medios de venta. La particularidad
de esta convención reside en la naturaleza de las prestaciones que engendra para
las partes, por un lado el franchisor queda obligado a ceder al franchisee, el uso
de marca y por otro lado a suministrarle los medios necesarios para comercializar
los productos o servicios convenidos
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Según expresa DIAZ BRAVO,(1983 a 1995)
Un criterio sobre la importancia de este negocio lo suministra la circunstancia de
que en año de 1984 en los Estados Unidos de América la tercera parte de las
ventas al detalle, incluidos los vehículos automotores se opero a través de
franquicias, si bien solo este ultimo ramo el porcentaje fue del 80% como resultado
de que existían dos mil empresas franquiciantes. Una vez afianzada su práctica en
Estados Unidos el Franchising traslada al viejo continente, sin embargo la
existencia de diferencias sustanciales en el plano económico, en el jurídico incluso
en el psicológico. (CONTRATOS MERCANTILES.p.90).
Licencia comercial y más exactamente constituye una concesión de licencia de
patente dentro del circuito de la comercialización de un producto. La franquicia en
Europa presenta un menos desarrollo que en Estados Unidos. Dentro de Europa
debemos distinguir claramente dos zonas: la Unión Europea y el resto de los
países. Mientras que en la Unión Europea se ha convertido en una de las grandes
zonas de desarrollo de esta fórmula comercial, en el resto de los países se
encuentra en sus comienzos.
América Latina:
En América Latina la explosión de la franquicia se produjo después de la segunda
guerra mundial una combinación de factores sociales económicos políticos
tecnológicos y legales crearon el clima propicio para esta expansión. Entre dichos
factores podemos mencionar en primera instancia la falta de creatividad de los
empresarios latinoamericanos que en lugar de generar sus propios conceptos
decidieron comprarlos ya hechos en un país que como Estados Unidos marca
gran influencia para este tipo de negocios.
Cabe mencionar que no es desde ningún punto de vista criticable que empresario
mexicanos hayan decidido llevar a cabo la importación de una franquicia, ya sea a
través de contratos directos,(Franquicia de unidad individual single unit
franchisee)o de contratos maestrosmaster franchisee( Master Franquiciado), los
cuales no deben confundirse con los contratos de desarrollo(development), que
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
como su nombre lo dice, conceden el derecho exclusivo para desarrollar o
construir un número prestablecido de franquicia dentro de un territorio.
Siendo Nicaragua parte de América Central, cabe mencionar que en nuestro país
la franquicia se muestra en sus primeras etapas.
El contrato de franquicia, implementándose así una modalidad de prestaciones
generadas del franchisor que queda obligado a conceder al franquiciante todo lo
que tiene ver con la marca, su uso, los instrumentos necesarios para el comercio
El más vivo ejemplo sobre la importancia de este negocio es la empresa Starbucks
Corporación compra y tuesta café en grano de la más alta calidad para su venta al
menudeo. Además comercializa, mediante sus tiendas operadas por la empresa y
sus franquicias, café preparado y en grano, bebidas de café estilo italiano, bebidas
frías preparadas, una variedad de productos de comida, accesorios y equipo
relacionados con el café, una selección fina de té, helados y una línea de discos
compactos. Starbucks, a través de sus alianzas estratégicas, vende sus productos
en diferentes canales de distribución, es así como comercializa café Frapuccino y
Doubleshot, además de una línea selecta de helados. El objetivo que presenta
esta Compañía es ser la marca más reconocida y respetada a nivel mundial.
Es importante mencionar que Starbucks Corporación, planea hacer su entrada al
mercado nicaragüense en el mes de Diciembre, el que esta gran Compañía haya
decidido incursionar en el mercado nicaragüense, es porque esta probado que
nuestro país es una gran oportunidad de inversión y atractivo para este tipo de
negocios internacionales reconocidos a nivel mundial.
Una vez establecida en Estados Unidos se extiende a Europa. En este se
presenta un menor desarrollo que en estados Unidos. En la unión Europea se ha
desarrollado de diferente manera que el resto de los otros países Europeos.
En América Latina el concepto surgió después de la segunda guerra mundial, una
gran gama de factores como: económicos, sociales, políticos, tecnológicos y
Legales. Crearon el perfecto ambiente para expansión de estas.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Por su parte Maldonado (1993), expresa:
Una causa que impacto en Latinoamérica fue la falta de conceptos propios, de los
empresarios para emprender dichos negocios. Los que decidieron comprar los
conceptos de negocios ya hechos de un país como Estados Unidos influyente en
el mundo entero.
Cabe la importancia de una franquicia, ya sea a través de
contratos directos (single unit franchisee) o de contratos maestros (master
franchisee), los cuales no deben confundirse con los contratos de development
(Desarrollo), que como su nombre lo dice, conceden el derecho exclusivo para
desarrollar o construir un número preestablecido de franquicia dentro de un
territorio. (p.59).
2- Atipicidad Del Negocio.
Lo primero que hay que tener en cuenta, para analizar este contrato, es que la
piedra de toque, el pilar sobre el que sostiene el edificio de los contratos atípicos
en nuestro ordenamiento , es el denominado principio de la autonomía de la
voluntad, mismo que viene consagrado en el artículo2437 de nuestro Código Civil
(los contratantes pueden establecer los pactos, clausulas y condiciones que
tengan por conveniente ,siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni
al orden público.) (Contratos Atípicos.) Jesús Herrera Espinoza. Primera Edición
2007.pp.9
Marco Legal:
La Franquicia es considerada como un contrato de comercio internacional
innominado en el Derecho Positivo, como tal es un contrato atípico ya que no se
encuentra regulado ni en el código de comercio, ni tiene leyes específicas que lo
regulen.
Así que las franquicias que deseen ingresar al mercado nicaragüense, deben
regirse por las regulaciones concernientes a la inversión extranjera y apertura de
negocios establecidas en el Código de Comercio.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
La legislación principal que regula la inversión extranjera directa es la Ley 344,
“Ley de Promoción de Inversiones Extranjeras” y su Reglamento, así como otras
leyes sectoriales específicas que otorgan incentivos a las inversiones.
La Ley 344, Ley de Promociones de Inversiones Extranjeras Decreto
Numero: 74-2000, Aprobado el 22 de Agosto del 2000, Publicado en la Gaceta
Numero: 163 del 29 de Agosto del 2000, garantiza:
Las eliminaciones de las restricciones sobre la forma en el capital extranjero
pueden entrar al país, y reconocer al inversionista extranjero el derecho a la
propiedad y en el caso de una declaración de dominio eminente a recibir la debida
indemnización.
La igualdad de trato de la inversión extranjera y nacional.
Atípico porque aunque tiene una denominación especial carece en el sistema
jurídico nicaragüense de una reglamentación particular en cuanto a la relación de
Derecho privado entre las partes contratantes, por otro lado muchos autores
consideran que gozan de tipicidad social en cuanto están instalados en la
conciencia general, se usan habitualmente en el tráfico comercial y son
considerados por la doctrina y la jurisprudencia aunque tengan disciplina legal.
Los contratos atípicos como nacen mucho antes de la norma que va a regularlos
plantean el problema de precisar, a falta de una normativa legal cuál es la
disciplina a la que tales contratos deben estar sometidos y por consiguiente
detallar la manera como deben ser interpretados y como deben ser las lagunas o
sus deficiencias.
Es un Contrato atípico ya que no está definido por la legislación positiva Nacional,
pero está reconocido por la realidad social, basándose las partes contratantes en
la libertad contractual y en la autonomía de la voluntad, rigiéndose por su afinidad
con otros contratos típicos, por los principios generales de las obligaciones y
contratos y subsidiariamente por los principios generales del Derecho.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Carece de ubicación en el ordenamiento jurídico sustantivo de nuestro país,
debido a que las relaciones económicas del hombre intensas y variadas, crean
situaciones jurídicas no previstas por el legislador.
El contrato de franquicias, es un contrato atípico, ya que no está regulado en el
Código de Comercio ni en nuestro Código Civil, sin embargo se encuentra dentro
de los denominados Contratos Atípicos, este contrato sigue siendo un contrato
nominado que permanece en la atipicidad normativa al estar privado de una
disciplina orgánica jurídico- privada.
La atipicidad del contrato y la necesidad de determinar y concretar las posiciones
jurídicas de cada una de las partes, no deducibles claramente de los lícitos
términos contractuales, imponen la averiguación de cuales sean las prestaciones
que conllevan a la finalidad económica pretendida, para así poder descubrir su
posible afinidad con las propias de otros contratos legalmente tipificados , tales
prestaciones se concretan especialmente, para el franquiciador, en poner a
disposición del franquiciado, para su uso los bienes y elementos imprescindible
para la explotación comercial de la franquicia, comunicándole el know-how
correspondiente y prestándole la continuada asistencia comercial o técnica
durante la vigencia del contrato, para el franquiciado en explotar comercialmente
la franquicia y satisfacer la prestación económica pactada.
2.1- Contrato Mixto Y Complejo.
Se trata de un Contrato Complejo, con sustantividad propia, que además es
atípico, al menos en el sistema jurídico nicaragüense y mixto ya que causa
prestaciones y contraprestaciones propias de varias figuras contractuales.
La doctrina nos dice que se trata de un contrato mercantil, bilateral, sinalagmático,
oneroso, conmutativo, principal consensual, de tracto sucesivo, de colaboración y
de buena fe, ya que es esencial al negocio la existencia de una recíproca lealtad
entre las partes y para todos los miembros de la red de franquicia.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
La franquicia puede ser calificada de contrato complejo, incluso aún más que
mixto, puesto que resulta no sólo de la fusión de síntesis de esquemas
empresariales conocidos (lo que da el carácter de mixto), sino también de otros
elementos no idóneos por sí solos para caracterizar el negocio.
Aunque existan contratos típicos que puedan aproximarse al de franquicia, no
existe un único contrato de los que lo integran que pueda abarcarlo en su
totalidad.
Un contrato es mixto cuando está constituido por la yuxtaposición y adición de
contratos de diversa naturaleza
(incluyendo algunos contratos típicos).
Generalmente el contrato de franquicia se conceptualiza como un contrato mixto.
El hecho de que parte de su contenido incluya contratos típicos no anula su
carácter de atípico, ya que la interrelación de varios elementos típicos altera el
efecto de cada uno de ellos por separado.
El contrato de franquicia es un contrato matriz del cual podrán distinguirse de las
siguientes formas contractuales mercantiles:
Contrato de Licencia de Marcas y otros signos distintivos.
Contrato de Licencia de know- how.
Contrato de asistencia técnica
Contrato de Distribución exclusiva.
Contrato de Aprovisionamiento.
Contrato de Prestaciones
3- La Mercantilidad Del Negocio.
Atendiendo a su inminente función económica y al campo de derecho donde se
realiza, este contrato ha sido clasificado por la doctrina como un negocio jurídico
mercantil.
La Mercantilidad es transcendencia a la hora de escoger los criterios rectores de
la relación, creemos que nos presenta mayores problemas establecer la
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
mercantilidad de la relación de franquicia atendiendo, bien a su carácter
interprofesional (teorías subjetivas), a la teoría de los actos en masa, a la teoría de
la empresa, o a la concepción de los actos de comercio. Como actos de desarrollo
de la explotación empresarial.
Ahora bien, esto que es pacífico respecto a la relación de franquicia necesita de
un primer matriz a la hora de estudiar el posible carácter de acto mixto de la
conclusión contractual, en el que siguiendo la expresión norteamericana se
¨vende¨ una franquicia.
No hay ninguna duda sobre su Mercantilidad, ya que tiene como finalidad la
especulación, es decir que se efectúa entre comerciantes para explotar una
empresa o para distribuir y revender productos, es decir un contrato que se realiza
entre empresarios.
4- Modalidades Del Contrato.
Es posible distinguir distintas modalidades de franquicias. De manera que se habla
de Franquicia Industrial o de producción, en donde el franquiciador autoriza a su
contraparte a fabricar y distribuir los mismos productos que el fabrica (esta
modalidad es conocida en el ordenamiento como pakage.
La franquicia de Distribución, en la que se concede la posibilidad de vender los
productos fabricados por el mismo franquiciador o por terceros vinculados
económicamente a este, denominado en el ordenamiento estadounidense como
producto y
la franquicia de servicios, por medio de la cual se faculta al
franquiciado a prestar los mismos servicios que presta el franquiciador .
En la franquicia de distribución cabe distinguir las siguientes variedades:
Franquicia Máster:
Contrato de franquicia principales ampliamente utilizado para la distribución de
artículos importados. A través de este contrato se vincula al fabricante con el
franquiciado principal a fin de que este último concluya con terceras personas
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
otros contratos de franquicias, en los cuales el franquiciado principal fungirá como
franquiciador, de tal manera que no existe relación alguna entre el que podemos
llamar franquiciado de base y el fabricante (96 BROSETA PONT y MARTINEZ
SANZ, Manual de Derecho Mercantil p.129).
Franquicia asociativa:
Es aquella en la que el franquiciante participa en el capital de la empresa
franquiciada o viceversa, el franquiciado adquiere parte del capital de la empresa
franquiciadora. Este tipo de acuerdo tiene una finalidad puramente financiera o
pretenden una máxima integración de la red.
La participación no podrá ser tan elevada (SOTO, 97, p.194)
Que suponga la conversión de la empresa franquiciada en una filial, ya que como
señalamos, la franquicia es por antonomasia un sistema de distribución mediante
empresarios independientes que actúan por cuenta propia. (Los contratos de
Distribución Comercial.)
5- Naturaleza Jurídica Y Características Del Contrato De Franquicia:
El Centro Francés de Comercio Exterior distingue tres tipos de franquicias:
industrial, de distribución y de servicios, clasificación que se ajusta a la realidad y
agota las posibilidades de su operación.
En efecto la franquicia industrial supone la entrega al franquiciatario de
conocimientos técnicos para la elaboración de sus productos que este último
empleará en la elaboración y ventas de los productos respectivos, en tal forma
operan
las
empresas
embotelladoras
de
refrescos
cuyas
marcas
son
mundialmente conocidas. Ahora daremos una definición mas detallada.
Pero en todos los casos la esencia del contrato es la misma por lo que resulta
interesante, por su trascendencia, ubicar la naturaleza jurídica de esta figura no es
tarea fácil, habida cuenta de la amplísima gama de los ingredientes jurídicos que
plantean, como se vio la existencia de especulaciones que aisladamente
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
consideradas resultaría fácil encuadrar como licencias de usos, agencias,
compraventas, arrendamientos, comodatos y otros.
No es difícil localizar manifestaciones de la agencia. En efecto, el franquiciatario
opera como lo haría un agente del franquiciante, por cuanto emplea el nombre
comercial y la marca de este último. No obstante, salta desde luego una
formidable objeción, el primero de ellos no actúa en nombre o por cuenta del
licenciante, como si ocurre en caso del agente.
La franquicia se distingue del contrato de agencia por el hecho de que el afiliado
empresario por sí mismo actúa en nombre propio y por cuenta propia (si bien
empleando para fines publicitarios el nombre comercial y los otros signos
distintivos del concedente). El agente, por el contrario actúa en nombre y por
cuenta de su principal.
Tampoco nos encontramos frente a una comisión mercantil, pues el franquiciante
no otorga mandato alguno a su licenciatario. Un mero contrato de distribución
podría argüirse, pero una vez más conviene precisar que el franquiciatario no
actúa como un mero distribuidor sino con un nombre comercial y marca del
franquiciante, al paso que el segundo actúa con su propio nombre comercial y tal
vez con su propia marca, y aunque muestra algunas similitudes con la concesión
se han puesto las diferencias al apuntar que las estipulaciones eventualmente
implícitas relativas al nombre del proveedor son ampliamente explícitas y hacen
generalmente el objeto de una licencia de marca.
Además, el contrato de franquicia tiene un dominio amplio, mientras el primero se
refiere únicamente a la distribución de productos, el dominio de elección del
contrato de franquicia es también por el contrario, la prestación de servicios.
En el contrato de franquicia el concedente no cede solamente el uso de marca al
concesionario, se compromete igualmente a suministrarle los medios de
comercializar los productos a los servicios convenidos.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Por su parte:
Coshner (2000) afirma que en el normal contrato de concesión, el
concedente vende determinados productos al concesionario sin especial
referencia
a la creación de una precisa imagen en el lugar de venta del
concesionario, y en la mayoría de los casos sin preocuparse del uso por parte de
los signos distintivos del concedente. Así, la franquicia abarca los elementos
característicos de la concesión y agrega otros más para constituir con el afiliado
una relación más completa (p.98).
Ciertamente es cómodo encuadrar nuestro contrato dentro de un carácter jurídico
especial, con características de tal manera sui generis que no permiten ubicarlo
en otras figuras ya conocidas, o bien el de escudriñar su propósito fundamental y
englobar en un todo sus características ante la posibilidad de que como resultado
se encuentre un contrato que las reúna.
En relación a la exclusiva (KAUFMAN, David, p.53) y al espacio geográfico en el
que el franquiciatario ejerce su privilegio sobre la franquicia concedida existen
diferentes clases de contrato:
Franquicia individual:
Mediante este tipo de franquicias se otorga a una persona física o moral un
contrato específico, por el que adquiere el derecho para desarrollar una unidad
franquiciada.
Franquicia regional:
La
franquicia regional, tiene como objetivo que una persona física o moral,
desarrolle varias franquicias, en una región particular, sea a través de la apertura
de unidades propias o mediante el otorgamiento de subfranquicias.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Franquicia Maestra Internacional:
Es semejante a la regional, (FEHER TOCLATI, 2001, pp.23), no obstante lo que
se pretende es que la persona física o moral, que actúa como franquiciatario,
desarrolle una franquicia en otro país.
A nuestro juicio, existe tal contrato: si el franquiciante aporta al franquiciatario
derechos inmateriales (marca, conocimientos y asistencia técnica) para que este
los aproveche en la explotación de una negociación mercantil, si a cambio de ello
este último concede al primero una participación en las utilidades que obtenga de
la explotación.
No menor interés representa el ubicar la situación jurídica de las partes, como se
ha visto tratase de personas jurídicas diversas, con plena autonomía financiera, a
pesar o precisamente con su vinculación contractual, si bien no puede sostenerse
que actúen con absoluta independencia , en razón de que el franquiciatario ve
supeditada su actuación a la técnica impuesta por el franquiciante, de tal manera
que este último ocupa una posición dominante, de modo principal, en cuanto a la
gestión, contabilidad y publicidad, controles necesarios para la eficacia en la
operación.
6- Notas Características Del Contrato.
6.1- Contrato Consensual:
Es aquella que dice que todos son consensuales Maldonado (1993).
A menos que la ley los afecte al cumplimiento de alguna solemnidad, es una
consecuencia ineludible de la libertad contractual porque si la voluntad de los
particulares es soberana para crear y regular toda clase de relaciones jurídicas, es
forzoso que esta baste para formar los contratos y no existe necesidad de otros
requisitos que diga en relación con su naturaleza o especie. (p.80).
La precisión carece de otros intereses, el de señalar la ausencia de requisitos
formales, para la percepción contractual que limite su alcance.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
6.2- Contrato Sinalagmático Y Oneroso:
Los contratos onerosos son los que la prestación de una parte encuentra su razón
de ser en la contraprestación de la otra (verbigracia: el contrato de compraventa,
el arrendamiento). La franquicia es un contrato oneroso, ya que el franquiciado
soporta unas contraprestaciones financieras.
Generalmente, está obligado con respecto al franquiciador al pago de unos
derechos de entrada (franchisefee), para formar parte del sistema de franquicia y
unos derechos periódicos (royalties).
Contratos sinalagmáticos son aquellos que generan obligaciones para ambas
partes de forma recíproca y correspondiente. El contrato de franquicia es
sinalagmático ya que genera derechos y obligaciones entre ambas partes como
consecuencia de las cláusulas del contrato.
6.3- Contrato Normativo Y Contrato Marco:
El contrato marco cita Muñoz, (1976):
Es un concepto que surge a la misma puesto que permite fijar un resultado común
a los contratantes y norma la
composición de sus intereses convergentes, el
contrato marco presupone la concesión reciproca de ventajas en este caso
comerciales como medio de realizar tanto interés comunes y objetivos particulares
como fines comunes. (pp.100).
La relación de franquicia en el esquema del contrato normativo en atención al
establecimiento negocial de relaciones contractuales futuras.
Citando siempre a Muñoz, (1976)
La franquicia no es un mero contrato preparatorio posee una función y eficacia
autónoma y genera con sus perfección derechos y obligaciones directamente
exigibles sin necesidad de futuros contratos a diferencia del estricto fenómeno del
contrato normativo puro o del contrato preliminar. (pp.105).
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Según nos dice Threard (1984):
La adaptación del contrato normativo a la distribución mediante concesionarios
como contrato marco que organiza las relaciones jurídicas bilaterales entre el
concedente y cada uno de los distribuidores actúa de manera similar al contrato de
adhesión.
El contrato marco representa una técnica de concentración empresarial puesto
que actúa como instrumento de articulación y racionalización uniforme de las
funciones comerciales entre los integrantes de la red y concedente. (pp.110).
El contrato marco Muñoz, (1976),
Es un concepto que surge a la misma puesto que permite fijar un resultado común
a los contratantes y normar la composición de sus intereses convergentes, el
contrato marco presupone la concesión reciproca de ventajas en este caso
comerciales como medio de realizar tanto interés comunes y objetivos particulares
como fines comunes. (p.110)
El contrato Marco no sirve como diferencia subjuntiva del contrato ya que carece
de un régimen diferenciado y no permite distinguir entre las diversas especies de
contrato marco existente, entre el ordenamiento jurídico. La categoría del contrato
marco parece idónea por otra parte para dar salida a difícil encuadramiento de la
asociación atípica producida por la coordinación multicontractual.
El contrato normativo en atención a los establecimientos negóciales de las
relaciones contractuales futuras. Franquicia no es un solo un contrato preparatorio
posee una función y eficacia dependiente y concibe con su perfeccionamiento
derechos y obligaciones.
(T., 1984) Expresa que:
Contrato marco es una práctica de concentración de empresarios porque este
actúa como instrumento de articulación y racionalización pareja de funciones
comerciales entre quienes integran la red.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
6.4- Contrato De Adhesión:
Puede ser clasificado como contrato de adhesión debido a que casi siempre el
franquiciador hace firmar a sus franquiciados un contrato que debe aceptar en su
totalidad si quiere incorporarse a la red.
Normalmente se esgrime como razonamiento que ese contrato es el que han
firmado todos los franquiciados anteriores, por otra parte el franquiciado muy
pocas veces por razones diversas está en condiciones de tratar de negociar el
contrato. Por tanto el contrato de franquicia se convierte en un contrato de
adhesión, ya que no existe negociación del contenido del mismo, quedando la
redacción en manos del franquiciador.
Sin embargo, el contrato no tiene por qué ser necesariamente de adhesión, ya que
la posibilidad de negociación siempre puede darse. El hecho de que el
franquiciado tenga la obligación legal o deontológica de facilitar al franquiciado
toda la información necesaria para que pueda decidir libremente y con
conocimiento de causa su incorporación a la red, con al menos 20 días de
antelación a la firma del contrato o entrega de cualquier cantidad monetaria, puede
ayudar a que el franquiciado pueda acudir a un asesor y le recomiende negociar
parte del contenido del contrato.
7-La Franquicia Como Contrato De Distribución Comercial.
Clases de Franquicias:
Para el Profesor Vicent Chuliá, existen tres clases de franquicia: la industrial o de
producción, de distribución y de servicios.
Ortiz de Zarate a estos tres tipos añade otro que la considera independiente de la
franquicia industrial y es la de producción, en la cual el cedente o franquiciador es
un productor industrial que hace pasar sus productos al consumidor a través de
una red franquiciada, sirviéndose de un emblema uniforme.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
En el seno de la franquicia de distribución, es posible distinguir las siguientes
variedades:
a) Franquicia de distribución involucra sólo la entrega que de sus productos
elaborados hace el concedente al concesionario para que este último se
limite a distribuirlos o
venderlos directamente. El franquiciador fija al
franquiciado los productos que tiene que vender con la aportación de una
marca y varios servicios de organización y venta ejemplo, venta de textiles
productos alimenticios.
b) Franquicia de servicios el licenciante faculta al licenciatario para prestar
los que ya opera el primero. Mediante la cual se suministra un servicio
como conceptualización de una técnica o normativa determinada. Ej:
enseñanza hotelería asesoramiento fiscal o alquiler de vehículo.
c) Franquicia Industrial o de Producción, el franquiciado autoriza a su
contra parte a fabricar y distribuir los mismos productos que el fabrica (esta
modalidad es conocida en el ordenamiento Estado Unidense).
Es una
franquicia que desarrolla Rovira (1989), su actividad comercial en el
interior de otro establecimiento comercial, generalmente grandes superficies
(hipermercados o grandes almacenes). El espacio franquiciado comprende una
parte del establecimiento en el que se van a vender los productos y prestar los
servicios del franquiciador (p.110).
Contrato de Distribución Comercial:
La doctrina lo clasifica como una modalidad de contrato de Distribución o
Colaboración empresarial. El contrato de distribución comercial, es un contrato de
colaboración entre empresarios para la distribución de productos o servicios bajo
una marca de prestigio.
El reglamento de la Comisión CEE 1983/83 lo denomina contrato de distribución
en exclusiva, como contrapuesto al contrato de compra o aprovisionamiento en
exclusiva al que se refiere el reglamento 1983/83, al de distribución selectiva o a
través de revendedores autorizados y al de franquicia.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Nacido y difundido en otros países, en algunos de los cuales ha sido
específicamente regulado, por ejemplo, en España este contrato ha sido
configurado por la doctrina y por la abundante jurisprudencia que a falta de
regulación positiva, ha
resuelto los problemas planteados especialmente en
relación con su denuncia y el alcance del pacto de exclusiva.
El Contrato de Concesión o Distribución Comercial es un contrato atípico de
naturaleza mixta, por el que un empresario denominado concesionario adquiere el
derecho a revender en una determinada zona los productos que le suministra otro
empresario denominado concedente, actuando el concesionario en nombre y por
cuenta propia, pero conforme a las condiciones fijadas por el concedente y bajo la
supervisión del concedente.
En estos contratos es frecuente la cláusula de exclusiva, normalmente con
carácter recíproco; así como la imposición al concesionario de determinadas
obligaciones relativas al volumen mínimo de comercialización, servicios, post
venta etc.
También es frecuente que su duración sea indefinida, teniendo ambas partes la
facultad de denunciar el contrato en cualquier momento, siempre observando los
normales requisitos de preaviso y buena fe.
El concesionario adquiere la mercancía suministrada por el concedente en firme y
la revende a su propia clientela, aunque bajo la marca del concedente. Actúa
siempre en su nombre y por su cuenta, por lo que asume todos los gastos y
riesgos de la operación tanto en lo relativo a la recepción y almacenamiento de la
mercancía, cuanto a la financiación y cobros a su clientela, lucrándose con la
diferencia entre el precio del suministro y el de reventa, precio este último que en
muchas ocasiones viene determinado por la propia concedente.
Este tipo de franquicia recibe el nombre de distribución, ya que la actividad del
franquiciado va a ser la comercialización de los productos del franquiciador.
Atendiendo a la naturaleza del franquiciador se distinguen dos modalidades:
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Franquicia de distribución propiamente dicha:
En este tipo el franquiciador es mayorista y el franquiciado un minorista.
Franquicia del productor (o de producción):
Este tipo de franquicias el franquiciador es un industrial o fabricante y el
franquiciado es un detallista, este tipo de franquicia se suele denominar franquicia
de producción, puede confundirse con las franquicias industriales, por tal razón es
más conveniente y definitorio utilizar el nombre de franquicia del producto.
Siempre hablando de la franquicia como Contrato de Distribución, existe cierta
doctrina que ha buscado similitudes entre el contrato de distribución y el de
franquicia. Sin embrago esto no es así, ya que si tomamos la definición que nos da
Fariña(,1995), distribución en sentido genérico, serian las diversas maneras de
establecer canales de comercialización por medio de terceros que actúan sin
relación de dependencia, y el sentido estricto seria el medio que utiliza el
productor para colocar su mercadería en el mercado; con lo cual queda en
evidencias a simple vista, la diferencia que lo separa de las franquicias, ya que en
el primero, el distribuidor vende en el mercado los productos fabricados por el
productor, y en la franquicia, el franquiciatario en general fabrica el producto bajo
la licencia del franquiciante, según el know-how que este le trasmite, justamente
con su asistencia permanente.
La diferencia sustancial con la distribución y la concesión mercantil, es que en
estos contratos se establece, entre otras posibles obligaciones, la promesa de
compraventa de determinados productos fabricados o importados por el principal,
para su posterior reventa por parte del distribuidor o concesionario, en las
condiciones pactadas en el contrato.
Es decir que el principal promete vender y el distribuidor o concesionario promete
revender en determinadas condiciones, mientras que como se dijo, la obligación
típica que se asume en la franquicia es el licenciamiento de una marca, cuyo uso
será explotado por el franquiciatario siguiendo pautas e instrucciones concretas.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Díaz Bravo, (2002)
Ha señalado que la franquicia como contrato asociativo, se asemeja a la
asociación en participación, pues el franquiciante aporta al franquiciatario,
derechos inmateriales, para que este los aproveche en la explotación de una
negociación mercantil, si a cambio de ello, este ultimo concede al primero una
participación en las utilidades que obtenga de la explotación. (.pp.296)
Arce Gargollo (2000),
Por su parte, no esta de acuerdo con esta opinión, pues opina que en la
franquicia no hay contrato asociativo, sino de colaboración pues las partes
contratantes son independientes y no corren el mismo riesgo, respecto a las
utilidades y pérdidas, como sucede en las figuras asociativas. (pp. 362).
La franquicia como Contrato de Agencia: se diferencia en que el agente asume la
obligación de promover, con o sin representación, negocios por cuenta del
principal a cambio de una comisión en función del otorgamiento de facultades de
representación (www.derechocomercial.edu.uy/ClaseFranq. Fecha de consulta 10
Marzo 2012)
La franquicia como contrato de arrendamiento: Gerardo Caffera, Investigador
uruguayo, sostiene que en realidad la franquicia es susceptible de descomponerse
en un arrendamiento de objeto inmaterial, en el cual existen obligaciones y
derechos recíprocos, tanto para el arrendador o franquiciante o para el
arrendatario o franquiciatario.
Todos los contratos mencionados son figuras comerciales similares, FHER
TOCATLI, (2001) (p.5) a la de la franquicia, pero carece al menos de uno de los
elementos básicos de cualquier franquicia: la licencia de uso de marca, la
transmisión de los conocimientos.
Por lo tanto se debe tomar a este contrato como sui generis o de naturaleza
especial, pues no tiene una regulación especifica en lo que al desarrollo privado se
refiere.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
7.1- Franquicia Córner:
Esto es, la franquicia de un punto de venta en el establecimiento, aquí el
franquiciado cede una parte de su establecimiento al franquiciante, quien presta su
asistencia y conocimientos para la venta, al mismo tiempo que se beneficia de la
clientela de ese establecimiento.
Un ejemplo de este tipo de contratos lo constituyen los puntos de venta de
productos especializados de marca.
7.2- Contrato De Franquicia Principal:
Que es ampliamente utilizado para la distribución de artículos importados. A través
de dicho contrato se vincula al fabricante con el franquiciado principal, a fin de que
este último concluya con terceras personas otros contratos de franquicia, en los
cuales el franquiciado principal fungirá como franquiciador de tal modo que no
existe relación alguna entre el q podemos llamar franquiciado de base y el
fabricante.
7.3- Franquicia Asociativa:
Es aquella en la que el franquiciante participa en el capital de la empresa
franquiciada o viceversa, el franquiciado adquiere parte del capital de la empresa
franquiciadora. Este tipo de acuerdos tiene una finalidad puramente financiera o
pretenden una máxima integración de la red. De todas formas la participación no
podrá ser tan elevada que suponga la conversión de la empresa franquiciada en
una filial, puesto que la franquicia por excelencia es un sistema de distribución
mediante empresarios independientes que actúan por cuenta propia.
7.5- Franquicia De Producción:
A través de ella, según dice, SANCHEZ, Emilio. (2002)
El franquiciante cede al franquiciatario, mediante contraprestación una patente y
un know-how técnico para la fabricación de los productos que se comercializan
bajo la marca que distingue a la red, cuyo uso también se licencia, poniendo en
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
conocimiento del franquiciatario los procedimientos administrativos y de gestión,
así como las técnicas de ventas empleadas. (pp94).
7.6- Franquicia De Formato De Negocio:
En este tipo el franquiciante le ofrece al franquiciatario un negocio que ha sido
estandarizado hasta el mas mínimo detalle y reducido a manuales, de tal forma
que en conjunto con la asistencia del franquiciantes, le permiten al franquiciatario
operar de manera exacta a como lo haría el franquiciante en un negocio propio.
El formato de negocios se refiere a todos los asuntos, incluyendo los aspectos
técnicos gerenciales, de mercadeo, de adecuación al local, de atención al cliente.
Etc.(ver www.mografias.com fecha de consulta marzo 2012.)
7.7- Franquicia De Servicios:
Según expresa GONZALEZ, CALVILLO, (1994),es el tipo de franquicias mas
dinámicas y con mayor proyección, el franquiciante cede los derechos de utilizar y
comercializar una formula o sistema original de cualquier tipo de servicio con
nombre ya acreditado y que ha demostrado su eficacia a nivel de aceptación. Este
tipo de franquicia s es el que tiene mayor auge en la actualidad(pp.3).
La Doctrina y la Jurisprudencia, en Derecho comparado, estiman que el contenido
mínimo esencial de la franquicia esta integrado por las siguientes:
La cesión obligaciones, de los signos distintivos del franquiciante, lo que propicia
una prestación uniforme de los locales y medios de transporte (99 BROSETA
PONT y MARTINEZ SANZ, pp. 130,31)
La cesión de los signos distintivos del franquiciado lo que propicia una
presentación uniforme de los locales y medios de transporte.
La trasmisión del know-how del franquiciante, esto es los conocimientos prácticos
no patentados derivados de la experiencia del franquiciados, verificados y
contrastados por este, los cuales se caracterizan precisamente por estar
identificados o descritos de manera lo suficientemente completa para delimitar su
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
contenido y verificar su naturaleza, ser sustancial, lo que implica que incluya una
información relevante para la venta, la presentación de los productos y servicios,
las relaciones con la clientela, la gestión administrativa y financiera y en general
que pueda ser calificado como un sistema o modelo de empresa que ayude a
mejorar los resultados del empresario y le permita introducirse más fácilmente en
nuevos mercados y tener carácter secreto, es decir que en conjunto no sea
generalmente conocido o fácilmente accesible a terceros. Por know-how debe
entenderse cualquier bloque de conocimientos no automáticamente deducibles
que implementen el grado de eficiencia económica de la empresa en su conjunto.
La prestación de asistencia técnica y comercial al franquiciado, que deberá
ejecutarse por el propio franquiciante o por un tercero designado por éste. Dicha
asistencia deberá presentarse de manera continuada durante todo el período de
duración del contrato y, además comprenderá cualquier ventaja, innovadora o
avance de carácter técnico o comercial que contribuya a la mejor comercialización
de los productos o servicios objetos del negocio.
Por su lado, el franquiciado asume la obligación de enterar el precio alzado e
inicial por acceder a la franquicia (entry free o cuota de ingreso), lo mismo que un
canon periódico, que puede ser mensual anual, y que se calcula normalmente
sobre la base de un porcentaje del volumen de ventas (royalties o regalías)
oscilando este último por lo general entre un tres y un diez por ciento de dicho
volumen, según el tipo de franquicia de que se trate. Así mismo, dicho porcentaje
puede ser fijo, o regresivo, en el caso de que trate de estimular al franquiciado.
Resulta indispensable poner en evidencia que el catálogo de derechos y
obligaciones que pueden emanar del contrato no se agota con las que hemos
denominado como “esenciales”, antes bien, se suelen incorporar bastantes otras
obligaciones que, pese a ser accesorias, juegan un papel destacado en la relación
contractual que sostienen el franquiciante y su franquiciado.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
7.8- La Red De Franquicia Y El Consumidor:
El franquiciador controla el respeto a todos los elementos constitutivos de la
imagen de marca. La marca del franquiciador símbolo de la identidad y la
reputación de la red, constituye la garantía de calidad ofrecida al consumidor. Esta
garantía se asegura por la transmisión y el control del respeto del saber- hacer y la
puesta a disposición de una gama homogénea de productos y servicios o
tecnologías.
El franquiciado se asegura que el franquiciado, mediante una indicación adecuada
hace conocer su naturaleza de empresa jurídicamente independiente.
8-Elementos De La Franquicia:
.Antes que nada sería bueno proporcionar una aproximación lo menos técnica que
nos aporte sobre un conocimiento general sobre lo que es una franquicia. Cuando
una empresa permite a un inversionista usar su nombre, su imagen corporativa y
su modelo de negocio para obtener ingresos, existe una franquicia.
La empresa propietaria del nombre, la imagen y los conocimientos se denomina
franquiciador, mientras que el inversionista adquiere la utilización de esos activos
durante un tiempo determinado y en las condiciones concretas se le conoce como
franquiciatario (1000 franquicias para crear su propio negocio, Enero 2003).
El compromiso comercial entre ambas partes se plasma documentalmente en lo
que se denomina, contrato de franquicia. En dicho documento se reflejan los
derechos y responsabilidades asumidas por las partes, razón por la que constituye
la base del compromiso mercantil que rige el negocio de su globalidad.
La fórmula de trabajo y desarrollo empresarial en la franquicia ofrece múltiples
ventajas tanto para franquiciantes como franquiciatario, sobre todo de cara a la
especial evolución de los mercados derivada de la globalización de la economía,
de las exigencias de calidad exigidas por los consumidores, de las necesidades de
acercar los puntos de ventas y prestación del servicio al consumidor y de
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
satisfacer las demandas de calidad de imagen que imponen los emergentes
hábitos y estilos de vida de la sociedad.
Constituye también CANU, MAURICIO (2002), (pp2) para individuos deseosos de
emprender su propio negocio o empresa, una excelente alternativa de autoempleo
para lograr independencia y autonomía laboral.
El consentimiento puede ser expreso o tácito, el objeto deber ser físico y
jurídicamente posible, determinado y determinable en cuanto a su especie, existir
en la naturaleza y debe estar dentro del comercio.
A falta de cualquiera de estos elementos se puede invocar la inexistencia del
contrato por cualquiera que tenga interés jurídico del mismo y la acción para
solicitarla es imprescriptible, no subsisten los efectos, ni siquiera los provisionales
El Reglamento 4.087/88 de la Comisión Europea exige, con objeto de distinguirla
de la franquicia falsa, los siguientes elementos o requisitos, la utilización de una
marca u otros signos distintivos comunes, con la presentación uniforme de los
locales, para mantener la unidad de la red. Por tratarse de un contrato bilateral, los
elementos que intervienen, son generalmente el franquiciador y el franquiciado.
El franquiciador garantiza al franquiciado el disfrute de un saber hacer que el
sustenta y desarrolla. El franquiciador mediante una información y una formación
adaptada, trasmite el saber hacer, en los periodos pre contractual y post
contractuales, el franquiciador impide cualquier utilización o trasmisión del saber
hacer, en particular respeto a las redes de la competencia que pudiesen perjudicar
a la Red de Franquicia.
Para reconocer una franquicia, debemos identificar los siguientes elementos
básicos:
Marca y otros signos distintivos:
La marca (junto al know- how y la asistencia técnica), es un elemento
fundamental e imprescindible del sistema de franquicia, la marca esta integrada
por dos elementos, un elemento diferenciador, que es lo que permite que los
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compradores identifiquen un producto o servicio y el logotipo que es la expresión
máxima de la marca.
Una marca se define como nombre o término, símbolo o diseño, o una
combinación de ambos, que sirve para identificar los productos o servicios
y
diferenciarlos de la competencia. La marca es la palabra usada por los
compradores para solicitar los productos o servicios en un establecimiento, es
aquello que permite diferenciar claramente entre productos que son similares o
idénticos en cuanto a su fabricación o utilización.
La marca la forman dos componentes igualmente importantes, el nombre de la
marca es lo que permite que los compradores identifiquen un producto o servicio y
el logotipo (emblema o enseña), que es la expresión gráfica de la marca.
Autores como Murphy y Rowe (1989, pp.90), consideran que las marcas poseen
las utilidades que a continuación se desarrollan:
a) Identifican a un producto, un servicio o una compañía.
b) Sirven para diferenciar entre productos o servicios.
c) Representan un valor añadido para la empresa y constituyen una propiedad
legal de suma importancia para una organización. Saber Hacer, KnowHowo Savoir Faire.
El saber hacer, es el elemento clave del éxito comercial de un sistema de
franquicia. El mayor contenido del know- how y su adecuación a la realidad se
convierte en uno de los puntos valorativos de la cadena franquiciada.
Este elemento se define como un conjunto de conocimientos empíricos que no
pueden ser presentados con precisión de una forma aislada, pero que cuando son
puestos en práctica de una manera determinada, basada en la experiencia,
facilitan al que los aplica la aptitud para obtener un resultado, que de otra forma no
hubiera podido esperarse con la exactitud necesaria en la eficacia comercial.
El know- how, debe constituir una ventaja competitiva frente a los que no
disponen del mismo, implica una diferenciación, una exclusividad que crea
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consumidores fieles a estos productos o marcas. El saber hacer es un conjunto de
conocimientos que posee el franquiciador y que se derivan o son obtenidos a
través de la experiencia al frente de un negocio. Este know- how, es el que debe
transmitir el franquiciador al franquiciado.
Hoy día se diferencia entre franquicias de productos y franquicias de formato,
siendo estas últimas las más evolucionadas y teniendo como elemento distintivo
un gran contenido de su know- how. Por otro lado, las franquicias de productos se
caracterizan por poseer un know- how más débil; su punto fuerte lo constituyen el
producto o servicio ofrecido.
El código deontológico de la franquicia, así como el Reglamento 4087/88 de la
Comisión Europea, definen el know- how como un conjunto de conocimientos
prácticos no patentados, derivados de la experiencia del franquiciador y
verificados por este, que es secreto, sustancial e identificado.
Contrato:
Es el medio, a través del cual se determina la relación entre el franquiciante y
franquiciatario. Esta relación se plasma con dos visiones: la autorización del
franquiciante al franquiciatario que le permite ser presentado bajo su razón social y
vender sus productos o servicios con un sistema de trabajo concreto y
previamente experimentado a cambio de una remuneración determinada.
Las obligaciones del franquiciatario de seguir las normas, sistemas y
procedimientos del franquiciante.
Exclusividad del territorio:
Define un espacio geográfico para la operación física del franquiciado. En general
la exclusividad del territorio es importante para el franquiciado. Resulta difícil que
un franquiciador pueda justificar la no concesión de exclusividad territorial a un
franquiciado y que es además para este último la franquicia pierde atractivo.
Una de las notas características de la franquicia, es que el franquiciador concede
al franquiciado un área, zona o territorio de exclusividad.Esto supone que el
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franquiciador tiene perfectamente diseñado las diferentes áreas territoriales que
comprende su mercado y que las va a ir concediendo en exclusividad a los
diferentes franquiciados.
La extensión de esta área puede ser muy distinta dependiendo del tipo de
franquicia y los productos o servicios comercializados.
En definitiva las cadenas franquiciadoras pueden optar por diferentes tipos de
exclusividad territorial. Es importante que se regule en el contrato de franquicia,
sus características, límites y efectos de su aplicación.
Esaconsejable para una mayor claridad en un caso de conflicto adjuntar un anexo
al contrato con un mapa definiendo los límites geográficos de dicha exclusividad.
Los servicios que presenta el franquiciador al franquiciado difieren de una cadena
a otra. Generalmente son las franquicias más notorias las que también prestan
más servicios. El franquiciador debe tener en cuenta y valorar económicamente
los servicios que le presta al franquiciador, aunque es difícil establecer una
clasificación de los servicios prestados, regularmente o con menor actividad
pueden ser los siguientes.
Los servicios prestados con mayor regularidad se clasifican:
A) Local:
El local puede ser propiedad del candidato franquiciado o que este deba
encontrarlo o suscribir el contrato de arrendamiento, el franquiciador proporciona
al franquiciado ubicación del local, acondicionamiento o diseño, estudios
comerciales (de mercado, venta, competidores, clientes) instalación y montaje.
Formación inicial
B) Recursos financieros:
Deberá existir una formación inicial antes de la apertura que permita asegurar los
resultados previstos de la actividad comercial, es importante la formación continua
ya que ayuda a desarrollar nuevos productos, técnicas de venta y tecnología.
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C) Aprovisionamiento:
Este se convierte en un factor clave para el éxito de su actividad comercial, el
contrato
de
franquicia
no
debe
ser
ajeno
a
este
planteamiento;
los
aprovisionamientos de productos y servicios con la marca del franquiciador son los
más frecuentes y los últimos que comercializan es establecimiento franquiciado.
El aprovisionamiento exclusivo de manos del franquiciante, cuando resulte
imposible fijar condiciones objetivas de calidad en los productos objeto del
negocio. De hecho pese a que el principio general que rige esta modalidad de
contrato es que el franquiciado debe ser libre para adquirir del franquiciador, o de
otros franquiciados o de cualquier tercero autorizado, los productos que revenda o
el equipamiento necesario para realizar su actividad; no obstante, el franquiciante
podrá exigir la adquisición de productos de calidad similar a los suministrados por
él cuando ello resulte necesario para proteger los derechos licenciados , mantener
la imagen común o el prestigio de la red e incluso imponerle el aprovisionamiento
obligatorio en los términos expuestos.
Con todo, la cláusula de aprovisionamiento exclusivo queda sujeta a dos límites:
uno de carácter subjetivo, esto es, la cláusula tan solo tendrá eficacia por lo que
respeta a las adquisiciones realizadas a terceros, ya que no se puede impedir al
franquiciado que se provea de otros franquiciados o de distribuidores autorizados
por el franquiciador, el otro de naturaleza objetiva, radica en que las cláusulas de
aprovisionamiento exclusivo deben de limitar su alcance únicamente a los
productos o equipamiento necesario para el desarrollo de la actividad y no
ampliarse a los accesorios ni a las piezas de repuesto, cuya adquisición debe ser
libre.
8.1- Elementos Subjetivos:
Tenemos dos elementos subjetivos, son los primeros un franquiciante y un
franquiciatario, a los que en contratos similares se conoce, respectivamente, como
otorgante,
licenciante
o
concedente
y
licenciatario
o
concesionario
respectivamente. En cualquiera de los casos puede tratarse de una persona física
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o de un ente social, aunque por razón de la amplísima variedad de sus
manifestaciones, no existe lo que pudiera considerarse como formato o modelo
uniforme de este contrato.
8.2- Elementos objetivos:
Ante todo y forzosamente, se debe de otorgar la licencia para el uso de una o más
marcas comerciales, industriales o de servicios y frecuentemente del nombre
comercial. No opera la transmisión plena de la marca o del nombre comercial,
luego el franquiciante conserva su titularidad.
También, de modo imprescindible, opera la transmisión de conocimientos técnicos
y la prestación de la asistencia con los mismos relacionada y que pueden referirse
a una patente, registro, secretos de fabricación (know- how); y como
contraprestación, a cargo del franquiciatario y a favor del franquiciante, de
ordinario con arreglo a la utilidad que obtenga el primero una regalía o royalty. Por
último, también es común el pago de un canon de entrada, el que variará
dependiendo de la franquicia de que se trate.
Todo ello opera en la función de la explotación comercial, por parte del
franquiciatario, de los bienes o servicios a los que se aplican las marcas y en su
caso de la negociación que ha de operar con el nombre comercial del
franquiciante, merced al empleo de los métodos operativos, comerciales y
administrativos fijados por este último.
Conclusión previa:
La franquicia se configura como un contrato marco, consensual, mercantil,
oneroso, complejo, dotado de interés común e integrado por módulos en los que
se incluye listado de condiciones generales de la contratación se excluye la
posibilidad de acogerse en el acto de conclusión contractual a la doctrina de los
actos mixtos como fórmula para la protección del contratante débil, mediante la
aplicación de los instrumentos de tutela del consumidor.
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Los intentos de subsumir el contrato de franquicia en el esquema normativo del
intercambio sinalagmático han de considerarse superados. La ampliación de las
funciones comerciales distributivas a momentos anteriores y posteriores al estricto
acto de comercialización, la interdependencia económica y técnica, y la
redistribución de costos marginales en un sistema colectivo señala la impropiedad
de concebir el negocio con un simple transito bilateral sinalagmático de bienes y
capital.
El contrato de franquicia
genera un interés económico convergente, el de la
optimización económica del sistema de franquicia en su conjunto. Esta dimensión
organizativa de la franquicia es inherente a la estructura del contrato, aunque ello
no ha de entenderse bajo ningún concepto, como existencia de un contrato de
sociedad.
La franquicia se manifiesta como un sistema de organización vertical,
jerarquizado, sin personalidad jurídica, en el que asigna al franquiciador con
vértice del sistema. La franquicia provoca apreciables grados de concentración
técnica, territorial y económica pero solo un moderado grado de concentración
financiera. Aunque es posible considerar el sistema de franquicia como una unidad
económica de producción, no cabe considerarlo como una unidad de imputación
jurídica o empresa en sentido jurídico, fuera del ámbito del derecho de la
competencia. El negocio de franquicia se sitúa, dentro del fenómeno de los grupos
de empresa, en un grado intermedio entre la simple unión de empresas y las
concentraciones en sentido estricto.
La causa del contrato de franquicia es la integración de funciones, como formula
de optimización económica recíproca y colectiva. Métodos operativos, bienes
inmateriales y organización técnica son instrumentos para lograr una asignación
eficiente de recursos y obtener un sistema productivo o de comercialización eficaz.
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CAPITULO II.
CONTENIDO DEL CONTRATO
Contenido mínimo imperativo de la información precontractual.
1) Datos identificativos relativamente detallados del franquiciador, franquiciado
principal o master.
2) Acreditación relativamente detallada de la titularidad o licencia sobre los
signos distintivos del franquiciador.
3) Descripción relativamente detallada del sector de actividad de franquicia.
4) Expresión relativamente detallada de la experiencia del franquiciador.
5) Contenido, características y justificación detallada del sistema empresarial
objeto de la franquicia.
6) Descripción relativamente detallada de la estructura y extensión de la red del
mercado nacional.
7) Elementos esenciales del futuro contrato de franquicia.
8) Forma de resolver conflictos.
9) Causa de Terminación de contrato.
10) Plazo.
1. Obligaciones Precontractuales.
1.1 Justificación de la necesidad de la información precontractual:
Previamente a la firma del contrato de franquicia se producen relaciones de
duración variable entre franquiciador y franquiciado. En este período el candidato
a franquiciado recibe información y formación que le sirve para valorar el negocio y
su idoneidad. Por su parte, el franquiciador puede valorar y comprobar la
idoneidad del candidato. Para evitar comportamientos oportunistas tanto del
franquiciador como del franquiciado, se utiliza en el mismo sistema de franquicia la
información precontractual y el precontrato de franquicia.
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1.2 -Deberes De Información.
1.3- Deber de información precisa del Contrato:
El candidato franquiciado, para tomar una correcta decisión, deber tener una
buena información sobre el sistema de franquicia, al que considera como una
alternativa de elección. De esta forma surge la necesidad de la información para el
franquiciado previa a la firma del contrato.
La información precontractual al franquiciado es obligatoria y, por tanto, común en
muchas legislaciones, en otros casos viene impuesta en los códigos deontológicos
de las asociaciones de franquicias.
En España, el artículo 62 de la Ley 7/ 1996, de Ordenación del Comercio
Minorista, fija, que con una antelación mínima de veinte días a la firma de
cualquier contrato o precontrato de franquicia o entrega por parte del futuro
franquiciado al franquiciador de cualquier pago, el franquiciador deberá haber
entregado al futuro franquiciado por escrito la información necesaria para que
pueda decidir, y en especial los datos principales de identificación del
franquiciador, descripción del sector de actividad del negocio objeto de franquicia,
contenido y características de la franquicia y de su explotación, estructura y
extensión de la red y elementos esenciales del acuerdo de franquicia.
La mayoría de las legislaciones y códigos deontológicos explicitan el contenido de
la información contractual y todas ella presentan una gran similitud y coincidencia.
Por esta razón, y porque se considera apropiado, transcribimos la exigida por la
legislación española sobre franquicia.
Consecuencias Jurídicas:
La información precontractual debe ser completa y veraz, no es infrecuente que
esta información pueda servir como documento en la que se apoyen los jueces
para dirimir pleitos entre las partes. En la legislación Española no existe ninguna
regulación del incumplimiento o de la información no veraz del franquiciador.
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En Francia existen dos corrientes; la mayoritaria lleva a considerar la anulación del
contrato y la de resarcir al franquiciado por daños y perjuicios. El problema estriba
en que hay que demostrar que la falta de información o sus posibles equívocos
han tenido una importancia vital en la firma del contrato.
1.4- DescripciónVeraz De La Franquicia Ofertada:
Con una antelación mínima de veinte días a la firma del contrato o precontrato de
franquicia o a la entrega por parte del futuro franquiciado al franquiciador o
franquiciado principal deberá dar por escrito al potencial franquiciado la siguiente
información, veraz y no engañosa:
a) Datos de la identificación del franquiciador : nombre o razón social,
domicilio y datos de inscripción en el Registro de Franquiciadores, así como
cuando se trate de una compañía mercantil, capital social recogido en el
último balance, con expresión de si se halla totalmente desembolsado o en
qué proporción y datos de inscripción en el Registro Mercantil cuando
proceda.
Cuando se trate de franquiciadores extranjeros, además los datos de inscripción
en los registros de franquiciadores a que vengan obligados de acuerdo con las
leyes de su país o Estado de origen. De tratarse de franquiciado principal se
incluirán
además,
las
circunstancias
anteriores
respecto
de
su
propio
franquiciador.
a) Acreditación de tener concedido y en vigor el título de propiedad o licencia
de uso de la marca y signos distintivos en la entidad franquiciadora y de los
eventuales recursos como aquellos, si los hubiere, con expresión en todo
caso de la duración de la licencia.
b) Descripción general del sector de actividad objeto del negocio de franquicia
que abarcara los datos más importantes de aquel.
c) Experiencia de la empresa franquiciadora, que incluirá entre otros datos la
fecha de creación de la empresa, las principales etapas de evolución y el
desarrollo dela red franquiciada.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
d) Contenido y características de la franquicia y de su explotación, que
comprenderá una explicación general del negocio, objeto de la franquicia,
las características del saber hacer y de la asistencia comercial o técnica
permanente que el franquiciador suministrará a sus franquiciados, así como
una estimación de las inversiones y gastos necesarios para la marcha de
un negocio tipo. En el caso de que el franquiciador haga entrega al
potencial franquiciado individual de previsiones de cifras de ventas o
resultados de explotación del negocio, estas deberán estar basadas en
experiencias o estudios que estén suficientemente fundamentados.
e) Estructura y extensión que incluirá la forma de organización de la red de
franquicia y el número de establecimientos implantados, distinguiendo los
explotados directamente por el franquiciador de los que operen bajo el
régimen de cesión de la franquicia, con indicación de la población en que se
encuentren ubicados y el numero de franquiciados que hayan dejado de
pertenecer a la red, en los dos últimos años, con expresión de si el cese se
produjo por expiración del termino contractual o por otras causas de
extinción.
Elementos esenciales del acuerdo de franquicia, que recogerá los derechos y
obligaciones de las respectivas partes, duración del contrato, condiciones de
resolución y en caso de renovación del mismo, contraprestaciones económicas,
pactos de exclusivas y limitaciones a la libre disponibilidad del franquiciado del
negocio objeto de franquicia.
1.5- InformaciónVeraz Sobre La Oferta, Balance Sobre La Solvencia:
Se incluyen dentro del concepto de estados financieros tanto al balance general
como al estado de ganancias y pérdidas.
Que los estados financieros se preparan y presentan de conformidad con las
disposiciones legales sobre la materia y con principios de contabilidad
generalmente aceptados en el país.
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La información de balance sobre la solvencia determina si la parte a la cual se le
va ceder
la franquicia se encuentra en esta solvente para asumir la
responsabilidad de dicho negocio.
1.6- Deber De Lealtad Publicitaria:
El prospecto de información no es por cierto la únicainformación que se regula con
detalle. Las obligaciones de veracidad y lealtad en el ejemplo norteamericano, se
extienden igualmente a la publicidad de captación y más en concreto, al propio
grado de fidelidad del prospecto con los requisitos de la ley y a los
“earningsclaims” o representaciones de cifras de ventas potenciales, expectativas
de beneficios brutos o netos y cualquier otra circunstancia que sugiera un nivel de
rentabilidad o retorno de inversiones que pudiera. Mediante su exageración,
inducir a la contratación falsa representación de la realidad.
Cualquier aportación de expectativas debe aportarse conjuntamente con el
prospecto. Su estimación debe realizarse en conexión con un mercado relevante
y equiparable al accesible por el futuro franquiciado, y sobre una base realista
para el cálculo que se desvincule de franquiciados concretos. Incluso en estas
circunstancias, se obliga a destacar, de forma bien visible, el carácter meramente
estimativo de las cifras y la ausencia de garantía que supone su publicitación,
imputando al franquiciado el riesgo de alcanzar dichas expectativas.
La ley establece incluso las bases estadísticas sobre las que se ha realizar la
estimación, obligando a detallar clara y concisamente, junto a la estimación de
ganancias, el número y porcentaje de establecimientos franquiciados que sirven
de base para la representación del mercado relevante, indicando cuáles de ellos
se conocen que hayan alcanzado el volumen de ventas o beneficios
correspondientes al potencial publicitario, los periodos de tiempo a los que
corresponde el estudio, los factores que inciden en dicho nivel, y las fuentes de
información a las que puede acceder el franquiciado o la correspondiente comisión
para su comprobación.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Los criterios contables de valoración deben ser igualmente los generalmente
admitidos y la información actualizada, lo cual no impide la advertencia expresa,
de que ello no ha de ser entendido por el franquiciado como una garantía.
La publicitación de los franquiciados que alcanzan o superan el nivel de ventas
publicitado se complementa, además, con informaciones relativas a su experiencia
previa, periodo de tiempo al que se hace referencia, si las expectativas no toman
referencia de experiencias anteriores.
2. La norma llega incluso a obligar la publicitación de los aspectos
perjudiciales para las expectativas del franquiciador, como la existencia de
datos contradictorios con su propia publicidad de expectativa y estudios de
mercado, o el cumplimiento defectuoso de los requisitos del prospecto, en
lo que supone claramente un deber de lealtad reforzado.
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CAPITULO III
OBLIGACIONES Y FACULTADES DE LAS PARTES.
1- Régimen Obligacional:
La Doctrina y la Jurisprudencia, en Derecho comparado, estiman que el contenido
mínimo esencial de la franquicia está integrado por las siguientes obligaciones:
BROSETA PONT y MARTINEZ SAN. (1998) (pp130 sig).
La cesión de los signos distintivos del franquiciante, lo que propicia una prestación
uniforme de los locales y medios de transporte (99 BROSETA PONT y MARTINEZ
SANZ, pag.131)
FRANQUICIADO:
Definición del Franquiciado:
El franquiciado es un empresario independiente, un comerciante, artesano,
profesionales, en cualquier caso persona físico o jurídico, seleccionado por el
franquiciador que explota un negocio de forma independiente pero sometidas a
unas condiciones impuestas por un contrato, en el cual podrá establecerse
algunas de las siguientes obligaciones a cumplir. Animado por un espíritu de
empresa, responsable de los medios humanos y financieros que él pone y
responsable frente a terceras personas de los actos realizados en el acto de la
explotación de la franquicia.
Teniendo la voluntad de colaborar realmente en el éxito de la red de franquicia,
adhiriéndose al principio de homogeneidad de la red como se define por parte del
franquiciador.
La cesión de los signos distintivos del franquiciado lo que propicia una
presentación uniforme de los locales y medios de transporte.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
La trasmisión del know-how del franquiciante, esto es los conocimientos prácticos
no patentados derivados de la experiencia del franquiciados, verificados y
contrastados por este, los cuales se caracterizan precisamente por estar
identificados o descritos de manera lo suficientemente completa para delimitar su
contenido y verificar su naturaleza, ser sustancial, lo que implica que incluya una
información relevante para la venta, la presentación de los productos y servicios,
las relaciones con la clientela, la gestión administrativa y financiera y en general
que pueda ser calificado como un sistema o modelo de empresa que ayude a
mejorar los resultados del empresario y le permita introducirse más fácilmente en
nuevos mercados y tener carácter secreto, es decir que en conjunto no sea
generalmente conocido o fácilmente accesible a terceros. Por know-how debe
entenderse cualquier bloque de conocimientos no automáticamente deducibles
que implementen el grado de eficiencia económica de la empresa en su conjunto.
La prestación de asistencia técnica y comercial al franquiciado, que deberá
ejecutarse por el propio franquiciante o por un tercero designado por éste. Dicha
asistencia deberá presentarse de manera continuada durante todo el período de
duración del contrato y, además comprenderá cualquier ventaja, innovadora o
avance de carácter técnico o comercial que contribuya a la mejor comercialización
de los productos o servicios objetos del negocio:
1) Actuar en régimen de exclusividad, a saber, no podrá conceder otras
franquicias a terceros ni tampoco actuar directamente en el territorio
franquiciado. Con todo, esta obligación no es obstáculo para que el
franquiciado celebre otros contratos de distribución selectiva o de licencia
de marca en ese territorio y para esos mismos productos ya que el
contenido de tales negocios no es asimilable al conjunto de facultades
conferidas a través de un contrato de franquicia.
2) Prestar un servicio de garantía a los productos franquiciados, Tanto para
los que han sido directamente vendidos por él, como para aquellos otros
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
que
fueron
suministrados
por
otros
franquiciados
o
distribuidores
autorizados que actúen con criterios de calidad similares.
En fin el franquiciado no podrá imponer, directa o indirectamente, los precios de
reventa de los productos franquiciados, aunque lo habitual es que pueda
establecer recomendaciones de precios o precios de venta máximos. Aquí
conviene tener presente que la fijación de precios comunes para ciertos productos,
dentro de la red de la franquicia, actúa como instrumento que refuerza la
integración comercial y atrae a la clientela pero constituye una práctica
abiertamente contraria al derecho de competencia.
1.1-
Pago Del Canon De Entrada Y De Los Royalties (Regalías):
Los acuerdos de franquicia estipulan que el franquiciador debe proporcionar al
franquiciado un saber hacer, signos distintivos, servicios. Este a cambio realiza
una serie de contraprestaciones financieras que son los pagos.
Podemosclasificar los pagos que realiza el franquiciado al franquiciador en tres
grandes aspectos:
Canon de entrada, esta es la cantidad que exige el franquiciador al franquiciado
para entrar a formar parte de la cadena, el canon de entrada es una
compensación que abona el franquiciado
Al franquiciador donde se recogen los siguientes conceptos:
Publicidad,
formación
continua,
ayudas
en
la
gestión
del
negocio,
aprovisionamiento.
El franquiciador presta una serie de servicios y ayudas de todo tipo al franquiciado,
la cuantía y calidad de los mismos es diferente de una cadena franquiciadora a
otra. Los pagos más comunes son:
Comunicación en especial a referidos a la publicidad y promoción del tipo del local.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Formación, no solo de la formación inicial previa al comienzo de la actividad, sino
también la formación continua, contribución a la innovación y desarrollo de
productos, técnicas de gestión, ventas. Servicios especiales que el franquiciado
demande al franquiciador.
1.2- Las Obligaciones De No Competencia:
Los pactos de no competencia tienen por objeto impedir que el franquiciatario
pueda desarrollar una actividad análoga, similar o que pueda suponer una
competencia a la que es objeto el acuerdo de franquicia.
La mayoría de las legislaciones limitan el empleo de este tipo de cláusulas
basándose en que los franquiciatario tienen un mayor poder de negociación que
las empresas franquiciantes y en consecuencia se ven obligados a firmar
contratos de adhesión.
Contractual y post-contractual. O, dicho de otro modo, el deber de abstenerse de
utilizar el establecimiento o el know-how adquirido del franquiciador para
actividades empresariales distintas del objeto del contrato de franquicia.
En relación con la obligación de no competencia post-contractual es preciso
aclarar ciertos equívocos que se producen con cierta frecuencia. Ante todo es
preciso tener claro que este tipo de cláusulas han de aplicarse e interpretarse
siempre con carácter restrictivo. Así, la normativa comunitaria que da cobertura a
este tipo de pactos limita al máximo su utilización exigiendo con carácter general:
que dicha prohibición venga justificada en el caso concreto (por razones técnicas,
operativas, etc.); que la prohibición esté bien delimitada geográficamente y,
finalmente, que en cualquier caso la prohibición no supere el plazo de un año,
siendo nula de pleno derecho cualquier estipulación en contrario.
En esta obligación guardara celosamente el secreto sobre el know- how y los
métodos que le son comunicados por el franquiciador, no deberá divulgarlo a los
consumidores, clientes, competidores, ni terceros, cualesquiera que sean estos.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
1.3-Obligación De Comunicación:
La comunicación será constante y el franquiciado comunicara cualquier novedad,
estar asesorando permanentemente de los últimos avances, tanto a nivel técnico
como de marketing.En esta obligación guardara celosamente el secreto sobre el
know- how y los métodos que le son comunicados por el franquiciador, no deberá
divulgarlo a los consumidores, clientes, competidores, ni terceros, cualesquiera
que sean estos
1.4 - Obligación De Aprovisionamiento:
La relación de aprovisionamiento puede llegar a ser muy compleja en una
franquicia. En la mayoría de ellas participan tres elementos: Franquiciante,
franquiciado y proveedores. Para poder entender las relaciones entre ellos, se va
a describir los productos y/o servicios que se pueden encontrar en un punto de
venta franquiciado:
Productos (servicios) con la marca del franquiciante: Son los productos más
frecuentes y, algunas veces, los únicos que comercializa el punto franquiciado.
Estos productos pueden haber sido fabricados por el franquiciante (franquicia de
producción), otros fabricantes por encargo (franquicia de distribución), o de forma
mixta, es decir, algunos fabricados por el franquiciante y otros por su encargo.
El franquiciado adquiere los productos directamente del franquiciante o de sus
proveedores, siguiendo las condiciones de aprovisionamiento pactadas. La venta
de estos productos reduce la complejidad del aprovisionamiento.
b. Productos (servicios) de marcas distintas del franquiciante: En muchas
franquicias se puede encontrar la venta de productos con la marca del
franquiciante y otros de marcas diferentes.
Entre los productos se pueden distinguir dos tipos: Los estipulados por el
franquiciante (el franquiciante proporciona al franquiciado los proveedores que le
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
suministran el producto), o los estipulados por el franquiciado (este caso suele ser
excepcional, y requiere siempre la autorización del franquiciante).
La implantación de una estrategia de compras para cualquier central de
franquicias debe tener en cuenta los siguientes aspectos para un correcto
funcionamiento de la red de franquicias:
- Seleccionar a los proveedores: Incluye el análisis y la determinación de los
proveedores más idóneos para un determinado producto o servicio y los que mejor
se adaptan al plan estratégico de compras de la central franquiciante.
- Negociar con los proveedores: Se deben tener en cuenta aspectos como precio
de compra y otros como los acuerdos sobre compromisos de calidad, logística de
entrega, forma de pago, entre otros.
- Ejecutar un proceso de compras: Comprende la planificación y el procesamiento
de pedido. El aprovisionamiento comporta una serie de deberes u obligaciones
entre las partes. Las más importantes son las siguientes:
A. Obligaciones del franquiciante:
- Aprovisionamiento regular de productos de calidad adecuada, legales y normales
(calidad).
- Proveer a los franquiciados un surtido competitivo y renovado (precios
competitivos).
- Cumplir con los períodos de aprovisionamiento comprometidos (seguridad).
- Aceptar los productos comercializados.
- Comprar los productos del franquiciante, sus centrales de compras o
proveedores seleccionados.
- No comercializar otros productos, sin previa autorización del franquiciante.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
El aprovisionamiento exclusivo de manos del franquiciante, cuando resulte
imposible fijar condiciones objetivas de calidad en los productos objeto del
negocio. De hecho pese a que el principio general que rige esta modalidad de
contrato es que el franquiciado debe ser libre para adquirir del franquiciador, o de
otros franquiciados o de cualquier tercero autorizado, los productos que revenda o
el equipamiento necesario para realizar su actividad; no obstante, el franquiciante
podrá exigir la adquisición de productos de calidad similar a los suministrados por
él cuando ello resulte necesario para proteger los derechos licenciados , mantener
la imagen común o el prestigio de la red e incluso imponerle el aprovisionamiento
obligatorio en los términos expuestos.
Con todo, la cláusula de aprovisionamiento exclusivo queda sujeta a dos límites:
uno de carácter subjetivo, esto es, la cláusula tan solo tendrá eficacia por lo que
respeta a las adquisiciones realizadas a terceros, ya que no se puede impedir al
franquiciado que se provea de otros franquiciados o de distribuidores autorizados
por el franquiciador, el otro de naturaleza objetiva, radica en que las cláusulas de
aprovisionamiento exclusivo deben de limitar su alcance únicamente a los
productos o equipamiento necesario para el desarrollo de la actividad y no
ampliarse a los accesorios ni a las piezas de repuesto, cuya adquisición debe ser
libre.
1.5- Respetar Los Métodos Comerciales:
Esto significa que deberán mantener el esquema de atención al público,
respetando el método comercial el cual le fue otorgado al momento de explotar el
negocio franquiciado, no se podrá cambiar ni modificar el método comercial
FRANQUICIADOR:
Por su lado, el franquiciado asume la obligación de enterar el precio alzado e
inicial por acceder a la franquicia (entryfee o cuota de ingreso), lo mismo que un
canon periódico, que puede ser mensual anual, y que se calcula normalmente
sobre la base de un porcentaje del volumen de ventas (royalties o regalías)
oscilando este último por lo general entre un tres y un diez por ciento de dicho
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
volumen, según el tipo de franquicia de que se trate. Así mismo, dicho porcentaje
puede ser fijo, o regresivo, en el caso de que trate de estimular al franquiciado.
Resulta indispensable poner en evidencia que el catálogo de derechos y
obligaciones que pueden emanar del contrato no se agota con las que hemos
denominado como “esenciales”, antes bien, se suelen incorporar bastantes otras
obligaciones que, pese a ser accesorias, juegan un papel destacado en la relación
contractual que sostienen el franquiciante y su franquiciado.
Así, es bastante común que se imponga al franquiciado alguna de las obligaciones
siguientes:
1) Limitaciones de carácter territorial relativas a las ventas activas a usuarios
finales, cuando el franquiciado opera en el sector del comercio al por
mayor, así como también a las ventas realizadas a distribuidores no
autorizados, en este último caso, la validez de esta restricción debe
reducirse a los supuestos en que se halle justificada y el franquiciador use
en exclusiva la red de franquicia.
2) La no divulgación del know how, trasmitido así como la limitación de su uso
al ámbito de la franquicia. Ambas obligaciones pueden extender su eficacia
durante y tras la finalización del contrato. Con todo no podrá impedirse que
el franquiciado siga utilizando el know- how transmitido, una vez expirado el
periodo de duración del contrato, si este resulta de general conocimiento o
es fácilmente accesible al público. Para el caso de que esta circunstancia
sobrevenga durante la vigencia del negocio, ello legitimara al franquiciado
para resolverlo, a no ser que se hubiese pactado expresamente lo contrario,
en este caso la cláusula solo resultara valida cuando con carácter de
previo, el acuerdo ha sido notificado y no ha sufrido oposición.
3) La comunicación al franquiciante de toda experiencia obtenida en el marco
de la explotación de la franquicia, que puede extenderse incluso hasta la
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
obligación de concederle a este una licencia no exclusiva sobre el knowhow que en su caso, pudiera resultar de la misma.
4) La transmisión de información sobre las violaciones de los derechos de la
propiedad intelectual e industrial de licenciados que tengan lugar en su
zona, así como el deber de emprender las acciones legales necesarias para
impedir dicha utilización no autorizada. Es importante no olvidar que en
línea de principio
no se podrá prohibir al franquiciado el derecho a
impugnar la validez de los derechos de propiedad industrial del
franquiciante, amen de la facultad que ostenta aquel para rescindir del
contrato en ese caso.
5) La participación en los gastos de publicidad de la marca franquiciada, otras
obligaciones de tipo menor, la posibilidad de usar el know- how y los
derechos de propiedad industrial licenciados eso si en el seno de la
franquicia, la de no trasmitir su derecho a terceros sin
previo
consentimiento del franquiciador, la de participar en los programas de
formación fijados por el franquiciador, la interposición de un régimen
aplicable a la liquidación de stocks tras la finalización de la relación
contractual y en general la de someterse a las instrucciones dadas por el
franquiciador en materia de presentación de los locales, medios de
transporte, material y equipamiento. Del mismo modo, se podrá establecer
un pacto de no competencia a cargo del franquiciado que le impida
comercializar otros productos distintos a los franquiciados durante la
vigencia del contrato, o los propios productos objeto del negocio una vez
finalizado éste.
Lo que respecta al franquiciante, este podrá asumir las siguientes obligaciones.
1- Concesión de la licencia de uso de marca y otros signos distintivos:
Garantizar la validez de los derechos de nuestros franquiciadores sobre los signos
de identificación como la marca, nombre comercial, logotipo, rótulos… asegurando
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
al franquiciado ser el propietario de una marca registrada. Garantizar una
importante labor de promoción continua de la marca y de publicidad conjunta de
los franquiciados, para que la compañía sea aún más conocida y goce de una
óptima imagen pública.
1.1- Transmisión del know- how y asistencia técnica:
Se transmite a los socios de la red, un saber- hacer comercial comprobado,
traducido en una forma de comercialización original, especifica, transmisible,
controlada, actualizada y diferenciada.
Es la transmisión del modelo de gestión que se ha desarrollado durante la
evolución del sistema de franquicias de la operación de unidades propias. Es la
forma de hacer las cosas, es cómo ha funcionado el negocio en otras unidades,
incluye los procesos necesarios para la operación del establecimiento.
Se transmite por medio de manuales, asesoría y el entrenamiento permanente que
existe en algunas clases de franquicias.
Proteger el know- how del franquiciador y no utilizarlo para algo distinto de la
explotación de la franquicia, al igual que no divulgarlo a terceros. El know. How
debe ser:
Conjunto de conocimientos (saber)
Practico (hacer)
Transmisible, estandarizado, probado o experimentado con éxito, secreto,
sustancial, identificado, dinámico y original.
1.2- Asistencia Técnica:
La asistencia técnica, también puede ser definida como la descripción de la
asesoría inicial y continua que prestara el franquiciador al franquiciado, así como
la obligación especifica del primero respecto a la asesoría y el entrenamiento,
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
quien define la necesidad de la asesoría y los parámetros bajo los cuales se
determina esta, cual es el proceso y el costo de la asesoría adicional.
1.3- Conocimiento Del Mercado:
Poseemos información abundante sobre las características del mercado en el que
nuestros franquiciados desarrollaran su actividad, de este modo se le asesora
permanentemente.
1.4- Otras Obligaciones:
Así, es bastante común que se imponga al franquiciado alguna de las obligaciones
siguientes:
1.- Limitaciones de carácter territorial relativas a las ventas activas a usuarios
finales, cuando el franquiciado opera en el sector del comercio al por mayor, así
como también a las ventas realizadas a distribuidores no autorizados. Empero, en
este último caso, la validez de esta restricción debe reducirse a los supuestos en
que se halle justificada y el franquiciador use en exclusiva la red de franquicia.
2.- La no divulgación del know how, trasmitido así como la limitación de su uso
al ámbito de la franquicia. Ambas obligaciones pueden extender su eficacia
durante y tras la finalización del contrato. Con todo no podrá impedirse que el
franquiciado siga utilizando el know- how transmitido, una vez expirado el periodo
de duración del contrato, si este resulta de general conocimiento o es fácilmente
accesible al público. Para el caso de que esta circunstancia sobrevenga durante la
vigencia del negocio, ello legitimara al franquiciado para resolverlo, a no ser que
se hubiese pactado expresamente lo contrario, en este caso la cláusula solo
resultara valida cuando con carácter de previo, el acuerdo ha sido notificado y no
ha sufrido oposición.
3.- La comunicación al franquiciante de toda experiencia obtenida en el
marco de la explotación de la franquicia, que puede extenderse incluso hasta la
obligación de concederle a este una licencia no exclusiva sobre el know- how que
en su caso, pudiera resultar de la misma.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
4.- La transmisión de información sobre las violaciones de los derechos de
la propiedad intelectual e industrial de licenciados que tengan lugar en su
zona, así como el deber de emprender las acciones legales necesarias para
impedir dicha utilización no autorizada. Es importante no olvidar que en línea de
principio no se podrá prohibir al franquiciado el derecho a impugnar la validez de
los derechos de propiedad industrial del franquiciante, amén de la facultad que
ostenta aquel para rescindir del contrato en ese caso.
5.- La participación en los gastos de publicidad de la marca franquiciada,
otras obligaciones de tipo menor, la posibilidad de usar el know- how y los
derechos de propiedad industrial licenciados eso si en el seno de la franquicia, la
de no trasmitir su derecho a terceros sin previo consentimiento del franquiciador,
la de participar en los programas de formación fijados por el franquiciador, la
interposición de un régimen aplicable a la liquidación de stocks tras la finalización
de la relación contractual y en general la de someterse a las instrucciones dadas
por el franquiciador en materia de presentación de los locales, medios de
transporte, material y equipamiento. Del mismo modo, se podrá establecer un
pacto de no competencia a cargo del franquiciado que le impida comercializar
otros productos distintos a los franquiciados durante la vigencia del contrato, o los
propios productos objeto del negocio una vez finalizado éste.
Lo que respecta al franquiciante, este podrá asumir las siguientes obligaciones.
6.- Actuar en régimen de exclusividad, a saber, no podrá conceder otras
franquicias a terceros ni tampoco actuar directamente en el territorio franquiciado.
Con todo, esta obligación no es obstáculo para que el franquiciado celebre otros
contratos de distribución selectiva o de licencia de marca en ese territorio y para
esos mismos productos ya que el contenido de tales negocios no es asimilable al
conjunto de facultades conferidas a través de un contrato de franquicia.
7.- Prestar un servicio de garantía a los productos franquiciados,tanto para
los que han sido directamente vendidos por él, como para aquellos otros que
fueron suministrados por otros franquiciados o distribuidores autorizados que
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
actúen con criterios de calidad similares. En fin el franquiciado no podrá imponer,
directa o indirectamente, los precios de reventa de los productos franquiciados,
aunque lo habitual es que pueda establecer recomendaciones de precios o precios
de venta máximos.
Aquí conviene tener presente que la fijación de precios comunes para ciertos
productos, dentro de la red de la franquicia, actúa como instrumento que refuerza
la integración comercial y atrae a la clientela pero constituye una práctica
abiertamente contraria al derecho de competencia.
La confidencialidad es de interés no solo para el franquiciante , sino para todos los
miembros de la red de franquicias, el mantenimiento del carácter secreto del saber
hacer del franquiciante. Para ello es importante incluir el servicio de
confidencialidad al franquiciatario respecto al saber hacer del franquiciante, asi
como el compromiso de no utilizar el saber hacer del franquiciante para fines
distintos
de
la
explotación
del
negocio
objeto
de
la
franquicia.
(www.elcontratodefranquicia.com fecha de consulta marzo 201
DEBERES DE LEALTAD Y COMPETENCIA:
Lealtad:
Tanto franquiciador como franquiciado son enormemente vulnerables a los riesgos
de una actuación incompetente o desleal de su contraparte, actuación cuyos
efectos pueden no cesar en los propios contratantes y que de algún modo serán
compartidos con los terceros integrantes de la red, mediante el deterioro de la
imagen y creatividad comercial.
Factores como el interés común y la creación de una comunidad de intereses, por
efecto de la comercialización bajo elementos identificadores unitarios, que indican
claramente los peligros de un comportamiento que no se rija por la más estricta
lealtad y diligencia en la ejecución contractual.
En un proceso de contratación en el que es posible identificar un contratante fuerte
y uno débil, las partes afrontan con desiguales recursos esta contingencia.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Mientras dichos deberes de lealtad y competencia profesional se establecen
claramente como obligaciones del franquiciado (directamente o mediante deberes
complementarios de respecto a los estándares y controles del franquiciador) el
franquiciador afronta sus deberes de aportación y dirección comercial sin que se
determine un nivel de técnica de lealtad concreta, dándose las circunstancias de
que sus aciertos y errores serán los que determinen el éxito y colapso de los
negocios franquiciados y subsecuentemente del conjunto de la red.
El franquiciador posee igualmente un método de defensa obvia, mediante los
mecanismos de definición contractual habituales en los contratos de franquicias.
Aúnmás, la fijación de controles y niveles de prestaciones hacen que el
franquiciador pueda exigir con bastante claridad la obtención de un resultado.
Las preguntas obvias son: ¿posee el franquiciador como contratante dominante y
líder del sistema, una responsabilidad reforzada o deber de competencia que
exceda de la propia por aportación de bienes inmateriales y el normal desempeño
de funciones sinalagmático? ¿Enqué condiciones podrían los franquiciados de la
red accionar contra el franquiciador incompetente? poseen los franquiciados
legitimación para perseguir las conductas de otros franquiciados que dañan la
imagen de la red, causándoles perjuicios indirectos?
Competencia:
El estudio de la franquicia como fenómeno de agrupación empresarial se compone
mayoritariamente por análisis de derecho de la competencia, en los que se
considera primordialmente los efectos económicos del sistema de franquicia sobre
el mercado, relaciones externas de la red, y en un segundo plano los efectos
internos sobre los partícipes, pero siempre en términos de mantenimiento o
desaparición de la competencia y del potencial acceso al mercado del empresario.
Se estudia en este caso la franquicia como cartel o unión de empresas vertical, a
veces horizontal, cuyo grado de integración es escaso en comparación a los
fenómenos regulados de concentración y por tanto irrelevante al derecho de la
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
empresa o de sociedades, aunque el fenómenoeconómico que sirve de base
actividades comunes para obtener posición de ventaja en el mercado.
El rechazo que de estos acuerdos realiza el derecho de la competencia, por
cuanto supone la realización de prácticas colusorias, se ha visto en los últimos
tiempos moderados por la admisión de cuanto en el cartel hay de unión de
colaboración para la obtención de economías de escala, optimización de costes y
racionalización de la actividad económica,
bien por enjuiciar, a priori, la
incapacidad del acuerdo para crear barreras significativas de entrada al mercado.
Conforme a un análisis de rule of reason, se demuestra la unidad económica
sustancial de los fenómenos de colaboración interempresarial, en los que, la licitud
del acuerdo no depende del modelo de negocios jurídicos utilizando, sino de la
finalidad competitiva del modelo de negocio jurídico utilizado, sino de la finalidad
competitiva y efectos manifestando(excluyente- practica colusoria, no excluyenteracionalización productiva).
La moderna admisión de que los efectos de racionalizacióneconómica y social de
los acuerdos, justifican la transferencia de funciones jurídicoeconómicas, propias
del comerciante independiente, a un posible director de la unión de colaboración,
ha supuesto la renuncia al dogma decimonónico de la independencia empresarial,
y
resalta
el
valor
relativo
de
la
clasificacióncompetencial
como
aproximaciónjuridicial calificativa, ya que tratamos con un enfoque finalista o
teleológico, no excluyente y susceptible de superposiciones con otras formas de
calificación del mismo fenómenoeconómico.
El derecho de la competencia se limita en definitiva a su función propia, la de
garantizar el mantenimiento de un nivel de competencia practicable, sin pretender
la calificación de la unión competencial sino por su finalidad socioeconómica en
términos de licitud o ilicitud, conforme a la razonabilidad de sus estipulaciones, en
la tensión creada entre los objetivos económicos de los empresarios particulares y
los objetivos impuestos por el estado como tutor de intereses colectivos.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
El
análisis
competencial
realiza
una
selección
parcial
de
efectos
del
fenómenoeconómico de la concentración, incapaz para la calificación y
subsunción del negocio en un régimen determinado, pues la diferenciación que
realiza entre formas de concentración de la propiedad ( funciones, (adquisiciones,
participaciones accionariales), y fórmulas de concentración de poder económico
(modalidades contractuales potencialmente colusorias) se realiza exclusivamente
en función de la permanencia y posible carácter estructural o no de sus efectos,
así como de la ponderación de su racionalidad respecto a principios como el de
libertad de empresa, tutela del consumidor, etc. Cartel y grupo (Konzern), son
pues realidades no necesariamente coincidentes, pero que se suponen en el
terreno de las concentraciones o uniones de empresas, si bien en orden a la
calificación, lo que ha de tener valor se encontrara en el terreno de los grupos, las
relaciones internas, y no en el de los carteles, centrado en el efecto excluyente del
acuerdo, respecto a las empresas consideradas como terceros. Aun mas,
conforme a los criterios debería ver ampliamente influido por el grado de
racionalidad estructural de la concentración por este procedimiento.
EXTINCIÓN DEL CONTRATO:
Todas
las
relaciones
humanas,
también
las
relaciones
económicas
y
específicamente los contratos que de ordinario le dan sustento y cobertura, nacen,
evolucionan e inoperablemente (antes o después) se extinguen.
La franquicia como relación de tracto sucesivo, que está llamada a perdurar en el
tiempo, pero esto no significa que estemos ante un contrato indefinido, por lo que
es obligado contemplar el momento de su extinción.
No en vano las causas, consecuencias y demás circunstancias que rodean el fin
del contrato forman parte imprescindible del contenido del mismo.
Dependiendo de cuál sea la causa de extinción del contrato podemos hablar de
dos escenarios principales:
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
La resolución tempestiva o natural del contrato basada en la extinción pactado por
las partes; este escenario no suscita especiales reflexiones desde el punto de
vista jurídico, pero a nivel empresarial, es importante que el franquiciador
contemple las consecuencias de la extinción en la estrategia de expansión,
mientras que por su parte el franquiciado deberá tomar en cuenta el plazo pactado
para la amortización de sus inversiones, rembolso de los créditos que hubiera
tenido que pedir, compromisos arrendatarios, compromisos adquiridos con otros
proveedores de bienes y servicios como consecuencias del negocio.
La resolución anticipada, que es la que produce antes de expirar el plazo pactado
o eventualmente la prorroga en vigor. Entre las diversas causas que pueden dar el
fin de la relación antes de lo previsto, no podemos dejar de señalar el mutuo
disenso, esta es la voluntad común y coincidente de franquiciador y franquiciado
en extinguir anticipadamente en uso de la soberanía autonomía de la voluntad.
En relación a la marca podemos señalar:
Pérdida o revocación inicial o sobrevenida de la marca, ilícitos u otras conductas
del franquiciado que por su gravedad o repercusión pública pudieran poner en
peligro el prestigio de la marca.
La cesión no autorizada o inutilización inadecuada de las marcas y sinos distintos
del sistema, especialmente cuando de dicha utilización se perjudicara el prestigio
de la marca o se pretendiera intencionalmente confundir a terceros acerca de la
identidad real del franquiciado, como empresario independiente o se inténtese
hacer recaer en el franquiciador responsabilidades que no le corresponden.
El incumplimiento o adaptación de la imagen corporativa propuesta por el
franquiciador o la modificación de la imagen del establecimiento sin debida
autorización.
En relación con el know- how:
La inexistencia de un know-how previamente comprobado y de valor real, la
ausencia de formación y acciones de soporte y apoyo continuado, la violación de
la causa de confidencialidad.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Incumplimiento de la obligación de remitir al franquiciador, en tiempo y forma la
información estipulada en el contrato.
Incumplimiento del franquiciado de su obligación de aplicar los procedimientos y
pautas operativas establecidas por el franquiciador para el conjunto de la red.
En relación con el objeto de la actividad y terceros competidores:
El retraso en el inicio del negocio respecto a lo pactado.
Violación de la cláusula de exclusividad de productos y servicios.
La competencia desleal.
El cese o abandono de negocio sin causa justificada.
El incumplimiento de la normativa reguladora de la actividad que resulte aplicable
en cada momento.
Hemos dado aquí algunas causales las cuales son objeto de extinción del contrato
de franquicias, ahora veamos las siguientes más comunes:
En la franquicia operan las causales generales previstas para los contratos
sinalagmáticos, entre otras el vencimiento del plazo establecido para su vigencia.
Es bastante usual que dichos contratos se pacten por tiempo indefinido, de tal
modo que cabe el desistimiento unilateral de cualquiera de las partes, que en todo
caso, habrá de ejercitarse siempre con arreglo a los principios de buena fe.
Es bastante común que se estipule la posibilidad de que el franquiciado transmita
sus derechos con la correspondiente aprobación del franquiciante, a quien,
lógicamente, se le reconoce la facultad de rescatarlos, así como la obligación de
hacerlo en las situaciones en la que no se les conceda.
La duración del contrato de franquicia es muy variable y puede oscilar de uno a
veinte años. La mayor parte de los contratos tienen una vigencia que varía de tres
a cinco años. Hay que pensar que en muchas franquicias la duración del contrato
está en función de la inversión que efectúa el franquiciado, cuanto más alto sea su
monto, parece lógico pensar que su plazo de validez debe ser mayor que el
franquiciado disponga de un periodo
inversión.
de tiempo apropiado para amortizar su
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
La extinción del contrato obliga al franquiciador a la restitución inmediata de los
elementos constitutivos de la franquicia, (signos distintivos, manuales, stock, etc.)
y al cese de la utilización de los mismos. Igualmente el franquiciado puede quedar
obligado, por las cláusulas de no competencia, a no competir directa o
indirectamente con la cadena por un periodo de tiempo determinado en un área
geográfica determinada.
FRANQUICIA EN DERECHO COMPARADO:
La definición dada por la (Franquicia Federacion Europea )es la siguiente: se trata
de un sistema de colaboración entre dos empresas distintas y jurídicamente
independientes ligadas por un contrato a través del cual una de ellas, el
franquiciador, concede a otra el franquiciatario, el derecho de explotar en unas
condiciones
prestablecidas
y
bien
determinadas,
un
negocio
concreto
materializado con un emblema especifico, con carácter exclusivo dentro de un
determinado ámbito geográfico y asegurando la prestación de una ayuda y unos
servicios regulares, necesarios para llevar acabo la explotación. (La EFF,
European Franchisee Federación)
Francia:
El tribunal de primera instancia de parís, por decreto del 28 de abril de 1978,
establece que la franquicia es un método de colaboración entre una empresa
franquiciadora, de una parte, y una empresa franquiciada de otra, cuyo objetivo es
contribuir al desarrollo acelerado de las empresas contratantes, por medio de la
acción común resultante de la conjunción de los recursos humanos y económicos,
manteniéndose al mismo tiempo la independencia respectiva, en el marco de
acuerdos de la exclusividad recíproca.
Italia:
Según la Asociación Italiana de Franchising, este contrato es una forma de
colaboración continua para la distribución de bienes y servicios de un franquiciante
a uno o más franquiciados, jurídica y económicamente independientes entre si,
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
que estipulan un contrato expreso en virtud del cual, el franquiciante concede al
franquiciado la autorización de
las propias formas comerciales. Así mismo el
franquiciado se compromete a desarrollar su propia política comercial con la
imagen de la empresa franquiciante en el interés reciproco de ambas partes
contratantes y de los consumidores finales sin perjuicio del respecto de las
condiciones contractuales libremente pactadas.
Estados Unidos:
El departamento de Comercio de EE.UU. define a la franquicia comercial como
una forma de licencia, por la cual el propietario o titular de un producto, servicio o
método, lleva a cabo su distribución a través de revendedores afiliados.
Por ultimo de acuerdo al Instituto Internacional para la Unificación de Derecho
Privado(UNIDROIT), una operación de franquicia es una elación contractual entre
un franquiciante y un franquiciado en la que el primero ofrece mantener un interés
continuo en el negocio del segundo, respecto a áreas tales como knowhow y
entrenamiento, en tanto el franquiciado opera bajo un patrón establecido o
controlado por el franquiciante, haciendo aquel una inversión financiera sustancial
con sus propios recursos y en su propio negocio.
En nuestro país se puede dar los dos fenómenos, tanto de colaboración, entre dos
empresarios, entendiéndose como las valoraciones geográficas del terreno , si se
debe de establecer ahí , el favorecimiento factibles de estudios de mercadeo antes
de hacerse el contrato de franquicia y se da al mismo tiempo una distribución del
producto a través de una reventa del establecimiento de franquicia , ya que te lo
venden con garantías de que va funcionar y que el negocio es factible por la
marca mundial y el reconocimiento.
Para la mayoría de los Sistemas, tanto europeo, como norteamericano y para
nuestro país, cumple con las mismas obligaciones, facultades
partes.
y derechos de las
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
México:
La fecha de introducción de las Franquicias en México no es conocida debido a
que dúrate la década de los ochentas la Ley de Inversiones Extranjeras restringía
a los extranjeros de participar en diversas actividades que se consideraban que
eran sólo para mexicanos, por ello la forma de introducir sus productos y servicios
era mediante el otorgamiento de Licencias de Uso de Marca y en algunos casos
las empresas extranjeras lograban que el Estado les reconociera la Tecnología
con que contaban para poder deducir los impuestos que de ello se generaban, de
no lograr dicho registro podían transmitir la tecnología, con la sanción de no poder
deducir dichos impuestos.
La Ley sobre Control y Registro de la Transferencia de Tecnología y el Uso de
Explotación de Patentes y Marcas de 1985 fue abrogada, supliéndola en 1994 por
la Ley de Propiedad Industrial la cual en su artículo 142 define a la Franquicia
como las conocemos hoy en día.
Primeras experiencias de las franquicias extranjeras:
El primer caso que se conoce de una Franquicia en México es de la famosa
hamburguesería Mc Donalds la cual se ubicaba en Pedregal y tal fue el éxito de
esta primer franquicia que superó cualquier expectativa de los analistas, las calles
de periférico se vieron con tráfico extremo tanto en la parte que iba de sur a norte
como de norte a sur, esta fue la gran bienvenida no solo a Mc Donalds sino a las
Franquicias que siguieron como Kentucky FriedChicken y los hoteles Howard
Johnson, los cuales también su primera incursión fue de gran éxito. Las primeras
Franquicias mexicanas fueron Hawaiian Paradise proveniente de Durango en
1993 y Michael Domit en 1980 MakFreeze en 1991. Hoy en día aproximadamente
el 58% de las Franquicias actuales son cien por ciento mexicanas y algunas como
Taco Innestan incursionando en el mercado Chino introduciendo comida rápida
típica mexicana.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Al Capitulo II:
El llamado deber de información es un criterio de valoración de la conducta, una
carga que se reparte atendiendo a las esferas del control de riesgo entre
franquiciador, franquiciado y sus respectivos agentes, cuyo límite de exigibilidad
hace referencia a los contenidos esenciales del negocio proyectado, con reserva
de las informaciones adquirida mediante el esfuerzo productivo.
La información es un conste mas de la actividad negocial, un bien jurídico y
económico cuyo riesgo posee un destinatario natural y sobre el que existe un
derecho de reserva. La información sobre la oportunidad técnica de contratar
aparece como supuesto limite, ya que es una realización de la empresa, a la vez
que un contenido potencialmente le siga a los intereses de infamante o del
informado. Su exigibilidad se vincula a la afección a la causa y fundamento técnico
funcional del futuro negocio.
Hemos tratado en las conclusiones que no existe legislación nacional, tomando
legislación Europea, Norteamericana y de México. A sabiendas que en Nicaragua
no hay legislación concreta como franquicia, sabemos que en la costumbre se
toma como referencia las leyes extranjeras apoyados en el código de comercio
Nicaragüense. Hasta el momento sabemos que hay un proyecto de ley, pero en
realidad necesitamos algo en concreto que un código de comercio y ejemplos de
dictámenes de legislaciones extranjeras, porque para que sirva como buena base.
Para establecer un contrato de franquicia se necesita más que el código de
comercio y legislaciones de leyes, estamos como pobre en el tema de franquicia
en este país, necesitamos algo mas solido que nos sirva como una buena
herramienta para poder proliferar en este ámbito.
A manera de conclusión, pudimos percatarnos que las franquicias es el avance
del siglo XIX, cadenas de restaurantes norteamericanos han venido
Estableciéndose en Latinoamérica, Europa y Asia, como negocios sumamente
rentables para ambas partes, se ha venido implementando mediante un nuevo
régimen llamado franquicias, en donde el franquiciador otorga los conocimientos y
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
las medidas necesarias para que el franquiciado pueda explotar de manera
positiva todos lo conocimientos para el uso y explotación de este negocio jurídico.
Hemos concluido, nuestro trabajo un poco a manera negativa, ya que es de suma
importancia tener legislación nacional para poder en futuras investigaciones
realizar los trabajos con legislación nacional.
Con nuestra investigación, hemos visto que el Contrato de Franquicias, es un
tema sumamente importante en el ámbito mercantil, que se desarrolla de manera
satisfactoria para las partes, incluso para los terceros que en este caso seria el
consumidor, ha quedado plasmado que este contrato es rentable y que las
franquicias estarán en nuestro mercado durante muchos años más.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
CONCLUSION GENERAL
1. Nuestra legislación nacional se rige por el código de comercio
Nicaragüense y legislaciones extranjeras, pero nuestro país carece de
legislaciones nacionales de este tema.
2. La Franquicia se configura como un contrato marco consensual, Mercantil,
Oneroso y complejo.
3. La Franquicia provoca apreciables grados de concentración técnica,
territorial y económica, pero solo un moderado grado de concentración
financiera.
4. El negocio de franquicia se sitúa dentro del fenómeno de los grupos de
empresa en un grado intermedio, entre la simple unión de empresas y las
concentraciones en sentido estricto.
5. El llamado deber de información es un criterio de valoración de la conducta,
es una carga que se reparte entre Franquiciador, Franquiciado y sus
respectivos agentes.
6. Hemos tratado en las conclusiones que no existe legislación nacional,
tomando legislación Europea, Norteamericana y de México. A sabiendas
que en Nicaragua no hay legislación concreta como franquicia, sabemos
que en la costumbre se toma como referencia las leyes extranjeras
apoyados en el código de comercio Nicaragüense. Hasta el momento
sabemos que hay un proyecto de ley, pero en realidad necesitamos algo en
concreto que un código de comercio y ejemplos de dictámenes de
legislaciones extranjeras, porque para que sirva como buena base.
7. Para establecer un contrato de franquicia se necesita más que el código de
comercio y legislaciones de leyes, estamos como pobre en el tema de
franquicia en este país, necesitamos algo más solido que nos sirva como
una buena herramienta para poder proliferar en este ámbito.
8. Pudimos percatarnos
que las franquicias es el avance del siglo XIX,
cadenas de restaurantes norteamericanos han venido estableciéndose en
Latinoamérica, Europa y Asia, como negocios sumamente rentables para
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
ambas partes, se ha venido implementando mediante un nuevo régimen
llamado franquicias, en donde el franquiciador otorga los conocimientos y
las medidas necesarias para que el franquiciado pueda explotar de manera
positiva todos los conocimientos para el uso y explotación de este negocio
jurídico.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
RECOMENDACIONES
Durante nuestro trabajo investigativo encontramos que no existe bibliografía
nacional sobre el tema de la franquicia, a manera de recomendación seria
conveniente que existiera legislación nacional de este tema a tratar, ya que
consultamos monografías y otros tipos de trabajos investigativos y nos percatamos
las recomendaciones son casi las mismas aplicadas aquí en la costumbre
El caso de la franquicia es una realidad nicaragüense y hay que normarla.
Sería conveniente no esperar tanto tiempo ya que la franquicia es una
realidad en el comercio nicaragüense y no puede permanecer sin
regulación alguna.
Como es un contrato de comercio internacional, debe tomarse en cuenta
las legislaciones de otros países, y que se tome en cuenta
las leyes
nacionales que se va a regir por el Código de Comercio Mercantil, que está
próximo a regular el contrato de franquicia.
Hemos apreciado que en los contratos de franquicias realizados en nuestro
país no existe la información pre- contractual, solamente las obligaciones
de ambas partes, como recomendación sería conveniente poner dentro de
este tema a manera general, plasmar en futuras investigaciones la
obligación pre- contractual.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
BIBLIOGRAFÍA CONSULTADA
ARCE, GARGOLLO. Javier. Contratos Mercantiles Atípicos México 2000.
ARTURO DIAZ BRAVO, EDITORIAL: INDUSTRIA EDITORIAL MEXICANA,
CONTRATOS
96 BROSETA PONT y MARTINEZ SANZ, (Manual de Derecho Mercantil.
MERCANTILES, ANO: 1983 A 1995.)
DIAZ, BRAVO Arturo Contratos Mercantiles Ed Oxford, México 2002.
(ESPALIAT, CANU, Mauricio Franquicia, una alternativa de trabajo independiente
Ed Windsor, Madrid 2002. Pag. 1 )ESPALIAT, CANU, Mauricio, Madrid 2002.
FARINA, Juan Manuel Contratos Comerciales Modernos.
(FHER TOCATLI Juan Manuel. México 2001.
1000 franquicias para crear su propio negocio, Enero 2003).
FEHER TOCLATI, México 2001.
GONZALEZ, CALVILLO, Enrique México 1994.
JAVIER, A. G. (1989). Contrato Mercantiles Atípicos. México: segunda Edición
trillas México.
KOTHLER, Philips Dirección de la Mercadotecnia Ed Prentice Hall México, 1980.
KAUFMAN, David Franchising, Business.
LAZARO, SANCHEZ, Emilio. España 2002.
MALDONADO, S. (1993). Contrato de Franchising. Chile: Editorial Jurídica de
Chile.
MUÑOZ, P. (1976). El contrato de concesión. Madrid, Monte corvo.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
(PEDREÑO, Pedro. Que es el Franchising Ed Guadiana, Madrid 1973 pp. 175)
Rovira, A. y. (1989). Características generales y tipos de franquicia. Valencia.
97 SOTO. Los contratos de distribución comercial.
T., H. (1984). El interés común. Francia.
JESÚS HERRERA ESPINOZA. Contratos Atípicos. Primera Edición 2007.
THREARD. (1975). La distribución des produits de marque et le concesionare.
Francia.
La Ley 344, Ley de Promociones de Inversiones Extranjeras Decreto Numero: 742000, Aprobado el 22 de Agosto del 2000, Publicado en la Gaceta Numero: 163
del 29 de Agosto del 2000.
Código Civil.
Código de Comercio
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
VOCABULARIO:
1- Package: Paquete
2- Development: Desarrollo
3- Master franchisee: Master Franquiciado
4- Single unit franchisee: Franquicia de unidad individual
5- Know- how: Saber Hacer
6- Sui generis: su clase.
7- Entry free: cuota de ingreso.
8- Earnings claims: reclamaciones que ganan
9- Royalties. regalías.
10- Franquiciado: cede la franquicia. Empresario independiente.
11- Franquiciatario:
12- Master Franquiciado: maestro franquiciado.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
ANEXOS
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
CANTIDAD DE FRANQUICIAS ESTABLECIDAS EN NICARAGUA.
El mercado de franquicias en Nicaragua tiene un crecimiento explosivo,
particularmente el mercado de comida rápida. Actualmente existen más de 30
franquicias extranjeras entre ellas Mc Donalds, TGI, Fridays, Pizza Hut, Dominos
Pizza, Subway, Burger King, Pollo Campero, American Donuts, Hertz, Avis,
Budget Rent a Car, Best Western, HolidayInn. Así mismo podemos mencionar
franquicias nacionales tales como Tip-Top, Rostipollos e HIPPOS.
A pesar de que en el contrato de Franquicia se utiliza el modo operandi que dicta
el franchisor, se puede tomar como modelo de utilidad en el cual se presenta una
situación win-towin
pues se protegen los intereses de ambas partes,
determinando que la franquicia es más que un negocio es más bien un método de
hacer negocios.
Tip-Top (a
menudo
llamado
'Pollo
Tip-Top')es
una
franquicia
de
restaurantesdeNicaragua, especializada en la venta de pollo frito y rostizado. TipTop tiene su sede en la ciudad capitalManaguay posee el sistema de franquicias
Tip Top.
La cadena de restaurantes de comida rápida Tip Top, fundada en el año 1958, es
en la actualidad la más grande de Nicaragua. Su posicionamiento es el más alto
entre el resto de actores de la industria de comidas en Nicaragua. Esta inició como
un negocio familiar y representa hoy en día la excelencia de restaurantes,
produciendo y comercializando una gran variedad de productos derivados del
pollo, donde la filosofía consiste en hacer todo lo que se requiera, de la mejor
manera posible, para satisfacer al cliente.
Claudio Rosales y Lina Lacayo de Rosales empezaron un negocio en Nicaragua,
en 1959 con la venta de pollo procesado crudo, un mercado que dominaba
alrededor del 70% en ese tiempo. El primer restaurante abrió en 1958 en el centro
de la vieja Managua
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
EXPANSIÓN
Pollo Tip Top empezó su expansión en 2004 debido a la creación de su
taxexemption. Los primeros restaurantes fueron abiertos enEstelí y Chinandega,
en Nicaragua, pero su meta en 2005 fue llegar al mercado de Honduras, Panamá,
Costa Rica y El SalvadorTip-Top anunció un plan de expansión por Américaque
desarrollaría progresivamente a partir de 2010 en varias etapas, y a la misma vez
seguiría expandiéndose en el mercado nacional nicaragüense.
Bismarck Alemán, gerente financiero y de franquicias de Deli Pollo, informó que la
empresa prevé expandirse aCentroamérica, México, estados con alto índice de
hispanos como California, Nevada y Florida en Estados Unidos. Posteriormente
a Sudamérica y elCaribe.
Nicaragua
Managua

1- Restaurante Tip Top Linda Vista

2- Restaurante Tip Top Ciudad Jardín

3- Restaurante Tip Top Bello Horizonte

4- Restaurante Tip Top Centro América

5- Restaurante Tip Top Altamira

6- Restaurante Tip Top Nejapa (Shell Carretera Sur)

7- Restaurante Tip Top Plaza Inter

8- Restaurante Tip Top Las Colinas

9- Restaurante Tip Top Carretera Norte (Plaza Rocargo)

10- Restaurante Tip Top Metrocentro

11- Restaurante Tip Top Rubenia

12- Restaurante Tip Top Los Robles

13- Restaurante Tip Top Food Court Colegio Americano

14- Restaurante Tip Top Galerías Santo Domingo
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.

15- Restaurante Tip Top Plaza Caracol

16- Restaurante Tip Top Multicentro Las Américas

17- Restaurante Tip Top Aeropuerto Internacional de Managua

18- Restaurante Tip Top Express Texaco Universitario

19- Restaurante Tip Top Express Texaco Guanacaste

20- Restaurante Tip Top Express Texaco Carretera Sur
Managua
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Ciudad Sandino

2- Restaurante Tip Top Plaza Veracruz

3- Restaurante Tip Top Food Court Universidad Americana
León

1- Restaurante Tip Top León (Plaza Siglo Nuevo)

2- Tip Top Express Texaco Metropolitano León
Matagalpa

1- Restaurante Tip Top Matagalpa

2- Restaurante Tip Top Express Texaco Estrella del Norte Matagalpa
Estelí
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Estelí Panamericano

2- Restaurante Tip Top Estelí Centro

3- Tip Top Express Texaco Estelí
Chinandega
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Chinandega
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.

2- Tip Top Express Texaco Los Encuentros Chinandega
Bluefields
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Bluefields
Granada
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Granada
Juigalpa
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Juigalpa
Masaya
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Masaya
Jinotepe
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Jinotepe
Rivas
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Rivas
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Proyecciones 2012
Ocotal
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Ocotal (Diciembre 2012)
Chinandega
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Centro Plaza Occidente (Octubre 2012)
Jinotega
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Jinotega (Diciembre 2012)
Boaco
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Boaco (Diciembre 2012)
Costa Rica
Alajuela
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Mall Internacional

1- Restaurante Tip Top Alajuela
Heredia
Franquiciados

1- Restaurante Tip Top Plaza Real Cariari
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Servicios
Restaurantes Tip Top
Los servicios ofrecidos por Restaurantes Tip Top son:

Servicio en Mesa

Servicio P/Llevar

Servicio a Domicilio (Número de llamada gratis 1-800-2020)

Servicio Drive.
Franquicias alzan vuelo en el mercado Nacional.
El sector de los restaurantes de Nicaragua se está
convirtiendo en la punta de lanza para el desarrollo del
sistema de franquicias nicas, que para muchos, de
saberse aprovechar al máximo, puede significar el
crecimiento rápido del negocio.
La cadena de restaurantes Tip Top es una de las
pocas que han incursionado en las franquicias.
Cadenas de Franquicias Nacionales.
Rostipollos y Tip Top se lanzaron y ahora le seguirá Hippos Grill &Travern en
la carrera por desarrollar en Nicaragua el sector de las franquicias.
La historia parece intentar un giro de 360 grados: pasar de la llegada de
franquicias extranjeras, tal como hasta ahora ha ocurrido, a las nacionales que
intentan conquistar el mercado nacional y regional.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Se trata de una forma de hacer negocios mediante el cual el dueño de la marca de
un producto o servicio concede a un empresario independiente los derechos de
uso, a cambio de regalías que suelen ser mensuales.
Es un asunto que, también, presenta retos: mantener el prestigio de la marca, la
calidad del producto o el servicio, y asegurar que el negocio continúe siendo
exitoso, una vez otorgada una franquicia.
El sistema de franquicias “es una estrategia de expansión y dominio de
mercados”, asegura Carlos Lugo Cuadra, director en Nicaragua de Gallastegui
Armella Franquicias (GAF), firma internacional especializada en desarrollar
sistemas de franquicias.
En esta relación surgen dos figuras claves, el franquiciante que es el dueño del
nombre de la empresa y de la marca registrada, y el franquiciado que recibe del
franquiciante los derechos para ofrecer el producto o el servicio bajo ese mismo
nombre y marca registrada, bajo procesos estandarizados.
RESTAURANTES ADELANTE
La cadena de restaurantes Rosti pollos llegó a Nicaragua en 1998 desde Costa
Rica. Su propietario, el nicaragüense Mauricio Mendieta Herdocia, asegura que ha
dado a Nicaragua la exclusividad de la marca para otorgarle la franquicia nacional
e internacionalmente.
La marca ya está inscrita en Estados Unidos, México, Centroamérica
(exceptuando Guatemala), Chile, Brasil y en todos los países de la Unión Europea.
De momento, la cadena tiene tres locales en Managua operados por la propia
Corporación, pero prevé otorgar el próximo año al menos tres subfranquicias en
Granada, Chinandega y León. Comenta que también tienen gente interesada en
Estados Unidos, particularmente en la ciudad de Washington y en el Estado de
California.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
“Decimos subfranquicias porque el restaurante estará en manos de su
administrador y su gerente, es decir en manos de la persona a la cual se la
vendemos, que estaría supervisada por la corporación al menos una vez por
semana”, explica.
El año pasado Tip Top, otra cadena nicaragüense de restaurantes, se lanzó a
implementar su propio sistema de franquicias, al otorgar los derechos a
inversionistas en Estelí, donde ya está operando un restaurante a orillas de la
Carretera Panamericana.
Los planes prevén que este año, asegura el gerente Financiero y de Franquicias
de Tip Top, Bismarck Alemán, abran sus puertas dos restaurantes franquiciados
más, uno en Chinandega y otro en Bluefields; se logre concretar tratos para
otorgar otras franquicias en Granada, Rivas y Juigalpa; y entrar el próximo año al
mercado de Centroamérica, en especial a Costa Rica, Guatemala y El Salvador.
Hippos Grill &Tavern, un restaurante de capital nicaragüense ubicado en la Zona
Hippos de Managua, se prepara para otorgar su primera franquicia a principios del
próximo año, según adelanta Lugo Cuadra, de GAF.
Estima que el sistema de franquicias de Hippos Grill &Tavern estará listo para el
primer trimestre del 2006, pero desde el mes de octubre se empezó a levantar una
lista de posibles franquiciados para el 2006. Para introducirse a esta franquicia, se
pide un capital de $400,000 dólares, de los cuales 200,000 tienen que ser en
capital líquido.
“La lista que se está levantando está abierta para cualquier persona interesada.
Sólo deben dejar su información general en Hippos, y durante el primer trimestre
del 2006 empezaría el proceso de selección”, proyecta.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Genaro Molina, propietario de Hippos Grill &Tavern, confirma que “si todo sale
bien” en marzo próximo estarían otorgando la primera franquicia en Managua,
aunque ya tienen solicitudes para León, Granada y San Juan del Sur.
“Los planes son de exportar nuestro concepto, para lo cual estamos desarrollando
nuestro sistema de franquicias, lo que incluye estandarizar los manuales del
servicio y una fuerte inversión”, añade.
Para Lugo, Hippos reúne estándares de calidad y servicio, unido con un “concepto
bien definido y reconocido que se encuentra en las mejores cadenas de
restaurantes internacionales”.
PASIVA REACCIÓN
Hasta ahora la región en general, pero en especial Nicaragua, ha visto con
pasividad la llegada de empresas franquiciadas extranjeras, especialmente
restaurantes de comidas rápidas.
Grandes y pequeños rótulos, vallas publicitarias, y letreros luminosos y de hasta
25 metros de alto, sobresalen entre el paisaje urbano de Managua salpicado por
las ramas de los árboles, luciendo los diseños y marcas de restaurantes de
comidas rápidas, empresas de alquiler de autos o de hoteles.
¿Será por una limitada visión empresarial? ¿El temor de las tradicionales familias
propietarias de las empresas a compartir con otros sus empresas? ¿O
simplemente a conformismo o, incluso, falta de conocimientos sobre las
oportunidades que podrían abrir el tener una franquicia?
Mucho cuidado. Meterse a armar un sistema de franquicias para su negocio es
algo que lleva su tiempo y que debe desarrollarse paso a paso. Para ello también
hace falta dinero, por supuesto.
A Tip Top le tomó más de un año tener el suyo y cada vez que se otorga una
franquicia, es una decisión precedida por una serie de estudios, que incluyen un
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
perfil del inversionista que solicita la franquicia, hasta el área geográfica donde
estará ubicado el establecimiento.
El desarrollo de un sistema de franquicias es una estrategia que pueden utilizar las
empresas para la expansión y dominación de los mercados en que participan o
pueden participar. Éste se basa en la estandarización y uniformidad de la imagen,
de los procesos operativos y de la atención a los clientes del negocio que ha
decidido utilizarla.
Mediante un análisis inicial se verifica la viabilidad y franquiciabilidad del concepto
de negocio y se determinan todas las características del proyecto. Para que esto
pueda llevarse a cabo, se toman en cuenta las condiciones de la empresa, sus
peculiaridades, sector al que pertenece y sus proyecciones comerciales y
financieras, entre otras cosas, explica GAF en su portal electrónico.
Alemán considera que la pasividad del empresario nica ante las franquicias se
debe al desconocimiento.
“Creo que en parte se debe a la poca información que sobre las franquicias existe.
Es una nueva forma de hacer negocios que le permite a la empresa crecer más
rápidamente, con menos inversión propia”, sostiene Alemán.
Entretanto, Molina refiere que para tener un sistema de franquicia, la empresa o
negocio necesita contratar a una firma especializada.
Esto requiere una “fuerte inversión” que puede estar entre los 60 mil y 70 mil
dólares, lo que quizás ha limitado el desarrollo de las franquicias nacionales.
“Ésta es una inversión que no es tangible como si construyeras un nuevo local.
Invertir en procesos, en manuales, en tu sistema informático, para tener un
concepto de tu negocio”, explica.
“Es bien difícil desarrollar una franquicia. Hay que hacer manuales de
procedimientos que son bien costosos. Nosotros hemos sido cuidadosos y en ese
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
negocio es importante el mantenimiento de la calidad. El éxito es la búsqueda y
posterior permanencia de tres factores fundamentales: el producto y el servicio de
calidad, y la decoración”, sostiene entretanto Mendieta Herdocia.
Es decir, al otorgar una franquicia se está asumiendo el reto, o el riesgo, de que el
franquiciado mantenga la buena imagen de la marca, y la calidad del producto o
servicio, que la empresa propietaria está ofreciendo.
LO QUE DEBE PONER EL FRANQUICIADO
Para meterse al mundo de las franquicias, y obtener una, no sólo se necesita
obtener los derechos relacionados al negocio, sino también recursos económicos
para tal inversión.
Aunque la inversión depende del tipo de negocio, Bismarck Alemán, Gerente
Financiero y de Franquicias de Tip Top, refiere que en este caso el monto de la
inversión fluctúa entre aproximadamente 85,000 dólares a más de 400,000
dólares, dependiendo si se trata de un local para entrega a domicilio, uno en un
food court o centro de comidas rápidas localizados regularmente en un centro
comercial, o un restaurante.
Esta inversión corre por cuenta del que solicita la franquicia, es decir del
franquiciado.
No se debe olvidar que, además, el sistema de franquicia establece el pago por
parte del franquiciado, de un porcentaje mensual conocido como regalía y
calculado sobre sus ventas, para el franquiciante.
EXTRANJERAS EN CRECIMIENTO
ESTADISTICAS:
TIP TOP (39 LOCALES + 3 DE PROYECCION)
Tip Top Linda Vista
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Tip Top Ciudad Jardín
Tip Top Bello Horizonte
Tip Top La Centroamérica
Tip Top Altamira
Tip Top Matagalpa
Tip Top Food Court Colegio Americano
Tip Top Food Court Metrocentro
Tip Top Food Court Plaza Inter
Tip Top Carretera Sur
Tip Top Las Colinas
Tip Top Rubenia
Tip Top León (Plaza Siglo Nuevo)
Tip Top Los Robles
Tip Top Food Court Galerias Santo Domingo
Tip Top Express StarMart Universitario
Tip Top Express StarMart Ticomo
Tip Top Express StarMart Guanacaste
Tip Top Express StarMart Metropolitano
Tip Top Express StarMart Los Encuentros
Tip Top Express StarMart Estelí
Tip Top Express StartMart La Estrella del Norte Matagalpa
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Tip Top Estelí Panamericano
Tip Top Plaza Caracol
Tip Top Chinandega
Tip Top Food Court Multicentro Las Americas
Tip Top Granada
Tip Top Bluefields
Tip Top Food Court Aeropuerto Internacional
Tip Top Estelí Centro
Tip Top Plaza Veracruz
Tip Top Juigalpa
Tip Top Ciudad Sandino
Tip Top Masaya
Tip Top Jinotepe
Tip Top Carretera Norte (Plaza Rocargo)
Tip Top Rivas
Tip Top FoodCourt Universidad Americana
Tip Top Sebaco
Tip Top Centro Plaza Occidente Chinandega (Inauguración estimada Abril 2012)
Tip Top Jinotega (Inauguración estimada Julio 2012)
Tip Top Boaco (Inauguración estimada Julio 2012)
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
ROSTIPOLLOS (5 LOCALES + 1 DE PROYECCION)
Rostipollos Food Court Metrocentro
Rostipollos Villa Fontana
Rostipollos Bello Horizonte
Rostipollos Zona Viva de Galerías Santo Domingo
Rostipollos y Pizza María Chinandega
Rostipollos Estelí (Inauguración estimada Marzo 2012)
POLLO CAMPERO (3 LOCALES)
Pollo Campero Food Court Metrocentro
Pollo Campero Bello Horizonte
Pollo Campero Food Court Plaza Inter
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
POLLO ESTRELLA (9 LOCALES)
Restaurante Pollo Estrella Food Court Plaza Inter
Restaurante Pollo Estrella Food Court Metrocentro
Restaurante Pollo Estrella Tipitapa
Restaurante Pollo Estrella Bolonia
Restaurante Pollo Estrella Bello Horizonte
Restaurante Pollo Estrella Food Court Multicentro las Américas
Restaurante Pollo Estrella Food Court Aeropuerto Internacional
Restaurante Pollo Estrella Food Court Galerías Santo Domingo
Restaurante Pollo Estrella Reparto Las Palmas
POLLOS NARCY'S (1 LOCAL)
Pollos Narcy's Masaya
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
MCDONALD'S (6 LOCALES)
Mcdonald's Plaza España
Mcdonald's Food Court Metrocentro
Mcdonald's Food Court Plaza Inter
Mcdonald's Bello Horizonte
Mcdonald's Rubén Darío
Mcdonald's Food Court Multicentro Las Américas
BURGER KING (5 LOCALES + 1 DE PROYECCION)
Burger King Food Court Metrocentro
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Burger King Carretera a Masaya
Burger King FoodCourtGalerias Santo Domingo
Burger King Food Court Multicentro Las Americas
Burger King (Whopper Bar) Santo Domingo
Burger King Centro Plaza Occidente Chinandega (Inauguración estimada 18
de Diciembre 2011)
PIZZA HUT (7 LOCALES + 1 DE PROYECCION)
Pizza Hut Villa Fontana
Pizza Hut Rotonda Rubén Darío
Pizza Hut Food Court Metrocentro
Pizza Hut Food Court Plaza Inter
Pizza Hut Bello Horizonte
Pizza Hut Guanacaste
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Pizza Hut Rubenia
Pizza Hut Ticuantepe (Inauguración estimada Marzo 2012)
PAPA JOHN'S PIZZA (2 LOCALES)
Papa John's Pizza Masaya
Papa John's Pizza Zona Viva de Galerías Santo Domingo
DOMINO'S PIZZA (1 LOCAL)
Domino's Pizza Carretera a Masaya
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
SBARRO PIZZA (1 LOCAL)
Sbarro Food Court Galerías Santo Domingo
PIZZA VALENTI'S (8 LOCALES)
Pizza Valenti's Los Robles
Pizza Valenti's Linda Vista
Pizza Valentis La Salvadorita
Pizza Valentis Las Américas
Pizza Valenti's Carretera Sur
Pizza Valenti's Food Court Galerias Santo Domingo
Pizza Valenti's Food Court Metrocentro
Pizza Valenti's Food Court Multicentro Las Américas
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
HOLLYWOOD PIZZA (4 LOCALES)
Hollywood Pizza Plaza Siglo Nuevo León (Temporalmente cerrado por
remodelación)
Hollywood Pizza 2 León
Hollywood Pizza Chinandega
Hollywood Pizza Food Court Multicentro Las Américas Nuevo Noviembre
2011
COCINA DE DOÑA HAYDEE (2 LOCALES CONCEPTO FOOD COURT +
RESTAURANTE PRINCIPAL)
Cocina de Doña Haydee Los Robles (Restaurante Principal)
Cocina de Doña Haydee Food Court Metrocentro
Cocina de Doña Haydee Food Court Multicentro Las Américas Nuevo
Noviembre 2011
SUBWAY (14 LOCALES)
Subway Plaza España
Subway Food Court Metrocentro
Subway Food Court Plaza Inter
Subway Food Court Galerías Santo Domingo
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Subway Chinandega
Subway Food Court Multicentro Las Américas
Subway Food Court Universidad Americana (UAM)
Subway Colonial Los Robles
Subway Carretera Sur
Subway Food Court Aeropuerto Internacional
Subway Sala de Abordaje Aeropuerto Internacional
Subway Plaza Veracruz
Subway Colegio Americano
Subway Carretera Norte (Plaza Rocargo)
QUIZNOS SUB (2 LOCALES)
Quiznos Sub Metrocentro
Quiznos Sub Plaza Santo Domingo
MR. LEE (2 LOCALES)
Mr. Lee Food Court Metrocentro
Mr. Lee Food Court Multicentro Las Américas
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
MR. LEE (3 LOCALES + 1 PROYECCION)
El Guapinol Food Court Metrocentro
El Guapinol Food Court Plaza Inter
El Guapinol Food Court Galerías Santo Domingo
El Guapinol Centro Plaza Occidente Chinandega (Inauguración estimada
Abril 2012)
GHOP (1 LOCAL)
Ghop Camino de Oriente
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
ESSO ON THE RUN (20 LOCALES)
Esso On the run Larreynaga
Esso On the run Rubenia
Esso On the run La Salvadorita
Esso On the run Las Colinas
Esso On the run Metrocentro
Esso On the run 15 de Septiembre
Esso On the run Ciudad Jardin
Esso On the run Las Margaritas
Esso On the run El Periodista
Esso On the run 7 Sur
Esso On the run Linda Vista
Esso On the run La Terminal Chinandega
Esso On the run Altagracia
Esso On the run Las Flores Masaya
Esso On the run Centro Comercial
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Esso On the run Las Mercedes
Esso On the run San Vicente León
Esso On the run Americano
Esso On the run Camino de Oriente
Esso On the run Cocibolca Granada
CASA DEL CAFE (13 LOCALES)
Casa del Cafe Restaurante Los Robles
Casa del Café Restaurante Metrocentro
Casa del Café Restaurante Aeropuerto Internacional Área de Abordaje
Casa del Café Restaurante Galerias Santo Domingo
Casa del Café Kiosko Metrocentro
Casa del Café Food Court Multicentro Las Américas
Casa del Café Kiosko Supermercados La Unión Carretera a Masaya
Casa del Café Kiosko Galerias Santo Domingo
Casa del Café Kiosko edificio Cobirsa o Telefónica
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Casa del Café Kiosko Multicentro las Americas
Casa del Café Food Court Aeropuerto Internacional
Casa del Café Kiosko Plaza Inter
Casa del Café KioskoHiper La Colonia Carretera a Masaya
CAFE LAS FLORES (2 LOCALES)
Café las Flores Mi Viejo Santo Domingo
Café las Flores Aeropuerto Internacional Area de Abordaje
EL COCHE CAFE (2 LOCALES)
El Coche Café Pricesmart
El Coche Café los Robles
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
CAFE LATINO (13 LOCALES + 1 DE PROYECCION)
Café Latino Food Court Plaza Inter
Café Latino Food Court Multicentro Las Américas
Café Latino Montoya
Café Latino Carretera Sur
Café Latino Guanacaste
Café Latino Carretera a Masaya
Café Latino Metrocentro
Café Latino Matagalpa
Café Latino León (Plaza Siglo Nuevo)
Café Latino San Marcos (Ave María College)
Café Latino Linda Vista
Café Latino Granada
Café Latino Estelí
Naturaleza Jurídica del Contrato de Franquicia.
Café Latino Centro Plaza Occidente Chinandega (Inauguración estimada
Febrero 2012)
CAFETERIAS DE ESTELI
Coffe Café Estelí
Café Don Luis Estelí
Café Mocha Nana Estelí