1 Mendoza, 26 de marzo de 1997 000515 Ref: Caso Nro. 11.009 GARRIDO/BAIGORRIA Srs.: CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS S / D Quienes suscriben, apodelos familiares de ADOLFO GARRIDO Y RAúL BAlGORRIA, se dirigen a V.E. con el objeto de acompañar la pretensión de esta parte sobre medidas de reparación e indemnización en el presente caso. rados de saludamos a distinguida. D V.E. ! -' o Jorge Lavado con Sin otro particular, nuestra consideración más Carlos Varela Alvarez - - -- --- - - - --=--~l CORTE 1. D~ fi. I 2 000516 PROPUESTA SOBRE MEDIDAS DE REPARACIÓN E INDEMNIZACION EN LA CAUSA GARRIDO/ BAIGORRIA (Nro. 11. 009) I . - ANTECEDENTES Y OPORTUNIDAD DE LA PROPUESTA Según relatos de test igos presenciales y familiares de las victimas el 28 de abril de 1990, siendo aproximadamente las 4 p.ro, fueron detenidos por personal uniformado de la policía de Mendoza los ciudadanos argentinos ADOLFO ARGENTINO GARRIDO CALDERÓN (31 años) y RAÚL BAIGORRIA BALMACEDA (29 años), cuando circulaban en un vehículo tipo Rural, marca FIAT 1.500 color azul identificado con la patente de dominio B-099827, propiedad de la familia Garrido. El hecho se produjo en el interior del Parque General José de San Martín de la Ciudad de Mendoza, más precisamente frente a la Escuela Hogar Eva Perón, cerca de la rotonda Monseñor Orzali y participaron en el operativo por lo menos cuatro funcionarios que se desplazaban en dos automóviles de la fuerza provincial. r i Los familiares que fueron informado del episodio a los pocos minutos de ocurrido, recuperaron el automóvil a los pocos días del hecho, el que se encontraba en poder de personal de la Comisaría Seccional 5ta. de la Policía de Mendoza. Luego de este episodio y pese a las gestiones judiciales y extrajudiciales de familiares y abogados de las víctimas no ha vuelto a tenerse noticias hasta la fe cha de la suerte corrida por estas dos personas. El 29 de abril de 1992 La Comisión Interarnericana de Derechos Humanos (en adelante la CIDH) recibió la denuncia del caso y mediante nota del 6 de mayo de 1992 inició la tramitación de la misma bajo el Nro. 11.009 .. Posteriormente y luego de la tramitación procesal correspondiente el 29 de mayo de 1995 la CIDH presentó la demanda ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Corte), actuando como Delegado el Dr. MICHEL REISMAN, como Asesores los Drs. DAVID PADILLA e ISABEL RICUPERO y como Asistentes los Drs. JUAN E. MÉNDEZ y JOSÉ MIGUEL VIVANCO (Human Rights Watch); VIVIANA KRSTICEVIC y ARIEL DULITZKY (CEJIL); MARTíN ABREGU (CELS); DIEGO JORGE LAVADO Y CARLOS VARELA ALVAREZ. El 11 de setiembre de 1995 en oportunidad de contestar la demanda el Estado argentino reconoció los hechos expuestos por la crDH en la demanda y aceptó las consecuencias jurídicas que derivan de los hechos mencionados, reco- 000517 3 nació plenamente presente caso. su responsabilidad internacional en el El día 27 de diciembre de 1995, los representantes de los familiares de las víctimas se presentaron al MINISTERIO DE RELACIONES, COMERCIO INTERNACIONAL Y CULTO propiciando abrir la vía se solución amistosa para este caso y para el caso Nro. 11.127, que por la desaparición forzada de PAULO CHRISTIAN GAURDATI se tramita ante la CIDH. La Corte citó a las partes para una audiencia que se celebró el Ira. de febrero de 1996 en la Ciudad de San José de Costa Rica, en el curso de la cual el agente alterno de la Argentina, Embaj ador HUMBERTO TOLEDO, "reiteró el reconocimiento de la responsabilidad internacional del Estado argentino en el caso de especie". En esa oportunidad tanto el representante del Gobierno argentino como los representantes de los familiares de las víctimas, teniendo en cuenta las conversaciones existentes a la fecha y haciendo alusión a un escrito conjunto presentado con anterioridad, solicitaron un plazo de seis meses para llega a un acuerdo amistoso sobre reparaciones e indemnizaciones. El 24 de enero de 1996 el Presidente CARLOS SAUL MENEM, mediante Decreto 53/96, valora conveniente a los intereses del Estado argentino aceptar el procedimiento de solución amistosa tanto para el caso GARRIDO/BAIGORRIA, corno para el caso GUARDATI. Por tal razón resuelve instruir al Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto, para que por intermedio de la Embajadora ZELMIRA MIREYA REGAZZOLI, designada agente del Gobierno Argentino en los casos 11.009 Y 11.217, ante la Corte y ante Úl. CIDH, respectivamente, para que "inicie las tratativas con los reclamantes a fin de arribar a una solución amistosa con los mismos" . En fallo del 2 de febrero de 1996 la Corte Interamericana de Derechos Humanos decidió: 1. Tomar nota del reconocimiento efectuado por la Argentina acerca de los hechos articulados en la demanda . 2. Tomar nota igualmente de su reconocimiento de responsabilidad internacional por dichos hechos. 3. Conceder a las partes un plazo de seis meses a partir de la fecha de la presente sentencia para llegar a un acuerdo sobre reparaciones e indemnizaciones. 4 000518 4. Se reserva la facultad de revisar y aprobar dicho acuerdo y, en el caso de no llega a él, de continuar el procedimiento sobre reparaciones e indemnizaciones. En cumplimiento del Decreto Nro. 53/96, ellO de abril de 1996 en la Dirección General de Derechos Humanos y de la Muj er, Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto se realizo la primera reunión de trabajo para arribar a un acuerdo de solución amistosa entre la Embaj adora REGAZZOLI y los representantes de' los familiares de las víctimas. En esa oportunidad los representantes de los familiares propusieron tres (3) personas para que conjuntamente con un (1) representante por el Gobierno Nacional y otro por el de la Provincia de Mendoza conforme una Comisión ad-hoc para investigar en forma rápida e los hechos que dieron origen a las causas Nro. 11.009 y 11.217, obrantes ante la CIDH y la Corte. Así mismo la Embaj adora REGAZZOLI propuso invitar al miembro de la CIDH ROBERT GOLDMAN, a efectos que supervise la Conformación de la Comisión ad-hoc, se entreviste con las autoridades nacionales y provinciales, como así también con los familiares de las víctimas. Por su parte los representantes de los familiares de las víctimas se comprometieron a "elevar una propuesta de indemnización y reparación que contemple la fundamentac ión de los montos a que arribe". El día 31 de mayo de 1996, se efectuó una nueva reunlon en la Ciudad de Buenos Aires, con la participación de la Agente del Gobierno Argentino, Embajadora ZELMIRA REGAZZOLI, el Subsecretario de Justicia del Gobierno de Mendoza, Dr. JULIO GÓMEZ y los apoderados de los familiares de las víctimas Drs. Diego LAVADO y Martín ABREGU, donde además de convenir la creación de una Comisión Ad-Hoc para investigar la Verdad Real de lo acaecido, se acordó someter los aspectos indernnizatorios al arbitraje de la COMISIÓN ASESORA DEL CONSEJO DE LA MAGISTRATURA EN MATERIA CIVIL Y COMERCIAL que funciona en la Provincia de Mendoza. - El día 4 de junio de 1996 el Sr. Gobernador de la Provincia de Mendoza resolvió por Decreto Nro. 673, ratificar el acuerdo suscripto el 30/05/96. En este instrumento el Gobierno de Mendoza resuelve contribuir con el Gobierno Nacional en las negociaciones que se llevan adelante para la solución amistosa de los casos GARRIDO/BAIGORRIA y GUARDATI, en función del Decreto Nro. 53/96 del Poder Ej ecuti vo Nacional y de las disposiciones de la Convención Americana sobre Derechos Humanos (Ley Nro. 23.054) Posteriormente los representantes de los familiares de las víctimas elevamos una propuesta sobre aspectos indemnizatorios a la Comisión Arbitral donde se expresaban nuestras pretensiones. El 25 de junio de 1996 esa Comisión 000519 5 dictó su laudo. El 2 de julio del mismo año impugnó la decisión por considerarla arbitraria. esta parte En el plano de las reparaciones, el 21 de junio de 1996 la Suprema Corte de Justicia de Mendoza dispuso mediante la Acordada Nro. 14.342, las condiciones para la actuación de la Comisión Ad Hoc. El 17 de agosto de 1996 la Comisión Ad-hoc, emitió un completo informe donde declara la responsabilidad de Agentes del Estado Provincial en la Desaparición de estas personas y efectúa una serie de recomendaciones, entre otras que la causa penal sea derivada por la Suprema Corte de Justicia a otro Tribunal para que continúe con las investigaciones, y que se determine la responsabilidad de los magistrados y funcionarios judiciales que omitieron investigar estos hechos. El 31 de enero de 1997 la Excelentísima Coste Interamericana de Derechos Humanos dispuso que no habiéndose logrado un acuerdo entre las parte decidió abrir el procedimiento ~sobre reparaciones e indemnizaciones". El 5 de febrero de 1997, otorgó a la Comisión Interamericana, familiares y Gobierno un plazo para que presenten escritos y pruebas a los efectos de determinar las ~Reparaciones e indemnizaciones". Por todo ello es que conforme que a lo establecido por esta Honorable Corte concurrimos en este acto a presentar el Memorial que expresa las pretensiones de los familiares de los desaparecidos. 11 . - LAS VIOLACIONES A LA CONVENCIÓN Como quedó expresado, el Estado Argentino ha manifestado que no contiende los hechos referidos en la demanda presentada por la Causa Nro. 11.009 "GARRIDO/BAIGORRIA", y ha reconocido su responsabilidad internacional por las violaciones a sus obligaciones internacionales. En la contestación de la demanda del 11 de setiembre de 1995 se expresa "El Gobierno de la República Argentina acepta los hechos expuestos en el ítem 11 de la demanda en relación con la situación de los señores RAÚL BAIGORRIA y ADOLFO GARRIDO, los que coinciden sustancialmente con los contenidos en la presentación ante la ilustre Comisión Interamericana de Derechos Humanos que en su momento no fueron cuestionado". Además se agrega: "El Gobierno de la República Argentina acepta las consecuencias jurídicas de que los referidos en el párrafo anterior se siguen para el Gobierno Argentino, a la luz del artículo 28 párrafo 1 y 2 de la Convención Americana 6 000520 sobre Derechos Humanos, toda vez que no ha resultado posible para la i n s t a n c i a competente identificar a la o las personas penalmente responsables de los ilicitos de los que han sido objeto los señores RAÚL BAIGORRIA y ADOLFO GARRIDO, Y de este modo esclarecer su destino." Una manifestac ión coincidente hizo en el curso de la audiencia celebrada en Costa Rica elIde febrero de 1996, donde el Embaj ador HUMBERTO TOLEDO expresó que su Gobierno "aceptó in tato su responsabilidad internacional". Como consecuencia de los hechos que tuvieron lugar en la Ciudad Capital de la Provincia de Mendoza, el día 28 de abril de 1990 y los sucesos posteriores relativos a la inactividad judicial, el Estado Argentino ha incurrido en la violac ión de los artículos 4 (derecho a la v ida), 5 (derecho a que se respete la integridad física, psíquica y moral) y 7 (derecho a la libertad personal) . A su vez el Estado Argentino ha violado el derecho de las víctimas y de sus familiares a un juicio justo, en particular, ha infringido el derecho a una resolución judicial dentro de un plazo razonable consagrado en el articulo 8.1 de la Convención, así corno el articulo 25 de la misma que prevé el derecho a un recurso judicial sencillo y rápido que ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales, ambos en relación con el artículo 1.1 de la Convención. Que por sentencia del 2 de febrero de 1996, la honorable Corte Interamericana de Derechos Humanos consideró que "no existe controversia entre las partes en cuanto a los hechos que dieron origen al presente caso, ni en cuanto a la responsabilidad internacional". Por todo ello corresponde, consecuentemente, analizar la aplicación del principio de derechos internacional, reafirmado por la honorable Corte Interamericana de Derechos Humanos, que dicta que toda violación de una obligación comporta el deber de reparar el daño causado. 111 • - LA REPARACIÓN DEL DAÑO 111.1- Aspectos Generales: El objetivo principal de las normas sobre responsabilidad internac ional, así como los criterios sobre reparación del daño, es el de restablecer el equilibrio de las normas de derecho internacional que han sido violadas. Consecuentemente, quien ha cometido el acto o la omisión ilícitos tiene la obligación de restablecer el "Status quo ante", y en el caso de no ser posible, de reparar el daño de 7 000521 otro modo que, de buena fe y conforme a los criterios de razonabilidad, sustituya la restitución en especie. (1) Según lo ha expresado la Corte Permanente de Justicia Internacional en la fase indemnizatoria del Chorzów Factory Case (2), la reparación debe tener como objeto borrar las consecuencias del acto o la omisión ilícitos, restableciendo la situación a su estado anterior. Este tribunal consideró que en ausencia de un criterio amplio en materia de reparación, cualquier Estado sería libre de violar el Derecho Internacional al sólo precio del pago de una compensación. En este sentido la Convención Americana sobre Derechos Humanos establece claramente en su artículo 63.1 un criterio amplio en materia de reparación. "CUando decida que hubo violación de un derecho o libertad proteqido en esta Convención, la Corte dispondrá que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o liber"tad concul.cados. Dispondrá asimi8DlO, si ello fuera procedente, que 8e reparen las consecuencias de la medida o situación que ha confi.gurado la vulneración de eS08 derechos y el pago de una justa indemnización a la parte lesionada." El texto del artículo 63 prescribe que la Corte está facultada para disponer que" se garantice al lesionado en el goce de su derecho o libertad conculcados ... tr y •.. se reparen las consecuencias de la medida o situación que ha configurado la vulneración de esos derechos Ir , todo esto, además del "pago de una justa indemnización". La interpretación de los términos en su sentido corriente señala tres extremos: al la obligación de garantía respecto del goce conculcado, bl la obligación de reparar las consecuencias de la medida o situación en cuestión y, por último, cl el pago de una justa indemnización. La Corte Interamericana, tradicionalmente ha adoptado una posiclon amplia respecto del alcance de las reparaciones. En efecto la honorable Corte ha establecido: "La indemnización que se debe a las víctimas o a sus familiares, en los tézminos del artículo 63.1 de la Convención, debe estar orientada a procurar la "restitutio in inteqrum" de 108 daños causados por el hecho violatorio de los derechos humanos. El desiderátum es la restitución total de la situación lesi.onada, lo cual, lamentablemente, es a menudo imposible, dada la naturaleza i.rreversible de los perjuicios ocasionados, tal como ocurre en el caso presente. En esos supuestos, es procedente acordar el pago de una (1) SWARZENBERGER, Georg. International Law as Applied by International Courts and Tribunals. Vol. 1, Third Edition. London, 1957. pg. 655. (2) Chorz6w Factory (Indemnity) CaBe (1928), p.e.I.J., Ser. A. Nro. 17. pg. 47. 8 000522 "justa indemnización" en té~no. Le suficientemente amp~io. para compensar, en ~a medida de ~o posib~e, la pérdida sufrida". (3) En el caso que nos concierne (GARR1DO/BA1GORR1A), la Corte concedió al Estado Argentino un plazo de seis meses, a partir del 2 de febrero de 1996, para llegar a un acuerdo con los representantes de los familiares de las víctimas "sobre reparaciones e indemnizaciones" (4), y ante el fracaso de esa instancia por medio de las Resoluciones del 31 de enero y 5 de febrero de 1997 la Honorable Corte dispuso "abrir e l: procedimiento sobre reparaciones e indemnizaciones". Debe quedar aclarado que la conjunción copulativa "e" en las citas de la Sentencia y de las Resoluciones de esta Corte, implica que se trata de dos obligaciones independientes que deben ser ej ecutadas por el Gobierno de la República Argentina, y no de una sola. Por lo tanto el pago de una justa indemnización es sólo una de las formas de reparar el dafio, mas no la única. Argentina debe reparar el dafio causado mediante la ejecución de todas las obligaciones a las que nos referiremos infra. 111.2.- Modalidades de la Reparaci6n: La reparación puede adoptar diversas formas. El término "reparación", según expresa la doctrina (5) , está ligado a todos aquellos reclamos peticionados por quien demanda a un Estado, vale decir, res ti tución, disculpa, investigación de los hechos y juzgamiento de los individuos responsables por la violación, la toma de medidas para evitar que el acto ilícito se repita en el futuro o cualquier otra forma de satisfacción. La doctrina clasifica las modalidades de reparación en dos grupos: a) Restitución: La reparación puede asumir la forma de una "resti tución legal" (6) cuando el obj eti va consiste en la declaración de que los actos del ejecutivos, la legislatura o el órgano judicial del Estado en cuestión son nulos, dado que (en términos de la lógica del derecho), la nulidad es re(J)corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Godinez Cruz. Interpretación de la Sentencia de Indemnización Compensatoria. Sentencia del 17 de agosto de 1990. Serie C, Nro. la, párrafo 27 . ~) Caso GARRIDO/BAIGORRIA, Sentencia del 2 de febrero de 1996, dispositivo Nro. 2. (5) BROWNLIE, Ian. State Responsabi1ity. Parto r. C1arendson Press. Oxford . 1983. pg. 199. (6) Ibidem, pg. 210. 9 000523 sul tado de la ilegalidad C). A los fines de alcanzar el objetivo de la reparaclon, la Corte puede acordar una "Restitución Legal", determinando que un acto del ejecutivo, del legislativo o del judicial, es inválido (8). Una medida de este tipo puede ser clasificada tanto como una forma de "restitutio in integrum", así como una forma de satisfacción. Si la legislación de un Estado no cumple con las exigencias de un tratado, del que el Estado es parte, la adaptación de la legislación constituye el remedio natural (9). No debe verse a la restitución como una forma de comprar impunidad mediante el pago de daños y las medidas de restitución que se acuerden deben ser cónsonas y apropiadas a cada caso. etc) b) Satisfacción: La satisfacción representa un aspecto de la repar ac ron entendido en sentido amplio. La doctrina la define como toda medida que el autor de una violación debe adoptar conforme al derecho consuetudinario o a un tratado a parte de la restitución y la compensación, y que tiene como fin el reconocimiento de la comisión de un acto ilícito (11). La satisfacción tiene lugar cuando se llevan a cabo tres actos , generalmente en forma acumulativa: la disculpa, o cualquier otro gesto que demuestre el reconocimiento de la autoría del acto en cuestión; el juzgamiento y castigo de los individuos responsables y la toma de medidas para evitar que se repita el daño. (12) 111.3- Justa Indemnización: La determinación de una justa indemnización que compense el daño material y moral causado por la violación de la Convención Americana debe determinarse en cada caso en concreto y según las pautas del derechos nacional e internacional. En el caso bajo análisis, es sólo en relación a la violación de artículos 4 (derecho a la vida), 5 (derecho a la integridad personal) y 7 (derecho a la libertad personal) de la Convención, que procede sólo el pago de una justa indemnización, como compensación del daño, ya que este último es de carácter irreversible y, consecuentemente, la debida "restitutio in integrum" es imposible. Respecto al resto de las violaciones, como son las producidas al derecho de las víctimas y de sus familiares a (7) Ibidem. Ver también JENNINGS. Cambridge Essays. 1965. pg. 64. (') Ibidem, pg. 462. () BROWNLIE, Ian. Op. Cit. pg. 64. Ibidem, pg. 462. (11) BROWNLIE, Ian. Op. Cit. pg. 208. z) Ibidem. el) e 10 000524 un juicio justo en especial a una resolución judicial dentro de un plazo razonable (artículo B.l) Y el derecho a un recurso judicial sencillo y rápido que ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales (artículo 25), todos en relación con el artículo 1.1 de la Convención, y ante cuya alegación el Estado Argentino aceptó su responsabilidad internacional, involucran daños que, dada su naturaleza, deben ser reparadas con vista a la restitución total de la situación lesionada. Es decir que respecto de ellos no bastará con la sola indemnización sino que además deben adoptarse medidas de satisfacción. IV. - PROPUESTA DE REPARACIÓN EN EL CASO GARRIDO/BAIGORRIA Teniendo en cuenta las modalidades distinguidas por la doctrina, proponemos a continuación una serie de medidas a fin de reparar los daños causados en el caso que nos ocupa. a) Medidas de Restitución: i. Reforma del Código Penal Argentino La reparación del daño a la que hace alusión el artículo 63.1 de la Convención incluyen, como oportunamente señaló la Comisión en su demanda sobre este caso, ordenar "cualquier otra medida que considere pertinente a fin de reparar el daño causado debido a la desaparición de los señores BAIGORRIA y GARRIDO." Ello comprende la obligación de modificar el Código Penal Argentino, agregando un tipo penal específico que describa y reprima la Desaparición Forzada de Personas, a fin" de adecuar la legislación penal del Estado Argentino a las nuevas exigencias internacionales establecidas por la Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas, sancionada por la Asamblea General de la Organización de Estados Americanos en su 24va. Asamblea General, celebrada el 9 de junio de 1994, en la ciudad de Belén, República Federativa de Brasil. Esta Convención fue aprobada por el Congreso de la Nación mediante Ley Nro. 24.556, del 13 de setiembre de 1995 y promulgada por el Poder Ejecutivo el 11 de octubre de 1995. (u) La ausencia de una norma penal que expresamente prevea el delito de Desaparición Forzada de Personas, consti tuye una violación por omisión de esa Convención específica. (13) La Ley Nro. 24.556, que aprueba la Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas fue publicada por el Boletín Oficial Nro. 28.251, del Miércoles lB de octubre de 1995. pgs. 7/&. 11 000525 La omisión en tipificar esta conducta en la legislación penal argentina ha impedido, hasta la fecha, que violaciones como las que dieron origen a la presente causa sean prevenidas y/o adecuadamente reprimidas. Pero además consti tuye una violación a la obligación de adecuar la legislación interna conforme a las exigencias del artículo 1 de la Convención aludida. Esta obligación del Estado que se encuentra exigida en i gu a l e s términos en la Convención Americana sobre Derechos Humanos, has sido interpretada por la honorable Corte Interamericana afirmando que" abarca todas aquellas medidas de carácter jurídico, polí tico, administrativo y eultura~ que promueva la salvaguarda de los derechos humanos ... " (Caso Velásquez Rodríguez, Para. 175). Al aceptar la responsabilidad internacional por la violación de los artículos de la Convención Americana sobre Derechos Humanos ya citados, el Estado Argentino debe reparar por la vía de la restitución legal, los daños ocasionados por la ausencia de una disposición legal que contenga los compromisos asumidos por el Estado a través de la Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas, aprobada por Ley. 24.556. A fin de que dicha figura legal sea introducida en la legislación penal argentina el Gobierno de Argentina deberá iniciar por vía ordinaria un proceso de reforma legislativa en los términos establecidos por la Constitución de la Nación Argentina. Solici tamos que el Poder Ej ecuti va Nacional se comprometa a remitir, en el más breve plazo posible, al Congreso Nacional un proyecto de ley que incorpore la figura penal de la Desaparición Forzada de Persona, previendo una pena adecuada a las gravísimas consecuencias sociales y a la múltiple afectación a bienes jurídicos que esta práctica produce. En un Estados Federales como el nuestro, parece adecuado que este tipo de crímenes que constituyen violaciones a los tratados internacionales sobre derechos humanos sean de competencia federal. Ello porque en caso de no obtener una respuesta a través de los órganos de la jurisdicción interna, el responsable directo (política y económicamente hablando), ante los órganos supranacionales será el Estado Nacional. Es así que nos parece aconsej able que la investigación y represión de este tipo de delitos quede en manos de los órganos jurisdiccionales del Estado Federal, porque si se delega el juzgamiento en los agentes de la justicia provincial, el gobierno central se encontrará, como se encuentra en el caso GARRIDO/BAIGORRIA, impedido para interesarse en el adecuado funcionamiento de los recursos previstos en la jurisdicción interna y dar satisfacción 12 000528 adecuada, en el ámbito local, a los reclamos de las víctimas, como forma de evitar el proceso supranacional con todas las consecuencias que ello implica. Así mismo solicitamos que el Gobierno Argentino consienta en que la Corte Interamericana de Derechos Humanos mantenga la competencia sobre el caso GARRIDO/BAIGORRIA, a los efectos de la fiscalización del cumplimiento de la obligación de legislar el delito de Desaparición Forzada de Personas, en los términos establecidos por la Convención Interamericana aprobada a tal efecto, de acuerdo a lo expresado por la honorable Corte Interamericana de Derechos Humanos en casos anteriores." b) Medidas de Satisfacción: i. La investigación y sanción efectiva de autores materiales e intelectuales de hechos que dieron origen al presente caso. los los La reparación efectiva del daño conlleva el deber de investigación que corresponde al gobierno, el castigo de los responsable de los hechos, la declaración pública de la reprobación de estas prácticas, la reivindicación de la memoria de las víctimas y la adopción de medidas que impidan que estos hechos se repitan en el futuro. (14) Medidas de esta clase formarían parte de la reparaC10n de las consecuencias de la situación violatoria de los derechos o libertades y no de las indemnizaciones, al tenor del artículo 63.1 de la Convención. (15) El Estado Argentino tiene aún la posibilidad de cumplir con sus obligaciones internacionales sancionando a los autores materiales e intelectuales de los hechos acaecidos en Mendoza y que dieron origen a esta causa. El esclarecimiento total de los hechos y las garantías que se puedan ofrecer a los familiares de las víctimas, con respecto a l adecuado castigo que deben recibir los autores de la desaparición forzada de Esteban GARRIDO y Raúl BAIGORRIA, es un compromiso que el Gobierno de la ( J4) Naciones Unidas; Consejo Económico y Social, comisión de Derechos Humanos, E/CN.4/Sub.2/1993/S, Estudio relativo al derecho de restitución, indemnizaci6n y rehabilitaci6n a las victimas de violaciones flagrantes de los derechos humanos y las libertades fundamentales, Informe definitivo presentado por el Sr. Theo Van Boven, Relator Especial, párrafo 58. es) Caso Velásquez Rodr1guez, nota número 32 y 33. 13 000527 República Argentina debe asumir y constituye uno de los principales reclamos de los familiares de las víctimas. El dolor de haber perdido a sus seres queridos, se agiganta cuando va acompañado de la i n c e r t i dumbr e sobre su destino final y la impunidad de los autores de este delito. a} Castigo a los Instigadores, Autores y CÓmplices. Según los hechos reconocidos por el Es tado Argentino, los señores Raúl BAIGORRIA y Adolfo GARRIDO fueron detenidos ilegalmente por personal uniformado de la Policía de Mendoza en las inmediaciones del Parque General San Martín de la Ciudad de Mendoza, aproximadamente a las 16 hs. del 28 de abril de 1990. ,... Por su parte, como también ha s ido r e c on o c i do por el Estado Argentino, ha existido una violación al derecho de las víctimas y de sus familiares a un juicio justo, en particular el derecho a una resolución judicial dentro de un plazo razonable consagrado en el art ículo 8.1 de la Convención, así como el artículo 25 de la misma que prevé el derecho a un recurso judicial sencillo y rápido que ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales, ambos en relación con el artículo 1.1 de la Convención. Todo ello se vio confirmado por la Comisión Ad-Hoc que durante 45 días realizó su labor en la Provincia de Mendoza, y en cuyo informe final donde se establecen una serie de conclusiones y recomendaciones que se dio a conocer el 17 de octubre de 1996. Sin embargo hasta la fecha no se han hecho efectivas la totalidad de esas recomendaciones, fundamentalmente porque: 1) las personas directa o indirectamente involucradas, y cuya responsabilidad fuera señalada por la Comisión Ad-Hoc no han sido sometidas a proceso para que reciban las sanciones que legalmente corresponden, 2) la justicia penal no ha profundizado la investigación para confirmar judicialmente la suerte corrida por las víctimas y para localizar y entregar los restos a sus familiares, 3) los magistrados y funcionarios judiciales que omitieron en su momento llevar a cabo la investigación de los hechos y la sanción a los responsables, no han sido aún sancionados. b} Sanciones a los Encubridores. Como también fue señalado por la comisión Interamericana en su demanda ante la honorable Corte, en el ámbito de las violaciones a los derechos humanos y garantías fundamentales, el oficio de investigar los hechos e identificar 14 000528 a los responsables recae principalmente en manos del Estado. La investigación debe emprenderse con la seriedad acorde a la gravedad de lo sucedido, y no como una simple formalidad. Debe ser asumida por el Estado como un deber jurídico propio y no como una simple gestión de intereses particulares, que dependa de la iniciativa procesal de la víctima o de sus familiares o de la aportación privada de los elementos probatorios, sin que la autoridad pública busque efectivamente la verdad. (16) Frente a un hecho de tal gravedad, presenciado por múl tiples testigos y denunciado ante la jurisdicción local, no ha existido la suficiente actividad procesal, necesaria para llegar a resolución judicial tendiente al descubrimiento de lo sucedido y la delimitación de responsabilidades penales. Por razones que se desconocen, dado que el expediente se mantiene bajo secreto de sumario pese a la insistencia de su levantamiento por los familiares de las víctimas, los testigos presenciales no han sido citados a declarar, tampoco se ha ordenado reconocimientos en rueda de personas para identificar a los autores. Esta inexplicable inacción del órgano jurisdiccional contrasta flagrantemente con los resultados obtenidos por los familiares de las víctimas y sus abogados, quienes de "motu propio" pudieron realizar averiguaciones sobre lo ocurrido y han aportado suficiente prueba ante la Comisión Interamericana de Derechos Humanos como para que ésta haya entendido viable la demanda ante la honorable Corte. Frente a la abundante prueba que sindica a agentes públicos como los autores de este grave crimen, el derecho protegido en el art. 8.1 de la Convención fue vulnerado en relación a la obligación del Estado en instrumentar medidas que tiendan a garantizar el libre y pleno ej ercicio de los derechos reconocidos en la Convención. Por ello, es necesario, además, que el Estado Argentino investigue e informe por que razón a más de seis años de que los hechos fueran denunciados ante la jurisdicción local los autos Nro. 60.009, caratulados F.cl NN. o Personal Policial p/av. delito" (obrantes ante el 4to. Juzgado de Instrucción de la Primera Circunscripción Judicial de la Provincia de Mendoza), se encuentra secreto y sin imputados. ii. Reparaciones morales: establecimiento ineguí voco de los hechos, las disculpas y restituci6n del honor de las víctimas y sus familiares. (lí Caso Velásquez Rodriquez I párrafo 177. 15 000529 1- Aceptación Integral del informe de la Comisión Ad-Hoe y Publicaei6n Oficial: El Gobierno de la República Argentina en su allanamiento a los términos de la demanda presentada por la Comisión ante la honorable Corte, ha reconocido los hechos y la responsabilidad que surge como consecuencia de los mismos. Las autoridades del Gobierno de Mendoza durante el año 1992, fecha en que desaparecio Paulo Christian GUARDATI, trataron de minimizar estos sucesos optando por descalificar a las víctimas y sosteniendo que por tratarse de delincuentes habituales dudaban del carácter forzado de estas desapariciones, como puede comprobarse del Diario de Sesiones del 22 de Octubre de 1992, cuando fuera interpelado en el Senado provincial del Ministro de Gobierno Alfredo FORRAS. Ello no sólo afectó la reputación de las propias víctimas, sino también la de sus familiares, que aparecerían como personas inescrupulosas denunc iando un hecho inexistente, no sólo ante la jurisdicción local, sino también ante la internacional. Esta sospecha lanzada por las entonces autoridades gubernamentales de la provincia se ha visto facilitada por la inacción del poder judicial provincial para investigar lo sucedido, resultado de los cual hasta la fecha no existe una versión oficial sobre la suerte corrida por los Srs. BAlGORRIA y GARRIDO luego de su detención por miembros de la Policia de Mendoza. Si bien es cierto que la detención ilegal por agentes policiales fue reconocida por el Estado Argentino al momento de allanarse a la demanda presentada por la Comisión ante la Honorable Corte, no ha existido una explicación de las autoridades oficiales a la sociedad y a los familiares sobre los sucesos posteriores. Por ello, a fin de reparar el daño que causa a los familiares de las víctimas la inexistencia de una explicación oficial sobre como se sucedieron la totalidad de estos hechos, en especial la suerte corrida con posterioridad a la detención ilegal y su destino final; el Gobierno de la República Argentina debe proceder a aceptar oficialmente el informe de la Comisión Ad-Hoc y efectuar una publicación oficial del mismo para finalmente presentarlo ante la opinión pública nacional y ante la comunidad internacional. La publicación de los resultados obtenidos por la Comisión Ad-Hoc, a través de un medio oficial debe ser acompañado de comunicados de prensa ante los principales diarios de Argentina y de la Provincia de Mendoza, así como en prestigiosos diarios de la comunidad internacional. Esta comunicación debe dejar en claro los términos de la asunción 16 000530 de responsabilidad expresada por el Gobierno Nacional ante la exposición de los hechos establecidos por la Comisión Ad-Hoc, que constituyen una ratificación y ampliación de los hechos ante los cuales el Estado Argentino se ha allanado. Esta publicación, no sólo debe contener una mera admisión de los hechos, sino también una disculpa para los familiares de las víctimas y para la ciudadanía argentina. También debe contener un compromiso expreso del Estado Argentino para que hechos como los sucedidos en Mendoza y que dieron origen a esta causa nunca más tendrán lugar en el país. 2- Placa recordatoria: Como otra medida de satisfacción y en relación al reconocimiento ha que se hizo referencia, se concertará con los familiares de las víctimas la colocación de una placa en memoria de los hechos, con cargo al presupuesto nacional. Esta obra deberá instalarse en el hall de acceso al edificio de los Tribunales Federales de la Ciudad de Mendoza, si to en calle Pedro Malina y España de esa metrópolis y tendrá por fin aclarar a la sociedad mendocina y a las futuras generaciones sobre la verdad de lo sucedido con Raúl BAIGORRIA y Adolfo GARRIDO y sobre el proceso internacional en que los mismos encontraron reparación e indemnización. El reconocimiento oficial del informe de la Comisión Ad-Hoc, su publicación oficial y la realización de la obra solicitada es fundamental para reparar las consecuencias de estos crímenes aberrantes satisfacer el derecho de los familiares de las víctimas y ante la ausencia de sus cadáveres poseer un lugar físico para rendirles homenaje a su memoria. ii i. La indemnización pecuniaria. Para el establecimiento de los montos que el Estado deberá pagar en concepto de indemnización por los rubros de daño material (lucro cesante y daño emergente ) y moral debe tenerse en cuenta principalmente los antecedentes en el derecho nacional e internacional. a) Antecedentes Nacionales El Estado Argentino mediante Ley Nro. 24.411, sancionada el 7 de diciembre de 1994, reconoció "motu propio" su obligación de reparar a los familiares de los desaparecidos durante la última dictadura militar (1976/83). La ley establece una indemnización por todo concepto equivalente a la remuneración mensual de los Agentes Nivel A del escalafón para el personal civil de la administración pública 17 000531 nacional , aprobado por decreto 993/91, multiplicado por el coeficiente 100; lo que hace un total cercano a los PESOS DOSCIENTOS TREINTA MIL ($ 230.000). Este monto sólo puede ser considerado como base mínima por sobre la cual deben instrumentarse en el futuro cualquier indemnización por casos de desaparición forzada que a partir de esa fecha deba pagar el Estado Argentino. Ello, porque los hechos abarcados por esta ley tiene dos particularidades a considerar: En primer lugar son hechos que sucedieron con anterioridad a que la Argentina aprobara la Convención Americana sobre Derechos Humanos reconociendo la competencia de la Corte Interamericana de Derechos Humano s (Ley Nro. 23.054), lo que dificultaba la determinación de la responsab il idad del Estado ante la jurisdicción internacional. Por tal motivo ninguno de las causas que abarcó esta ley poseía, al momento de su sanción, el grado de avance procesal en la instancia internacional que posee el caso que nos ocupa. En segundo término, en la mayoría de ellos han prescripto las acciones civiles, lo que torna imposible el reclamo de una justa indemnización en el ámbito de la jurisdicción local. b) Antecedentes Provinciales En la Jurispruedencia Provincial de los Tribunales del Fuero Penal existen dos fallos recientes que resultan indicativos para la resolución sobre la resolución que se ha peticionado a esta Honorable Corte Interamericana: En los Autos Nro. 621 caratulados "F./c PAREDES GUERRERO, Claudia Alejandro p/ Homicidio Culposo", obrantes ante la 6ta. Cámara del Crimen; se condenó (el 30/03/94), al imputado y solidariamente al Estado de la Provincia de Mendaza (por ser PAREDES funcionario policial), al pago de la suma de PESOS SETENTA Y CINCO MIL ($ 75.000), para cada uno de los reclamantes, lo que totalizan PESOS CIENTO CINCUENTA MIL ($ 150.000), en concepto de Daño Moral. En los autos Nro. 18644, caratulados "F.c/ SANTANDER, Julio p!Homicidio Simple", obrante ante la 2da. Cámara del Crimen, se condenó (30/05/96) a SANTANDER (funcionario policial) y solidariamente a la Provincia de Mendoza al pago de PESOS CIENTO VEINTE MIL ($ 120.000), en concepto de Daño Moral. El los autos Nros. 15.249, de la 3ra. Cámara del Crimen, caratulados F.c! ADAM PÉREZ, Sergio p/Homicidio Culposo, el 26/6/96, se condenó al imputado a pagar la suma 18 000532 de $ 222.324 en concepto de daño material y moral, haciendo disquisición sobre el nivel socioeconómico de víctima (vendedor ambulante, sin salario fijo). no la La Corte Suprema de nuestra provincia ha dicho, por su parte: "Esta Sala 11 ha sostenido in re "F. c. /CARRIZO, Nelidas p/Hom. S/Casación", Fallo registrado en L.S. 215 fs. 291, que la locución "únicamente tendrán acción los herederos forzosos" -para reclamar el daño moral ocasionados por la muerte de la víctima- contenida en la segunda parte in fine del arto 1078 del Código Civil Argentino, ha de interpretarse en un sentido amplio, porque el derecho a la reparación del daño moral, "no es un derecho sucesorio que se ej erza jure heredi ta tes, s ino que se demanda por derecho propio (j ure propio) y no en cuanto sucesor del muerto. De este modo, resulta habilitado para accionar cualquier heredero legitimario de la víctima, siempre que sea un pariente íntimo de éste, y aunque en los hechos resulte excluido de la sucesión por otros de grado preferente, porque no hay necesidad de abrir sucesión. En consecuencia están habili tado para reclamar la indemnización referida el cónyuge, los hij os y demás descendientes, los padres y otros ascendientes, los hermanos y la viuda sin descendientes (conforme arts. 3591, 3592 Y 3576 bis. del Código Civil)". Este fallo fue citado y confirmado por la Suprema 48453, Corte de Justicia de Mendoza en la causa Nro. caratulada F.c/ MEJIAS, Antonio, p/hom Culposo y les. culposas s/Casación el 9 de abril de 1991. Por ello sea como fuere el criterio que se adopte para arbitrar la indemnización reclamada (tesis de la sanción pecuniaria o de la simple indemnización moral), esta Honorable Corte no deberá dudar de actuar con el máximo rigor posible, puesto que tronchar una vida joven lo amerita, máxime cuando la acción criminosa es actuada por personas en quienes la sociedad deposita su confianza como guardianes de nuestros bienes y nuestras vidas. Nótese que hablamos de agentes del Estado, por ello es que el fallo que resulte debe ser señero, para quien negligentemente eligió o vigiló a los funcionarios que son autores del aberrante hecho que nos ocupa. c ) Antecedentes Internacionales DAÑO MATERIAL 19 000533 La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha acogido como principio general de derecho , que las formas de reparación material comprende tanto el daño emergente 7 ) como el lucro cesante. e DAÑO EMERGENTE: Este aspecto considera los gastos en que incurrieron los familiares de las víctimas, como consecuencia directa de los hechos. Incluye honorarios profesionales para gestiones judiciales y administrativas, fotocopias, llamadas telefónicas, traslado de los familiares y abogados para la realización de gestiones an tes las autoridades del Estado Nacional, traslado para ubicar testigos, honorarios notariales para confección de poderes y certificaciones de firmas y otros gastos necesarios para la asistencia jurídica durante más de seis años. En el caso "Aloeboetoe et al", la Corte estimó "adecuado que se reintegren a l o s familiares de l a s víctimas los gastos efectuados para obtener información a cerca de ellas después de su asesinato y los realizados para buscar sus cadáveres y efectuar gestiones ante las autoridades surinemesas" (párrafo 79). En el caso que nos ocupa no es posible determinar ciertamente cuanto han gastado cada una de las familias de las víctimas por este concepto, ya que l a s condiciones sociales de estas personas no permitió que se conservaran la totalidad de los comprobantes. Sin embargo hay que tener en cuenta que para efectuar una estimación aproximada, según surge de los hechos reconocidos por el Estado Argentino, se ha constatado la intervención de cuatro abogados durante la trami tación de la causa en la jurisdicción interna que comenzó en 1990 y hasta la fecha se mantiene secreta y sin imputados. Además se realizaron gestiones para ubicar a los desaparecidos en la provinc ia de San Juan, San Luis, Córdoba y Chaco; dado que según referencias policiales estas personas se encontrarían en dependencias penitenciarias de esas provincias. Se encuentra acreditado a la vez que se han Ln s t rumen t ados varios poderes generales para juicios ante Escribano Público y se han tomado seis testimonios pasados ante notario. Con la prueba ofrecida ante el Tribunal Arbitral que se constituyó en Mendoza a tales efectos, e l 25 de julio de 1996 se nos reconoció en concepto de daño emergente la suma de de $ 6.00 0 por cada una de l a s familias, lo que et') citados Aloeboetoe et al, párrafo 5 O. Cfr. Chemin de fer de la baie de Delagoa , Sentence, 29 rnars 1900, Martens Nouveau Recueil Général de Traité, 2erne Série, t. 30, p. 402; Case of Cape Horn Pigeon, 29 November 1902, Paper s relating to the Foreing Relations of the United States, Washington, D.C.: Governrnent Pinting Office, 1902, Appendix 1, p.470. 20 000534 totalizaban $ 12.000. Desde ese momento, hasta febrero de 1997 esos gastos se han incrementado en $ 3 .699, cuyos comprobante se acompañan en copia simple. Sin embargo los gastos efectivamente realizado, l ó g i c a me n t e superan estos montos, porque adviértase que los comprobantes solo se refieren a los tres últimos años, pero efectivamente los familiares de las víctimas, en los primeros momentos realizaron todas las gestiones indicadas, de lo cual carecen de comprobantes. Debe considerarse, en especial, la condición socioeconómica de las familias afectadas, dado que recorrieron incansablemente el país preguntando y efectuando averiguaciones por la suerte de sus familiares y no previeron la necesidad de demostrar los gastos irrogados ante instancias, en ese momento desconocidas por ellos, y donde su única preocupación era saber donde estaban sus seres queridos. Por ello, si tenemos en cuenta que en sólo en los últimos tres años efectuaron gastos superiores a los $ 15.000, es razonable estimar que en los 6 años desde que se produjeron los hechos, el gasto efectivamente realizado haya sido de un total por las dos familias de DÓLARES ESTADOUNIDENSES CUARENTA MIL (U$ 40.000), divisible en partes iguales para cada una de las familias. Peticionamos que esta Honorable Corte reconozca expresamente esta suma y renuncie a la posibilidad de exigir comprobantes, por las razones ya señaladas. LUCRO CESANTE: Consiste en todo ingreso que las familias de las víctimas podría haber percibido durante la vida de las personas hoy desaparecidas. Estas dos personas eran trabaj adores de la construcción que aportaban para el mantenimiento de su familiares reclamantes. Al perder este sustento los familiares sufrieron un deterioro sustancial en su standard de vida. Para el cálculo del lucro cesante se tomó en cuenta la capacitación laboral y los oficios de los desaparecidos, teniendo en cuenta que ADOLFO GARRIDO contaba con 31 años al momento de su desaparición y era carpintero de obras y que RAÚL BAIGORRIA tenía 29 años y se desempeñaba como oficial albañil. Por ello se toma el salario promedio de un obrero de la construcción para la fecha en que sucedieron los hechos, abril de 1990, con más los ajustes por actualización monetaria o indexación. La expectativa de vida útil utilizada es la edad de 70 años. Este mecanismo garantiza, en expresión de la Corte, una "apreciación prudente del daño ti (Aloeboetoe et al, párrafo 87). 21 000535 A continuación se menciona la cantidad que por este concepto reclama cada familia. La suma se fijó en dólares estadounidenses para referirse a una moneda con poder adquisitivo estable, entendiéndose que se puede pagar en pesos al cambio en la fecha del efectivo pago. La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso VELÁS QUE Z RODRíGUEZ dijo: que su desaparición "no puede considerarse muerte accidental para efectos de la indemnización, puesto que ella es el resultado de graves hechos imputables a Honduras. La base para fij ar el monto de la indemnización, no puede, apoyarse, en prestaciones tales como el seguro de vida, sino que debe calcularse un Lucro Cesante de acuerdo con los ingresos que habría de recibir la víctima hasta su posible fallecimiento natural. En este sentido se puede partir del sueldo ( ... ) que VELÁSQUEZ recibía en el momento de su desaparición hasta el momento de su jubilación obligatoria ( ... ), con posterioridad le habría correspondido una pensión hasta su fallecimiento" (párrafo 46). Así mismo respecto de la legitimación activa para reclamar, en el mismo caso dijo la Corte Interamericana que: orla obligación de resarcimiento no deriva del derecho interno sino de la violación de la Convención Americana. Es decir, es el resultado de una obligación de carácter internacional. En consecuencia los citados familiares, para poder exigir la indemnización, únicamente tienen que acreditar el vínculo familiar pero no están obligados a seguir el procedimiento que exige la legislación hondureña en materia hereditaria" (párrafo 54). Por ello se toma el salario promedio de un obrero de la construcción en el rango de Oficial Albañil para la fecha en que sucedieron los hechos, abril de 1990, con más los ajustes por actualización monetaria o indexación. La expectati va de vida útil utilizada es la edad de 70 años. Este mecanismo garantiza , en expresión de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, una "apreciación prudente del daño" (Aloeboetoe et al, párrafo 87). A continuación se menciona la cantidad que por este concepto reclama cada familia. La suma se fijó en dólares estadounidenses para referirse a una moneda con poder adquisitivo estable, entendiéndose que se puede pagar en pesos al cambio en la fecha del efectivo pago. Teniendo en cuenta que la UNIÓN OBRERA DE LA CONSTRUCCION (UOCRA), fija por Convenio la suma de PESOS DIEZ ($ 10), por día y siendo éste un valor indicativo mínimo que 000536 22 contrastado con los informes de empresas del rubro y los testimonios de familiares y compañeros de trabajo indica que en la práctica se abona una suma promedio de PESOS TREINTA a TREINTA y CINCO ($ 30 a 35), diarios; estimamos prudente establecer un promedio neto de PESOS TREINTA ($ 30), por día. 1. RAÚL BAIGORRIA BALMACEDA. 30 X 25 días ;;;;: Ingreso Diario U$ Salario mensual U$ 750 X 41 años ;;;;: U$ 750 U$ 399.750 2. ADOLFO GARRIDO. - Ingreso Diario U$ 30 X 25 días U$ 750 Salario mensual U$ 750 X 39 años U$ 380.250 DAÑO MORAL Para determinar este monto se toma en cuenta la edad de cada una de las víctimas, el tiempo que llevan desaparecidos y los criterios de la jurisprudencia internacional en materia compensatoria y la jurisprudencia nacional. Merece una especial consideración que esta Corte tenga en cuenta que nos encontramos ante dos Desapariciones Forzada de Personas. Se trata de una práctica represiva que ha sido condenada internacionalmente por la Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada que nuestro país aprobó por Ley Nro. 24.556, donde se en su preámbulo se declara que "la práctica sistemática de la desaparición forzada de personas constituye un c;rimen de lesa humanidad" (párrafo 6). Este instrumento internacional además define en su Art. 11: "Para los efectos de la presente Convenci.ón, se considera desaparici.ón forzada de persona la privación de la libertad a una o más personas I cualquiera que fuere su fozma I cometida por agentes del Estado o por personas o qrupos de personas que actúen con l . autorización, el apoyo o la aquiescencia del Estado I segui.da de la falta de información o de la nega~va a reconocer dicha pri.vación de libertad o de 000537 23 i.nformar 8ob~ e~ paradero de ~a persona I con ~o cua~ se impide e~ ejercicio de ~os recursos ~egües y de ~a. garantías proce.a~e8 perti.nentes". (18) Como puede apreciarse la definición citada se ajusta a los hechos acaecidos con los ciudadanos GARRIDO y BAIGORRIA. Esta indemnización trata de compensar el dolor por la perdida de los seres queridos, la incertidumbre sobre las circunstancias que les tocaron vivir y la suerte final que corrieron, la angustia y el tiempo que ha demandado la incesante búsqueda de respuesta oficial sobre el destino de sus familiares, en un término que a la fecha supera los seis años, y la frustración padecida durante este largo periodo por no poder cerrar este episodio con la catarsis del duelo y la imposibilidad de rendir homenaje a sus deudos en una parcela de tierra identificada. Además, también se ha ocasionado un daño moral cuando, según expresión de la Comisión Interamericana en la demanda presentada ante la honorable Corte, el Estado incumplió con la obligación establecida en el arto 25 de la Convención de garantizar a las víctimas y sus familiares un recurso sencillo y rápido que los ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales. Esta indemnización es difícil en su apreciación pecuniaria, toda vez que es virtualmente imposible determinar exactamente el grado de sufrimiento, angustia, dolor e incertidumbre padecido por las víctimas de una desaparición forzada de personas. Sin embargo la experiencia común indica que esta práctica represiva generalmente comienza con la privación ilegitima de libertad, continúa con vejaciones, apremios ilegales y torturas, y finaliza con el homicidio agravado de las víctimas. Por ello debe fij arse el monto correspondiente a este rubro en atención a "principios de 9 equidad" (Aloeboetoe et al, párrafo 87). ) e En "Aloeboetoe et al", el Alto Tribunal Interamericano sostuvo que "el daño moral infligido a las víctimas, a criterio de la Corte, resulta evidente pues es propio de la naturaleza humana que toda persona sometida a las agresiones y vejámenes mencionados experimente un sufrimiento moral. La Corte estima que no se requieren pruebas para llegar a esta es) Boletin Oficial Nro. 26.251, Buenos Aires, miercoles 18 de octubre de 1995, 1ra. Secci6n, Pgs. 7/8. e~ También Caso Velásquez Rodriguez, Indemnización Compensatoria, párrafo 40 y siguientes; Caso Godinez Cruz, Indemnización Compensatoria, párrafo 38 y siguiente. 000538 24 conclusión y resulta suficiente el reconocimiento responsabilidad efectuado ... en su momento" (Párrafo 52). de En los casos VELASQUEZ RODRíGUEZ y GODINEZ CRUZ la Corte estimó la indemnización por daño moral en lempiras (20). Al año de la sentencia la devaluación del lempira llevó el monto a menos de una tercera parte del monto original, por lo que la Corte debió dictar una sentencia aclaratoria y exigió que se mantuviera el poder adquisitivo del monto original. De allí en más se advirtió la necesidad de establecer los montos indemnizatorios en moneda constante. En el Caso Caso GODINEZ CRUZ, la Corte señaló que: "la naturaleza de la indemnización acordada, en cuanto comprende el lucro cesante calculado a lo largo de una vida probable, indica que la "resti tutio in integrum" se vincula con la posib ilidad de conservar durante un tiempo relativamente largo el valor real del monto acordado A este respecto la Corte observa que una de las vías más accesibles y comunes para lograr ese propósito, como es la conversión de la suma percibida a una de las llamadas divisas duras ... " el) . En el Caso "Aloeboetoe et al" la suma fue convertida en dólares de los Estados Unidos de América al tipo de cambio del mercado libre e incrementado con los intereses resarcitorios calculados a la tasa vigente en el mercado 2 ) internacional". e El Código Civil Argentino confiere la posibilidad a los familiares de las víctimas de un ilícito de ser indemnizados por daño moral. Dicha compensación en el caso de los familiares tiene como fundamento la reparación del dolor sufrido por la desaparición de las víctimas, entendiéndose que no hay que probar este rubro, porque es una presunción "juris et de jure". El monto de dichas indemnizaciones se acuerda discrecionalmente por el juez. (23) En derecho internacional, la Corte declaró que el "daño moral es resarcible, y en particular, en los casos de violación a los derechos humanos, su liquidación debe ajustarse a los principios de equidad". (24) el) Caso Velásquez Rodriguez, Indemnización Compensatoria, Godinez Cruz, Indemnización compensatoria, párrafo 50. f1 párrafo 52; Caso Caso Caso Godinez Cruz, Interpretación de la Sentencia de Indemnizaci6n Compensatoria, Sentencia del 17 de agosto de 1990, Serie C Nro. la, párrafos 29 y 42. el) Caso "Aloeboetoe et al", párrafo 92. (~ Articulo 1069, 1078, 1079 Y c.c. del C . Civil Argentino. e~caso Velásquez Rodriguez, Indemnizaci6n Compensatoria, párrafo 27. 25 000539 En el caso que nos ocupa, el daño moral se ha estimado en una suma de DÓLARES ESTADOUNIDENSES TRESCIENTOS MIL (U$ 300.000), por cada una de las familia de los desaparecidos. Para determinar este monto se toma en cuenta la edad de cada una de las víctimas, el tiempo que llevan desaparecidos y los criterios de la jurisprudencia internacional en materia compensatoria y la jurisprudencia nacional. Esta suma deberá ser distribuida equi tati vamente entre las familias, en atención al número de miembros. - Estos casos de desaparición forzada de personas en la provincia de Mendoza son de una alta gravedad, en primer lugar por la naturaleza del acto. En segundo término porque es el Estado que creado sobre la base del consenso para el resguardo de los derechos ciudadanos, es quien los conculca. En tercer lugar porque ésta práctica se realiza dentro de una sociedad que definitivamente ha optado por la legalidad democrática, donde se presume que deben funcionar regularmente las instituciones, por lo que no cabe ni la más mínima excusa para hechos como este, que ha expuesto a Mendoza y al país en todos los foros internacionales como un lugar donde la Desaparición de GARRIDO y BAIGORRIA, se repite dos años más tardes en la persona de GUARDATI. Ello alerta a la comunidad internacional sobre el retorno de prácticas que tuvieron vigencia extendida durante los años de la dictadura que se extendió durante 1976/1983. La indemnización que se otorgue en estos casos debe establecer un "leading case" que advierta al Estado Nacional que las violaciones a los derechos humanos pueden producir un severo efecto en los fondos públicos. De lo contrario una exigua indemnización podría alentar el fortalecimiento de la impunidad y la inseguridad jurídica. Tengasé en cuenta que en la Republica Argentina rige la llamada "Ley de Convertibilidad" que equipara el valor de 1 Peso a 1 Dólar Estadounidense. iv- HONORARIOS: Este rubro es reclamado por los apoderados de los familiares de las víctimas, por su trabajo desarrollado, ya que son abogados independiente que durante estos 6 años realizaron todos los trámites necesarios, tanto ante la jurisdicción interna como internacional para arribar a esta instancia, sin contar con subsidios u honorarios de ninguna especie. 26 000540 Teniendo en cuenta que nos encontramos ante un caso sin precedentes en la Argentina proponemos para su determinación que se adopte como parámetro la aplicación supletoria y complementaria de las normas del derecho interno que rigen en materia procesal civil de la Provincia de Mendoza y que conforme al compromiso suscripto el 31 de mayo de 1996, hacen posible su aplicación; en especial la Ley Nro. 3641, con sus modificaciones introducidas por el Decreto Nro. 1.304/75. Por ello proponemos que se regule en concepto de honorar ios de los Drs. CARLOS VARELA ALVAREZ Y DIEGO JORGE LAVADO, en forma conjunta el equivalente al 15 % de lo que se otorgue como total de la indemnización. Adviértase que este fue el cr iterio seguido por el Tribunal Arbitral que intervino para determinar una posible indemnización durante la etapa de acuerdo amistoso por el que transitó este caso. v- PRUEBA: La mayor cantidad de prueba que será útil para la resolución del caso fue presentada ante el Tribunal Arbitral, que tuvo su sede en la Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza. Según las constancias que acompañamos, de allí fue derivada a la Subsecretaría de Justicia, Ministerio de Gobierno de Mendoza. Esta dependencia las derivó posteriormente a la Subsecretaría de Derechos Humanos del Ministerio de Relaciones Exteriores del Estado Nacional, a nombre de la Agente Argentina, Embajadora ZELMIRA REGGAZOLI, para que las mismas fueran remitidas ante esta honorable corte. Por tanto, de no haberse recibido en la sede de ese Tribunal la documentación que a continuación detallamos, solicitamos a esta Honorable Corte requiera al Gobierno Argentino que envíe esa prueba fundamental aportada por esta parte. Además de ello, junto a este memorial se acompaña prueba Documental e informativa que al final se indica: la a) Documental en Poder del Gobierno Argentino: 1- Poder General para Juicio de ROBERTO BAIGORRIA BALMACEDA, RICARDO BAIGORRIA BALMACEDA, SARA ESTHER BAIGORRIA y OSVALDO 000541 27 BAIGORRIA; Abregú. Diego Lavado, Carlos Varela Alvarez y Martín 2- Poder General para Juicio de ANA BENITA GARRIDO Y SARA ROSA GARRIDO; a Diego Lavado, Carlos Varela Alvarez y Martín Abregú. 3- Poder General para Juicio de ROSA SARA CALDERON, SAMUEL GARRIDO, MOISES GARRIDO y RITA GARRIDO; a Diego Lavado, Carlos Varela Alvares y Martín Abregú. 4- Poder General para Juicio de ESTEBAN GARRIDO a Diego Lavado y Carlos Varela Alvarez. 5- Partida de nacimiento de ADOLFO ARGENTINO GARRIDO. 6- Partida de nacimiento de RAUL BAIGORRIA. 7- Partida de nacimiento de ROBERTO BAIGORRIA 8- Partida de nacimiento de RICARDO BAIGORRIA. 9- Partida de nacimiento de SARA ESTER BAIGORRIA. 10- Partida de nacimiento de OSVALDO BAIGORRIA. 11- Partida de nacimiento de ANA BENITA GARRIDO (Se agrega copia simple cuyo original se encuentra en el registro respectivo) . 12- Partida de nacimiento de SARA ROSA GARRIDO. (Se agrega copia simple cuyo original se encuentra en el registro respectivo) . 13- Partida de nacimiento de SAMUEL GARRIDO. (Se agrega copia simple cuyo original se encuentra en el registro respectivo) . 14- Partida de nacimiento de MOISES GARRIDO. (Se agrega copia simple cuyo original se encuentra en el registro respectivo). 15- Partida de nacimiento de RITA GARRIDO. (Se agrega copia simple cuyo original se encuentra en el registro respectivo) . 16- Certificado de Estudio Curso de Jardinería de ADOLFO GARRIDO. (Se agrega copia simple cuyo original se encuentra en el Organismo Oficial que lo emitió) . 17- Certificado de Estudio de Curso de Carpintería de Obra de ADOLFO GARRIDO. (Se agrega copia simple cuyo original se encuentra en el Organismo Oficial que lo emitió). 18- Cuatro Copias de Oficios dirigidos por el 4to. Juzgado de Instrucción a los Servicios Penitenciarios de Córdoba, San 000542 28 Luis, Devoto y Caseros tramitados por los familiares. (Se agrega copia simple cuyo original se encuentra en el 4to. Juzgado de Instrucción Autos Nro. 60099). 19- Carpeta de comprobantes parciales de gastos efectuadas por los familiares. b ) Informativa en Poder del Gobierno Argentino: 1- Declaración Jurada de RICARDO BAIGORRIA, ANTONIO ALBERTO QUIROGA, HUGO ALBERTO AYALLA Y ROBERTO BAIGORRIA. 2- Informe de la Empresa de Pintura de RICARDO FERREYRA. 3- Informe de la UNION OBRERA DE LA CONSTRUCCION (UOCRA}. 4- Informe de la Empresa CEREDA CONSTRUCCIONES S.R.L. 5- Declaración Jurada de los Drs. Diego Lavado y Carlos Varela Alvarez sobre la prueba que en copias se acompaña. e) Nueva Prueba Documental: Se acompaña documental: con este escrito la siguiente prueba 1- Copia de la Sentencia recaida en los Autos Nro. 621 caratulados "F.lc PAREDES GUERRERO, Claudia Alejandro pi Homicidio Culposo", obrantes ante la 6ta. Cámara del Crimen; se condenó (el 30/03/94), al imputado y solidariamente al Estado de la Provincia de Mendoza (por ser PAREDES funcionario policial), al pago de la suma de PESOS SETENTA Y CINCO MIL ($ 75.000), para cada uno de los reclamantes, lo que totalizan PESOS CIENTO CINCUENTA MIL ( $ 15 0. OOO), en concepto de Daño Moral. 2- Copia de la Sentencia recaida en autos Nro. 18644, caratulados "F. el SANTANDER, Julio p/Homicidio Simple", obrante ante la 2da. Cámara del Crimen, se condenó (30/05/96) a SANTANDER (funcionario policial ) y solidariamente a la Provincia de Mendoza al pago de PESOS CIENTO VEINTE MIL ($ 120.000), en concepto de Daño Moral. 3- Copia de la Sentencia recaida en autos Nros. 15.249, de la 3ra. Cámara del Crimen, caratulados F.c/ ADAM PÉREZ, Sergio p/Homicidio Culposo, el 26/6/96, se condenó al imputado a pagar la suma de $ 222.324 en concepto de daño material y moral, no haciendo disquisición sobre el nivel socioeconámico de la víctima (vendedor ambulante, sin salario fijo). 4- Copia de gastos a partir de mayo de 1996 hasta febrero de 1997. 000543 29 5- Copias de las observaciones al Laudo Arbitral reali zado por el Centro de Estudios Legales y Sociales, en 6 fs. 6- Copia de la Ley Provincia de Mendoza. de Honorarios Profesionales de la 7- Copia de la parte pertinente del Diario de Sesiones del Senado la Provincia de Mendoza, durante la Interpelación al Ministro de Gobierno Alfredo Porras, el 22 de octubre de 1992. 8- Copia del Diario Los Andes del 23 octubre de 1992, referido a la interpelación del Ministro Porras en el Senado Provincial. 9- Copia del informe de la Subsecretaría de Justicia que acredi ta que la documentación de gastos, en 4 carpetas fue entregada a la Embajadora ZELMlRA REGGAZZOLI, EL 5/7/96 vi- FORMA DE PAGO Estas indemnizaciones serán percibidas directamente por los familiares de las víctimas desaparecidas a través de sus apoderados, cuya documentación legi timante en fue presentada oportunamente ante esta Honorable Corte. Como claramente ha sido expresado con anterioridad: "Los daños sufridos por las víctimas hasta el momento de su muerte dan derecho a una indemnización. La indemnización que se debe pagar por haber privado a alguien de su vida (en nuestro caso privado ilegítimamente de su libertad, sometidos posteriormente a vejaciones, apremios ilegales y torturas y luego darle muerte) es un derecho p ropio que corresponde a aquellos que han resul tado perjudicados. Por tal razón, la jurisprudencia de los tribunales internos de los Estados aceptan generalmente que el derecho a solici tar la indemnización por la muerte de una persona corresponde a los sobrevivientes que resul tan afectados por ella" (Aloeboetoe et al, párrafo 54 ). En cuanto a la distribución de los montos por los distintos conceptos de indemnización pecuniaria, en el caso "Al oeboet.ce et al rt, esta Honorable Corte estimó equitativo escoger los siguientes criterios: a. De la reparación del daño material correspondiente a cada víctima se adjudicó un tercio (1/3) a las esposas, y dos tercios (2/3) a los hijos , que lo dividirán en partes iguales si hubiere más de uno. b. La reparación del daño moral correspondiente a cada víctima se dividió así: una mitad (1/2) se adjudica a los hijos; 000544 30 un cuarto padres. (1/4) a la esposa y el otro cuarto (1/4) a los La corte no se p ronunc i o sobre quien sería el destinatario de la indemnización en caso de que no hubieren progenitores o hijos con derecho a ella. Sugerimos que en el presente caso la distribución de los sobrantes se haga en partes iguales entre los hermanos de las víctimas. c. El reintegro de los gastos será pagado a las personas que manifiestan haberlos realizado. En el caso sub-examen los gastos realizados en forma conjunta por ambas familias. han sido De acuerdo a las reglas señaladas la distribuc ión de las reparaciones pecuniarias y reintegro de gastos es el siguiente: l. BENEFICIARIOS DE RAÚL BAIGOlmIA BALMACEDA Sus hermanos: RICARDO BAIGORRIA BALMACEDA . DNI. Nro. 12.481.061 SARA ESTHER BAIGORRIA DNI. Nro. 12.841.961 ROBERTO BAIGORRIA BALMACEDA . DNI. Nro. 14.311.409 OSVALDO BAIGORRIA DNI. Nro. 18.671.814 2. BENEFICIARIOS DE ADOLFO ARGENTINO GARRIDO Su madre: ROSA SARA CALDERON DNI. Nro. 18.651.068 Sus hermanos: ESTEBAN GARRIDO . ANA BENITA GARRIDO . SAMUEL GARRIDO . MOISES GARRIDO ...........•• SARA ROSA GARRIDO . RITA GARRIDO .............• DNI. DNI. DNI. DNI. DNI. DNI. Nro. Nro. Nro. Nro. Nro. Nro. 10.206.973 11.243.488 11.920.119 14.297.376 16.836.583 17.459.665 Esta honorable corte deberá disponer que el Gobierno de la República Argentina haga efectivo el pago completo e inmediato una vez que la sentencia quede firma.- 31 000545 ~ ~ SINTESIS DE LA PROPUESTA SOBRE REPARACION INDEMNIZACIÓN EN LA CAUSA GARRIDO/BAIGORRIA E Sintetizando: el Gobierno de la República Argentina deberá comprometerse formalmente a realizar las siguientes acciones de reparación no pecuniaria, así como al pago de las indemnizaciones que en su total abajo se expresa: l. Remitir al Congreso Nacional un proyecto de ley que incorpore la figura típica de Desaparición Forzada de Persona, siguiendo los lineamientos de la Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas aprobada por Ley Nro. 24.556. Este delito debería ser de competencia federal. 2. Reconocer el Estado Nacional el contenido del informe de la Comisión Ad-Hoc, como la verdad histórica de los hechos sucedidos en Mendoza, el día 28 de abril de 1990 y que dieron origen a este proceso. 3. Publicar oficialmente y en forma completa el informe de la Comisión Ad-Hoc y efectúe la publicación de una síntesis del mismos en cuatro de los principales diarios de circulación internacional (The New York Time, Le Monde, El País y Corriere della Sera), cuatro diarios de circulación nacional (Clarín, La Nación, Pagina/12 y Ámbito Financiero o La Razón) y en los dos diarios de circulación provincial (Los Andes y Uno). A ello deberá agregarse las disculpas del caso a los familiares de las víctimas y a toda la ciudadanía, haciendo público el compromiso del Estado de que hechos como estos más volverán a repetirse. 4. Confeccionar una placa, con cargo al presupuesto nacional, y ordenar su colocación en el Hall de ingreso a los Tribunales Federales de Mendoza con una explicación sucinta de los hechos, la asunción de responsabilidad del Estado y resul tados del proceso internacional, las disculpas a familiares y ciudadanía, y el compromiso de que hechos similares no volverán a ocurrir. 5. Procederá de inmediato al pago de las indemnizaciones cuyo monto en concepto de daño material y moral asciende a DÓLARES ESTADOUNIDENSES SETECIENTOS MIL DOSCIENTOS CINCUENTA (U$ 700.250), para los familiares de ADOLFO GARRIDO Y DÓLARES ESTADOUNIDENSES SETECIENTOS DIECINUEVE MIL SETECIENTOS CINCUENTA (U$ 719.750). Ello totaliza la suma de DÓLARES ESTADOUNIDENSES UN MILLÓN CUATROCIENTOS VEINTE MIL (U$ 32 000546 1.420.000). 6. El Estado Nacional deberá abonar en concepto de honorarios profesionales de los Dres. CARLOS VARELA ALVAREZ y DIEGO JORGE LAVADO, en forma conjunta, el equivalente al 15 % de lo que se otorgue como total de la indemnización. Las indemnizaciones deberán ser pagadas en dinero efectivo, en dólares o su equivalente en pesos al momento de su efectivo pago, y no podrán ser pagadas en bonos de la deuda pública ni ningún otro instrumento similar. Di -- • . .... Co~j~~) Carlos Va~ela Alvarez r