El IRS anuncia dos años “de transición” para FATCA

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El IRS anuncia dos años “de transición” para FATCA;
atenúa presiones pero despierta dudas
Por Brian Kindle
7 de mano de 2014
El 2 de mayo, el personal de cumplimiento de más de 200.000 instituciones financieras en todo el
mundo probablemente suspiró aliviadamente cuando el Servicio de Impuestos Internos de EEUU
(IRS) anunció un “período de transición” de dos años para la aplicación de la Ley de
Cumplimiento Tributario de Cuentas Extranjeras (FATCA).
El anuncio apareció en la notificación 2014-33 del IRS, “Further Guidance on the Implementation
of FATCA and Related Withholding Provisions” (guía sobre la aplicación de FATCA y
disposiciones de retención relacionadas), emitida el pasado viernes. La noticia proporciona a la
amplia gama de bancos, agentes de bolsa, administradores de activos y otras instituciones
financieras sujetas a FATCA con el tiempo para dejar a sus programas de cumplimiento en
funcionamiento. El anuncio se produce a menos de dos meses de la fecha límite del 1 de julio,
cuando muchas de las disposiciones de cumplimiento y aplicación clave de FATCA entran en
vigor.
“Los años 2014 y 2015 se considerarán como un período de transición a los efectos de la
aplicación y administración de las disposiciones de debida diligencia, presentación de informes, y
retención por parte del IRS”, señala la notificación.
No llega a ser un retraso real a la aplicación y cumplimiento de FATCA, que requiere que las
instituciones no estadounidenses identifiquen a sus titulares de cuentas estadounidenses e
informen al IRS. Las instituciones y otras entidades deberán seguir haciendo “esfuerzos de buena
fe para cumplir” con los requisitos de inscripción, de diligencia debida, de revisión de cuenta y de
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reporte durante los próximos dos años.
No está del todo claro lo que significa “esfuerzos de buena fe”, que puede considerarse una
estrategia intencional por parte del IRS.
“El anuncio está redactado en forma muy ambigua”, dice John Harrington, un abogado de
impuestos en Dentons en Washington y exfuncionario del Tesoro de EEUU. “Una forma de
entenderlo es que el IRS no quiso precisar el mínimo requerido para su cumplimiento”.
“Parece indicar [que las instituciones] no serán responsables del total cumplimiento, pero tampoco
está claro qué es ‘suficientemente bueno’”, continúa. “Eso limita el peso que usted puede sacarse
de encima a partir de la notificación”.
El período de transición atenúa presiones pero genera dudas
Esta disposición de “buena fe” también se aplica a las instituciones de Estados Unidos y otras
entidades encargadas de aplicar la retención FATCA, denominados “agentes de retención”.
Como un mecanismo para provocar el cumplimiento, FATCA introduce una retención del 30% en
distintos tipos de pagos que provienen de fuentes de Estados Unidos a las instituciones no
estadounidenses o cuentas que no cumplen con la ley.
La retención está lista para comenzar el 1 de julio, al igual que los procedimientos que deben
contar las instituciones no estadounidenses (llamadas “instituciones financieras extranjeras” o FFI
en la jerga FATCA) en la aceptación de clientes para identificar y verificar si los nuevos clientes
son personas de Estados Unidos. Esas obligaciones siguen en vigor, pero la notificación del IRS
indica que no se espera que las instituciones y los agentes de retención cuenten con programas
perfectos para el 1 de julio, siempre y cuando puedan demostrar los esfuerzos que están
realizando para llegar a un certero cumplimiento en los próximos dos años.
“Trabajaría con la premisa de que hay que cumplir a partir del 1 de julio”, dice Harrington. “Es
necesario ir avanzado, pero no es necesario contar con todo a la perfección para esa fecha”.
El aviso proporciona dos ejemplos muy generales de lo que se puede considerar “buena fe”. El
IRS “tendrá en cuenta” si un agente de retención ha realizado “esfuerzos razonables durante el
período de transición” para identificar y documentar el estatus FATCA de sus beneficiarios de
pagos para los fines de la aplicación de la retención del 30%. La agencia también “considerará
los esfuerzos de buena fe” de las instituciones financieras extranjeras para identificar todas sus
filiales y subsidiarias y registrar como parte de una unidad, o “grupo afiliado ampliado” (expanded
affiliated group, EAG), con el IRS.
Junto con el anuncio del “período de transición”, la notificación introduce una serie de cambios
proyectados en las regulaciones definitivas relacionados con los deberes de diligencia debida y
retención. Las instituciones financieras extranjeras y los agentes de retención podrán tratar las
cuentas abiertas por entidades entre el 1 de julio de 2014 y el 1 de julio 2015 como “preexistentes”, que a menudo requieren menos debida diligencia que las nuevas cuentas. El IRS
también declaró que va a cambiar las reglas sobre la forma cómo las “FFI limitadas” pueden
registrarse y revisar ciertos estándares de conocimiento para los agentes de retención.
Faltan elementos FATCA, IRS elude la promesa de “no demora”
Promulgada en 2010 como parte de la ley HIRE Act de EEUU, FATCA ha sido muy criticada tanto
por las instituciones financieras no estadounidenses como las de EEUU por ser muy costosa y
excesivamente compleja para implementar. A medida que se aproxima la fecha final para su
implementación, el volumen de críticas se ha intensificado.
Algunas asociaciones e instituciones comerciales de la industria financiera han escrito al IRS
argumentando que el retraso en la publicación de las regulaciones finales de FATCA y de los
formularios clave necesarios para la presentación de informes y la debida diligencia del cliente
dificultaron la posibilidad de llegar en tiempo y forma para el cumplimiento el 1 de julio. Las
regulaciones finales se publicaron en enero de 2013, y las versiones finales de los formularios
relacionadas con FATCA como el W-8BEN-E y el formulario 8966 aparecieron en los últimos tres
meses.
El IRS ha retrasado la fecha de entrada en vigor de FATCA dos veces, una en 2011 y otra vez a
mediados de 2013. Desde entonces, los funcionarios del IRS han sido tajante en el sentido de
que no habría más demoras en la aplicación FATCA. En una conferencia de prensa en enero de
este año, el comisionado del IRS John Koskinen señaló directamente que “no vamos a tener
ningún retraso.”
Sin embargo, las instituciones siguen esperando algunas piezas del rompecabezas FATCA por
parte del IRS, incluyendo instrucciones sobre cómo utilizar varios formularios y regulaciones
finales sobre ciertos requisitos de retención.
“No era justo exigir el cumplimiento total por parte de las instituciones, ya que el IRS ni siquiera
hizo pública toda la información”, dice Harrington. “Al mismo tiempo, desde el punto de vista de
credibilidad, el IRS no ha querido dejar pasar la fecha límite nuevamente”.
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