CONTENIDO NOTA PRELIMINAR ... ...... 19 CAPíTULO 1 PROSPECTO EPISTEMOLÓCICO A. TEORÍA DEL CONOCIMIENTO l. PUNTODEPARTIDA 2. CAMBIO DERUMBO B. EVOLUCIÓN APLICABLE AL DERECHO PENAL DE LA EPISTEMOLOGÍA l. EL REALISMO 2. EL IDEALISMO 3. SUPERACIÓN DELIDEALISMO OBJETIVOY ABSOLUTO. a. Lógicageneralpura b. Lógicageneralaplicada COROLARIO DE ESTOS PLANTEAMIENTOS QUE SE ACOGEN 5. MEDIACIÓN ENTRE EL REALISMO Y EL IDEALISMO Y ENTRE EL EMPIRISMO y EL 39 40 43 50 ... 51 RACIONALISMO 6. CARÁCTERMULTIFACtTICO DELCONOCIMIENTO C. 39 45 46 4. a. b. c. d. e. f. 31 31 35 53 Origen del conocimiento Esencia del conocimiento El conocimientoes relaciónsujeto-objeto Verdaddel conocimiento Naturaleza dinámica y dialécticadel conocimiento. Factoresque interfieren entre el sujeto cognoscentey el objeto 54 54 54 57 59 61 DOGMÁTICA JURÍDICO-PENAL y TEORÍA DEL CONOCIMIENTO 65 D. PROPUESTA EPISTEMOLÓGICA FRENTE AL DERECHO PENAL l. CARÁCTER MULTILATERAL y POLIFORMEDEL CONOCIMIENTO a. La objetividad deljuicio entrelaza lo subjetivo 9 69 69 70 MARIO SAIAZAR MARfN b. El conocimientono diferencia sino que identificay víncula antijuridicidad y culpabilidad c. La antijuridicidad y el injusto individual van de brazo. Los elementos del delito van integradosen posición simultánea. La estratificaciónsólo correspondeal método d. Razonamiento metafóricocomo ayuda epistemológica E. 71 75 77 CONSECUENCIAS DE ESTA POSTURA EPISTEMOLÓGICA 1. EL CONOCIMIENTO 2. EL 3. ¿COMO IDEALISMO DE LO ANTIjURíDICO OBJETIVO NO ES SOLO INDIVIDUAL LLEVA A LA IDEALIZACION HACER COMPATIBLE EL CONOCIMIENTO NADO LA "ANTljURIDICIDAD" 81 y OBjETIVACION 81 84 EXTREMAS. GENERAL o A PRlORI QUE HA GOBER (ACCION TíPICA y ANTIjURíDICA) y EL CONOCIMIENTO INDIVIDUAL QUE HA GOBERNADO LA CULPABILIDAD? a. 4. 5. El injusto penal o delito es un juicio 85 que une lo general y lo individual 85 PARÁMETRos DE LA PERSPECTIVAEPISTEMOLOGICAQUE SE PLANTEA 87 CORRElACJON ENTRE LA LOGICAFORMALy LA LOGICAAPLICADAPARASOLUCIONAR 89 LO CONCRETO. F. HACIA UN DERECHO PENAL ANTROPOLÓGICO 90 1. NÚCLEO DE LA DEMOCRACIAY DEL EJERCICIOÉTICO DEL PODER: EL HOMBRE 2. LA FILOSOFÍA,EL MUNDO Y EL HOMBRE 90 G. CONJUNCIÓN l. 2. 91 SUJETO-SOCIEDAD 92 92 LA COMPRENSIONDE LA II.ICITUD ES REGLAGENERAL LA SEPARACIONCONOCIMIENTO GENERAL-CONOCIMIENTOINDIVIDUALTIENE 94 CARÁCTER POLÍTICO Y NO EPISTEMOLOGICO. 3. EL JUICIO OBJETIVO SOBRE LA ANTIjURIDICIDAD INCLUYE EL PROCESO DE 95 AUTODETERMINACIONDEL SUJETO 4. ¿COMO SEGUIRÁ OPERANDO, EMPERO, LA DISTINCION ENTRE ANTIjURIDICIDAD y CULPABII.IDAD.? ... 97 a. La culpabilidad en cllanto a su contenido, o como principio b. La culpabilidad como categoría del delito H. 98 99 EVOLUCIÓN DEL DERECHO PENAL EN TORNO AL CONOCIMIENTO DE LA ILICITUD 101 1. CONCEPTO UNIFICADO DE ANTIjURIDICIDAD 101 2. INGREDIENTESSUBJETIVOSQUE SE HAN IDO INCORPORANDOAL CONCEPTO OBJETIVODE ANTljURIDICIDAD 3. PROPUESTA:LA ANTIjURIDICIDAD"OBJETIVA" EN DERECHO PENALINCORPORASU CONOCIMIENTO POR PARTE DEL SUJETO LOGICO. 1. DERECHO PENAL, CONOCIMIENTO 10 E IDEOLOGÍA 102 102 106 TEORfA DEL DELITO J. K. l. CRITERIO DE LA VERDAD 106 2. EL RÉGIMEN DE LA VERDADEN DERECHO PENAL ] 07 3. 4. EL CONOCIMIENTO DE LO ANTIjUR(DICO DEBE SER VERDADERO EL PROCESO DEL CONOCIMIENTO ]08 ] 10 INJUSTOSOBJETIVOSCONCURRENTESY EXCLUYENTES 1] 1. CULTURA HEGEMÓNICAy CULTURASSUBALTERNAS 113 2. 115 EL ERRORCOMO SOLUCIÓN jUR(DICA EL ERROR COMO FENÓMENO INDIVIDUAL l. 117 CONTRADICCIÓN ENTRE EL CONOCIMIENTO PERSONALY EL CONOCIMIENTO GENERALDE LA ANTIjURIDICIDAD. L. 3 117 2. ANTIjURIDICIDAD OBJETIVAy SEGURIDADJUR(DICA DE LOS DERECHOS 119 NATURALEZA DE LOS VALORES Y SU CONOCIMIENTO 120 ]. 2. 3. 120 123 Los VALORESSON OBJETOS DE CONOCIMIENTO EL VALOR"VALE" Y ES LA NORMA INCORPORA EL VALORY LA DETERMINACIÓNDE RESPETAR LO O VIOLARLO ... ... 127 CAPfTULO II TEORIA DE LACONDUCTA FRENTE AL DERECHO PENAL A. BREVE OJEADA DESDE EL CAUSALISMO HASTA EL FUNCIONALISMO. CONSECUENCIAS DE CADA PUNTO DE VISTA. PROPUESTA QUE SE PLANTEA 133 B. EL CONCEPTO DE ACCIÓN DE HEGEL 135 C. EL CONCEPTO CAUSAL DE ACCIÓN, ADOPTADO POR EL SISTEMA CLÁSICO ALEMÁN (BINDING, BELING, VON LISZT, MERKEL, ETC.) ...137 D. EL CONCEPTO SOCIAL DE ACCION, ADOPTADO POR SISTEMA NEOCLÁSICO ALEMÁN (SCHMITH, MEZGER, MAYER, SAUER, GRAF ZU DOHNA, FRANK, ETC.) 143 E. EL CONCEPTO FINAL DE ACCIÓN. SISTEMA FINALISTA (WELZEL, MAURACH, A. KAUFMANN, NIESE, ETC) 11 147 MARIO SAlAZAR MAR(N F. EL CONCEPTO FUNCIONAL DE ACCI6N. (ROXIN, LUHMANN, JAKOBS) SISTEMA FUNCIONALISTA 154 l. EL CONCEPTO DEACCiÓN 154 2. 3. 4. G. EL TIPO EN EL FUNCIONALlSMOSE CONCIBE TAMBIÉNDE DISTINTAMANERAPOR ESTOS AUTORES... EL INJUSTO EN EL FUNCIONALlSMO. LA CULPABILIDADEN EL FUNCIONALlSMO NUESTRA PROPUESTA. EL CONCEPTO SISTEMA D IALÉCTI CO DIALÉCTICO 166 166 169 180 182 190 195 H. CONSECUENCIAS DE NUESTRA PROPUESTA: EL INJUSTO CULPABLE l. TIPO EN SENTIDOESTRICTOO RESTRINGIDO 2. TIPO EN SENTIDOAMPLIO 3. DIFERENCIADE NUESTRAPOSTURA CON EL FUNCIONALlSMO DE JAKOBS 1. J. Conocimiento de la antijuridicidad y su rumbo Conocimiento de la antijuridicidad y su contenido ALgunos puntos de referencia "Conocimiento" y "comprensión" son términos sinónimos. Conclusión y propuesta ACCI6N 163 DE ACCI6N. l. DEFINICIÓNDE ACCIÓN 2. Los MOTIVOSHACENPARTEDE LAACCIÓN 3. A MANERADE SfNTESIS 4. COMPLEJIDAD DELCONCEPTODE ACCIÓN 5. Lo ÓNTICOy LO AXIOLÓGICO 6. LA ACCIÓNY EL SISTEMAPENAL a. b. c. d. e. 158 161 E IMPUTACI6N 201 207 208 212 215 216 218 223 225 225 l. 2. 3. 4. 5. 6. 7. APROXIMACiÓN ALTEMA IMPUTACIÓN y CAUSALlDAD IMPUTACIÓN, OBJETIVIDAD Y SENTIDO IMPUTACIÓN y SUBJETIVIDAD IMPUTACIÓN y MORAL IMPUTACIÓN y CULPABILIDAD IMPUTACIÓN y HEGEL 8. IMPUTACIÓNy SOLUCIÓN EplSTEMOLÓGICA : 225 231 236 243 252 258 262 269 9. IMPUTACIÓN y SISTEMA 10.LA POSICIÓNDE .GARANTE 278 293 CULPABILIDAD EN EL FUNCIONALISMO 317 H. OTROS ASPECTOS DEL FUNCIONALISMO 12 318 TEORfA DEL DELITO CAPíTULO III LOS BIENESJURÍDICOS A. TEORÍA TRASCENDENTALISTA 338 B. TEORÍA 341 C. INMANENTISTA l. POSICIÓNINMANENTISTA JURÍDICO-PENAL. 2. POSICIÓNINMANENTISTA JURíDICO-CONTITUCIONAL. 3. POSICIÓNINMANENTISTA SOCIO-JURíDICA (AMELUNG) 342 342 343 EN RESUMEN ... 343 D. NUESTRO PUNTO DE VISTA. CONCEPCION BIENES JURÍDICOS DIALÉCTICA DE LOS 344 E. VÍNCULO ENTRE LOS CONCEPTOS DE ACCION y BIEN JURÍDICO ... 349 F. BIENES JURÍDICOS y MORAL G. 354 CONCEPTO AMPLIO DE ACCION HUMANA 355 H. CORRELACION DIALÉCTICA ENTRE FORMA Y CONTENIDO 359 1. CARÁCTER DIALÉCTICO DE LOS BIENES JURÍDICOS 361 J. EVOLUCION DE LOS BIENES JURÍDICOS EN CUANTO AL ÁMBITO DE PROTECCION 363 K. DIALÉCTICA Y CONCURSO DE LA LOGICA FORMAL y MATERIAL EN CUANTO A LOS BIENES JURÍDICO-PENALMENTE PROTEGIDOS .. 364 L. LOS BIENES JURÍDICOS y LA POLÍTICA CRIMINAL 370 l. EL INJUSTO PENAL SOLO SE CONFIGURA ANTE LAS AGRESIONES MÁS GRAVES A LOS 2. SE REQUIERE ADEMÁS QUE EL SUJETO QUE REALIZA EL INJUSTO PENAL LO 3. DEBE TRATARSEDE BIENESJURíDICOS FUNDAMENTALESDE RAIGAMBRE CONSTITUCIONAL ... 372 4. PAUTA POLíTICO-CRIMINAL 372 BIENES JURíDICOS ... 370 CONOZCA 371 DE CARÁCTER INTERNACIONAL M. FUNCIONES DE LOS BIENES JURÍDICOS l. FUNCIONLIMITADORA 373 373 13 MARK) SAIAZAK MARfN 2. FUNCIÓN SISTEMATIZAOORA 375 3. FUNCIÓN DE MEDICIÓN 376 DE PENA CAPfTULO IV LATENTATIVA A. CONCEPTO 381 B. CARACTERÍSTICAS 383 l. LA IDONEIDAD 2. LAUNIVOCIDAD 383 386 NATURALEZA DE LA TENTATIVA 387 l. 2. 3. 388 392 C. PUNTO DE VISTAOBJETIVO PUNTO DE VISTASUBJETIVO PUNTO DE VISTAOBJETIVO-SUBjETIVO 393 D. LA TENTATIVA Y EL FUNCIONALISMO 396 E. 404 GRADOS DE TENTATIVA CAPfTULO V AUTO RÍA y PARTICIPACIÓN A. APROXIMACI6N AL TEMA 407 B. TEORÍA ONTOL6GICA 408 C. TEORÍA TELEOL6GICA y CONCEPTO EXTENSIVO DE AUTOR. 411 D. TEORÍA FORMAL OBJETNA Y CONCEPTO RESTRICTNO DE AUTOR 417 E. F. y CONCEPTO UNITARIO DE AUTOR TEORÍA MATERIAL OBJETNA Y CONCEPTO RESTRICTIVO DE AUTOR. TEO RÍA SUBJETIVA ... G. TEORÍA DEL DOMINIO DEL HECHO 424 ... 425 428 H. TEORÍA DEL DOMINIO DEL INJUSTO. NUESTRO PLANTEAMIENTO ...437 14 TwRtA DEL DElIro l. ACTUACIÓN EN LUGAR DE OTRO l. ACTUACIÓN 448 EN LUGAR DE OTRO RESPECTO DE PERSONAS jURfDlCAS O DE ENTES 450 COLECTIVOS SIN TAL ATRIBUTO 2. AcrUAClóN EN LUGAR DE OTRO RESPECro DE LAS PERSONAS NATURALES 459 J. LA COAUTORÍA 461 K. LA AUTO RÍA MEDIATA 463 l. ¿CÓMO DEBE DEFINIRSE LA AUTORfA MEDIATA y QUÉ DIMENSIONES ALCANZA EL HECHO DEL INSTRUMENTO? 464 2. ¿EXISTE O NO LA "AUTORfA INTELECTUAL" COMO CATEGORfA y QUEDA 3. AUTORfA MEDIArA y DELINCUENCIA A TRAVÉS DE AI'ARAroS DE PODER Y "DOMINIO 4. ¿QuÉ COMPRENDIDA O NO DENTRO DEL CONCEPTO POR ORGANIZACIÓN" DE "AUTORfA MEDIATA" ... 473 477 OCURRE EN LOS DELITOS ESPECIALES CON LA AUTO RÍA MEDIAIA? 482 5. ¿CUÁL ES LA DIFERENCIA ENTRE AUTOR MEDIATO E INSTIGADOR? 485 6. ¿CUÁL ES LA DIFERENCIA ENTRE AUTOR INTELECTUAL E INSTIGADOR? 485 L. OTRAS REFLEXIONES 486 M. PARTICIPACI ÓN ESTRICTA 491 l. CONSIDERACIONES GENERALES 2. CONCLUSIONES PARADEFINIRAUTORESYPARTfclPES 496 N. COOPERACIÓN DELICTUAL EN LA CULPA 500 O. COOPERACIÓN DELICTUAL EN LA OMISIÓN 514 P. COMUNICABILIDAD 519 l. 2. 3. 4. 5. 6. Q. Y CIRCUNSTANCIAS CONSIDERACIONES GENERALES ELEMENTOSPERSONALES QUE FUNDAMENTAN EL INJUSTO ELEMENTOS PERSONALES QUEAGRAVAN EL INJUSTO ELEMENTOSPERSONALES QUEATENÚANEL INJUSTO ELEMENTOSPERSONALES QUE EXCLUYEN EL INJUSTO CONCLUSIONES. COOPERACIÓN DELICTUAL EN CADENA. l. 2. R. DE ELEMENTOS 3. INSTIGACiÓN A LA INSTIGACIÓN INSTIGACiÓN A LA COMPLICIDAD COMPLICIDADEN LA INSTIGACIÓN 4. COMPLICIDAD EN LA COMPLICIDAD 491 519 525 535 537 540 543 544 545 547 548 548 PRINCIPIOS QUE RIGEN LA COOPERACIÓN DELICTUAL 15 548 MARlO SAlA7~R MAR(N l. PRINCIPIO DE EJECUTIVIDAD 548 2. PRINCIPIO DE IMPUTACIÓNJURfDICA 549 3. PRINCIPIO DE UNIDAD DE IMPUTACIÓN 4. PRINCIPIO DE COMUNICABILlDADDE ELEMENTOSY CIRCUNSTANCiAS 554 555 5. PRINCIPIO DE ACCESORIEDAD 557 CAPfTULO VI CAUSALES EXCLUYENTES DEL INJUSTO PENAL A. B. IDEAS COMUNES A LAS CAUSALES QUE EXCLUYEN EL INJUSTO PENAL 559 CA U SALES 571 1. 2. 3. 4. 5. 6. 571 575 CASO FORTUITOO FUERZAMAYOR (ART.32-1, C. P. 2000) LA INSUPERABLE COACCIÓNAJENA(ART.32-8, C. P. 2000). EL CONSENTIMIENTO DELTITULARDELBIENJURfDICO(ART.32-2, C. P. 2000) MIEDO INSUPERABLE (ART. 32-9, C. P. 2000) ESTADODE NECESIDAD (ART. 32-7, C. P. 2000) LEGfTIMADEFENSA a. Req uisi tos: b. Situaciones especiales 593 605 7. ESTRICTOCUMPLIMIENTO DE UN DEBERLEGAL(ART.32-3, C. P. 2000). 8. EL CUMPLIMIENTO 578 581 583 591 613 DE ORDEN LEGITIMA DE AUTORIDAD COMPETENTE (ART.32-4, C. P. 2000) 618 9. LEGfTIMOEJERCICIO DE UN DERECHO(ART.32-5, C. P. DE 2000) 626 10. EJERCICIODE UNAACTIVIDAD LfcITA(ART.32-5, C. P. 2000) 11. ERRORDE HECHOY ERRORDE DERECHO 628 12. ERRORDETIPO 640 a. Punto de vista dominante 632 640 1) Elementos descriptivos 2) Elementos normativos 3) Elementos subjetivos 641 641 642 b. Nuestro punto de vista 1) Error sobre los elementos subjetivos del tipo 2) Error sobre los elementos descriptivos del tipo 3) Error sobre los elementos normativos del tipo 644 644 652 653 c. 663 Tratamiento legal del error de tipo 16 TEORfA DEL lJELlTO 13. ERRORDE PROHIBICIÓN 665 a. Error de prohibición directo b. Error de prohibición indirecto 1) 2) 3) 4) 5) 666 673 Error sobre la existencia jurídica de justificantes no reconocidas Error sobre los límites de las justificantes reconocidas Error sobre los presupuestos fácticos de las justificantes reconocidas Algunos puntos de vista Nuestra propuesta. Ideas orientadas a la unificación del error 673 674 674 676 677 14.ERROR ACCIDENTALy ERRORSOBRE LASCIRCUNSTANCIAS. 692 15.TEORfASDELDOLOY DE LACULPABILIDAD 720 a. b. Teoría del dolo Teopria de la culpabilidad 721 726 1) Error de prohibición 728 2) Error de tipo 729 c. Teoría de los elementos negativos del tipo d. Nuestros puntos de vista sobre la teoría del dolo y la teoría de la culpabilidad... ... e. Distancias entre la teoría del dolo y la teoría de la culpabilidad 736 758 f. 760 Como acercar las teorías del dolo y de la culpabilidad 734 CAPiTULOVII TEORÍA DE LA PENA A. PRESENTACIÓNDEL TEMA 775 B. EL CARÁCTERRETRIBUTIVODE LA PENA 778 C. EL CARÁCTERPREVENTIVOESPECIALDE LA PENA 784 D. EL CARÁCTERPREVENTIVOGENERALDE LA PENA 788 l. LA PREVENCIÓN GENERAL NEGATIVA O INTIMIDATORIA. 2. LA PREVENCIÓN GENERAL POSITIVA 789 792 a. Prevención general positiva asentada en la función ético social b. Prevención general positiva como integración c. Prevención general positiva fundada en la concepción sistémica de la sociedad. E. PREVENCIÓN GENERAL Y SEGURIDAD SOCIAL 17 793 794 795 802 MARIO SAL<\7.AR MARfN F. TEORÍA DE LA UNIÓN 804 G. DERECHO PENAL MÍNIMO Y PREVENCIÓN DE LA VIOLENCIA 811 H. POLÍTICA CRIMINAL Y PENA. CARÁCTER POLÍTICO DE LA PENA... 814 1. EL CASO COLOMBIANO 827 l. 832 FINES DE LA PENA a. b. c. d. La rerribución justa Prevención especial La prevención general Protección al infractor 832 832 834 834 2. CLASESDE PENAS 835 3. FINESDE LAMEDIDADE SEGURIDAD 837 a. La protección... b. La tutela c. La rehabilitación... 837 840 841 4. CLASESDE MEDIDASDE SEGURIDAD. ELLASSON: a. La internación J. DETERMINACIÓN l. 2. en establecimiento psiquiátrico 841 adecuado. JUDICIAL DE LA PENA EN COLOMBIA 841 842 FACTORESDOSIMÉTRICOS BÁSICOS 844 a. b. c. d. e. f. g. 844 847 848 853 854 854 854 La mayor o menor gravedad de la conducta El daño real o potencial creado Agravantes y/o atenuantes de pena Intensidad del dolo, la preterintención o la culpa. Necesidad y función de la pena en el caso concreto La tentativa ... La participación 855 OTROS FACTORESDOSIMÉTRICOS BIBLIOGRAFIA 857 INDICE DE AUTORES 869 INDICE ANALITICO 875 18