CONSIDERACIONES GENERALES EN MATERIA DE BIENES CALIFICADOS COMO PROPIEDAD INDUSTRIAL. Las marcas son bienes comerciales sujetos de protección por parte de la Superintendencia de Industria y comercio, toda vez que hacen parte de la propiedad industrial de su titular. La marca se define de la siguiente manera: Es el signo que sirve para distinguir los productos o servicios en el mercado. Existen tres clases de marcas: nominativas, figurativas y mixtas. Las primeras son aquellas que se componen únicamente de letras. Las segundas son las compuestas de una figura o arreglo imaginado y las terceras son aquellas que reúnen elementos gráficos y nominativos.[1] La SIC, la define como: Una marca es una categoría de signo distintivo que identifica los productos o servicios de una empresa o empresario.[2] El diccionario de la Real Academia Española de la Lengua, define “marca” como: Señal hecha en una persona, animal o cosa, para distinguirla de otra, o denotar calidad o pertenencia.[3] Podemos concluir que la marca es un signo distintivo y diferenciador de otros productos en el mercado. Se trata de un bien intangible, fruto del intelecto humano, con una valoración económica en el mercado, sujeto de protección por parte del Estado. Puede estar compuesto por frases o palabras, por figuras bidimensionales o tridimensionales o por figuras y textos; pueden ser usadas para certificar cualidades del producto, su procedencia, sus materias primas, olores, colores delimitados, formas, envases etc, y en general atributos que le permiten ser individualizado de otros bienes de iguales o similares características. El uso de la marca no puede ser irracional, ni reñir con disposiciones vigentes en el ordenamiento público, su uso debe ser responsable y sometido a la ley, puesto que en caso de infringir normas sanitarias, el INVIMA tiene la obligación de objetar la marca ante la SIC. La marca otorga la protección y el derecho de explotación de la misma no puede entenderse que la tutela de la marca ante la SIC tenga implícita su legalidad en materia sanitaria para efecto de publicidad y promoción. Modalidades de marcas. Las marcas son susceptibles de clasificarse según sus características físicas o cualitativas. [1] Conferencia “Propiedad intelectual para empresas”, Cámara de Comercio de Bogotá. Marzo de 2010. http://www.sic.gov.co/drupal/marcas [3] 2 ibídem. [2] Según el bien jurídico que protegen.[4] Marcas Comerciales: Son los signos utilizados para individualizar en el mercado productos, servicios, establecimientos industriales y comerciales. El requisito necesario para que un bien sea considerado marca es su carácter distintivo, ósea que debe distinguirse por sí misma de otras que existan en el mercado, con el objeto que el consumidor diferencie un producto y/o servicio de otro de la misma especie o idénticos que existan en el mercado. Las marcas comerciales pueden consistir en: Una Palabra o palabras o con o sin significado idiomático, combinación de letras, y/o número: Marcas Denominativas. Etiquetas con figuras, imágenes, símbolos, dibujos, Marcas figurativas. En etiquetas con palabra o palabras o con o sin significado idiomático, combinación de letras, y/o número, en combinación con figuras, imágenes, símbolos, dibujos: Marcas Mixtas Estas son las marcas más comunes, pero también puede ser cualquier signo distintivo, capaz de representación, por ejemplo, un sonido, Marcas Sonoras, olores, forma de envases. Marcas Colectivas: Signos que permiten distinguir el origen geográfico, el material, el modo de fabricación u otras características comunes de los bienes y servicios de diferentes personas jurídicas o naturales que tienen una característica común. El propietario puede ser una asociación de la que son miembros esas empresas o cualquier otra entidad, ya sea una institución pública o una cooperativa. Su función es informar al sujeto objetivo de mercado sobre las características del producto que usa la marca. La mayor parte de los países exigen que cualquier solicitud de marca colectiva venga acompañada de una copia del reglamento que rige el uso de dicha marca. Pueden utilizarse conjuntamente con la marca de fábrica de un producto determinado. Así pueden individualizarse de otros productos de la competencia con los que compartan un marca colectiva, se benefician de la confianza de los consumidores en los productos o servicios que se ofrecen con esa marca colectiva. Marcas de Certificación: La obtienen los productos que cumplen con requisitos prestablecidos, sin ser necesaria la pertenencia a ninguna agrupación o entidad. Pueden ser utilizadas por todo el que certifique que los productos en cuestión cumplen ciertas normas. En muchos países, la principal diferencia entre marca colectiva y marca de certificación es que la primera sólo puede utilizarla un grupo específico de empresas como, por ejemplo, los miembros de una asociación, mientras que la marca de certificación puede ser utilizada por todo aquel que cumpla con los requisitos establecidos por el propietario de la misma. Un requisito importante para que se otorgue una marca de certificación es que se considere que la entidad que solicita el registro de la marca es "competente para certificar" los productos a los que se aplica. [4] 18 ibídem. Según su contenido. Marcas nominativas: Diferencian un producto por medio de una letra, dígitos, números, palabras, frases o combinaciones de ellos. Se analizan como un todo o conjunto legible y/o pronunciable Marcas figurativas: Solamente contienen una figura o un signo gráfico bidimensional o tridimensional “logotipo”, que se caracteriza por su configuración forman un todo impronunciable. La marca figurativa puede o no incluir un concepto en la gráfica, es decir, puede ser un solo elemento o un conjunto de gráficas que unidas tienen un sentido único. Marcas mixtas: Combinación de uno o varios elementos denominativos o verbales y uno o varios elementos gráficos, de color o tridimensionales. Podría limitarse a la presentación de denominaciones con un tipo esencial de letra y/o color. La competencia sanitaria en materia marcaria para productos farmacéuticos. La competencia general en materia marcaria ha sido entregada normativamente a la SIC, sin embargo, la regulación publicitaria de los productos farmacéuticos ha sido radicada en cabeza del INVIMA en su condición de autoridad sanitaria. La competencia sanitaria en materia marcaria para productos fitoterapéuticos. (Artículo 46 Decreto 2266 de 2004). Específicamente el Decreto 2266 de 2004 establece respecto de las marcas y su publicidad de productos fitosanitarios lo siguiente: Artículo 46. De los nombres de marca de los productos fitoterapéuticos. Deberán ajustarse a términos de moderación científica y por lo tanto, no serán admitidas en ningún caso las denominaciones que estén dentro de las siguientes circunstancias: a) Las que induzcan a engaño, uso irracional del producto o sean estrambóticas o exageradas; b) Las que se presten a confusión con los nombres de otros productos; c) Las que indiquen expresamente el (los) uso(s); d) Las exclusivamente formadas por iniciales o números; e) Las acompañadas o adicionadas con un cifra; f) Las que utilicen los nombres del santoral de cualquier religión o secta religiosa, se identifiquen con los de las llamadas deidades o pertenezcan al orden mitológico, así como aquellas vinculadas a creencias o temas religiosos, de superstición o hechicería; g) Las que sin conexión alguna con los efectos reales del producto, según lo determine el INVIMA, usen palabras tales como: tónico, confortativo, vigor, enérgico, vida, extra, súper, mejor, ideal, hermoso, maravilloso y único, ya sea como nombre o marca o simplemente como explicación; h) Los que incluyan la palabra doctor o se refieran a otros títulos o dignidades o sus abreviaturas. Parágrafo 1º. A favor de un mismo titular no se otorgará registro sanitario a un mismo producto Fitoterapéutico pero con diferente nombre. Parágrafo 2º. Se autorizará el cambio de nombre de los productos fitoterapéuticos siempre y cuando el interesado justifique el mismo. Las etiquetas, rótulos o empaques correspondientes a productos cuyo cambio de nombre haya sido autorizado deberán incluir a continuación del nuevo nombre la frase antes denominado..., seguida del nombre antiguo, durante los seis (6) meses siguientes a la fecha de la resolución de autorización. Dentro del texto de esta norma, se deja abierta la posibilidad de una interpretación subjetiva que puede causar inseguridad jurídica, en el acápite correspondiente a PARÁMETROS GENERALES PARA LA PROMOCION Y PUBLICIDAD DE PRODUCTOS FARMACÉUTICOS, se limitará el alcance que debe darse a la misma en el momento de proceder a su interpretación. La competencia sanitaria en materia marcaria para suplementos dietarios. (Artículo 21 Decreto 3249 de 2006). Respecto de la competencia atribuida a la autoridad sanitaria para efectuar control previo de la publicidad y los componentes marcarios de la misma cuando se trata de suplementos dietarios, esta competencia se encuentra tribuida por el Artículo 21 Decreto 3249 de 2006: "ARTíCULO 21. INFORMACiÓN DEL ROTULADO O ETIQUETADO. El envase o empaque de los suplementos dietarios, deberá tener un rótulo o etiqueta que contenga como mínimo, la siguiente información: 1. Nombre y/o marca del producto: Se deberá utilizar un nombre o marca que no induzca a error o engaño al consumidor. Estos productos no se podrán rotular y/o etiquetar como alimentos, medicamentos, productos fitoterapéuticos, o como preparaciones farmacéuticas a base de productos naturales o bebidas alcohólicas. Dentro del texto de esta norma, se deja abierta la posibilidad de una interpretación subjetiva que puede causar inseguridad jurídica, en el acápite correspondiente a PARÁMETROS GENERALES PARA LA PROMOCION Y PUBLICIDAD DE PRODUCTOS FARMACÉUTICOS, se limitará el alcance que debe darse a la misma en el momento de proceder a su interpretación. La competencia sanitaria en materia marcaria para productos homeopáticos. (Artículo 47 Decreto 3554 de 2004). Respecto de la competencia atribuida a la autoridad sanitaria para efectuar control previo de la publicidad y los componentes marcarios de la misma cuando se trata de productos homeopáticos, esta competencia se encuentra tribuida por el Artículo 47 Decreto 3554 de 2004, Artículo 47. Denominaciones no aceptadas. Los nombres de los medicamentos homeopáticos deben ajustarse a los términos de moderación científica y por lo tanto, no serán admitidas en ningún caso las denominaciones que: a) Induzcan a engaño, sean estrambóticas o exageradas; b) Se presten a confusión con los nombres de otros productos; c) Indiquen expresamente la utilización o indicaciones farmacológicas; d) Sean exclusivamente formadas por iniciales o números; e) Utilicen nombres de santoral o cualquier religión o secta religiosa, de superstición o hechicería; f) Sin conexión alguna con los efectos reales, usen palabras, tales, como: "tónico, energético, vigoroso, extra, súper, mejor, ideal, maravilloso", etc.; g) Incluyan la palabra "doctor" o se refieran a otros títulos o dignidades; h) Utilicen nombres o apellidos de personas naturales a menos que en la literatura científica mundial figuren así. Parágrafo. Se podrán utilizar abreviaturas en la nomenclatura de los medicamentos homeopáticos, de conformidad a como figuren en las farmacopeas homeopáticas, así como también las sinonimias (esto es cuando varía el nombre del medicamento, pero corresponde al mismo producto), siempre y cuando no induzca a confusiones. Dentro del texto de esta norma, se deja abierta la posibilidad de una interpretación subjetiva que puede causar inseguridad jurídica, en el acápite correspondiente a PARÁMETROS GENERALES PARA LA PROMOCION Y PUBLICIDAD DE PRODUCTOS FARMACÉUTICOS, se limitará el alcance que debe darse a la misma en el momento de proceder a su interpretación.