BONETT Martha Presentacion Panama

Martha Bonett
Socia y Jefe Dpto. de Negocios
FUSION
De acuerdo con lo establecido en el art. 172 del Co.Co., “Habrá
fusión cuando una o más sociedades se disuelvan, sin liquidarse,
para ser absorbidas por otra o para crear una nueva. La
absorbente o la nueva compañía adquirirá los derechos y
obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas al
formalizarse el acuerdo de fusión.”
De acuerdo con el literal del artículo antes mencionado, habrá
fusión, siempre entre sociedades y no entre empresas.
Por Absorción: cuando una sociedad absorbe a la
sociedad disuelta, volviéndose el titular de los
Derechos y obligaciones de esta.
Por Creación: cuando el proceso implica la creación de
una nueva sociedad que adquiere los derechos y obligaciones de
las sociedades disueltas.
FUSION
• La fusión es un proceso, compuesto por tres fases
• 1. Fase preparatoria. Es esa fase diagnostico, donde vamos a
decir que tan homologables son las realidades laborales de las
empresas involucradas para efectos de poder concluir que tan fácil
es la integración. Nos lleva a tomar decisiones antes de la
formalización de la fusión, decisiones a nivel laboral. (la sustitución
laboral aparece cuando se formaliza el negocio, uno de los
conceptos que nos transmitían acerca de la sustitución patronal, es
que la misma es un efecto de un acto jurídico que implica un
cambio de empleador, unidad de establecimiento y continuada
prestación del servicio, este efecto). Esta fase nos lleva a tomar
decisión, como por ejemplo homologación de contratos,
reglamentos internos de trabajo y beneficios colectivos.
FUSION
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Esta fase parte de tener reforzados los aspectos normativos que se vana ver
involucrados y van a tener efectos en la fase de formalización.
Parte del punto de tener reforzados: conjunto de normas que regulan las
relaciones laborales: norma individual (Contratos de Trabajo), norma colectiva
(Pactos colectivos, convenciones colectivas) y normas reglamentarias que son
las normas de la Empresa misma (políticas de empresa).
Siempre va haber una sombra y es que en el punto de la formalización del
acuerdo de fusión, siempre trae como consecuencia el efecto de la sustitución
patronal. Así que siempre al final se va a presentar el fenómeno de la
sustitución patronal, pero
¿qué conflicto puede haber desde la perspectiva de las normas individuales?,
estas se traducen en el contrato individual de trabajo, donde se pactan entre
otras cosas, las condiciones de servicio y condiciones de remuneración.
Prestación personal del servicio: ya hoy en día nos referimos a como se
traduce el servicio: prescripciones de responsabilidades y demás.
FUSION
• El fenómeno de la sustitución patronal, nos trae una respecto
de las normas individuales, y es el test de igualdad,
problemáticas de igualdad cuando tengamos conciencias,
dinámicas, filosofías distintas, es lo que es en la aproximación
de las construcción de las normas individuales. Ej. En esta
Empresa todo supervisor gana salario integral, y en la otra no,
las normas individuales supone que es un acuerdo entre las
partes, pero ese acuerdo entre trabajador y empleador
siempre tendrá una base de referencia para un eventual test
de igualdad que se fundamenta en la regla del artículo 143
del C.S.T., que es aquella que desarrolla el criterio de “ a
trabajo igual, salario igual”.
FUSION
de test de desigualdad, problemática, personas
que realizan idénticas actividades tengan
diferente remuneración y cuando vamos a ver
donde es el punto de partida para poder superar
esas dudad, están en los criterios, políticas de
remuneración.
FUSION
• Norma individual
• Norma reglamentaria
• Normas colectiva la convivencia de las dos
convenciones, el trabajador afiliado a un
sindicato se le podrá aplicar su convención
colectiva, cuando un trabajador es afiliado a
ambos sindicatos, deberá el empleador
preguntar cual de las dos convenciones quiere
que le sea aplicable.
FUSION
• cuanto a la obligación de unificar las convenciones y
decir, que hoy en día se pueden traducir en
negociaciones distintas y nunca olvidar que en
ningún caso el hecho de la multiplicidad de las
convenciones, permite la multiplicidad de beneficios,
corresponde al trabajador decidir de que convención
quiere ser beneficiario cuando esta afiliado a varios
sindicatos. Dice la Corte, en una intensión bastante
soñado y peligrosa, que la convención que más
favorece al trabajador, dice, que quien señala lo que
más le favorece es el trabajador, pero es peligrosa
esa expresión.
En cualquiera de las dos hipótesis de fusión, se
presentará respecto de los trabajadores, el
fenómeno de la Sustitución Patronal, pues las
sociedades, se convierten en el nuevo Empleador.
A su vez, el hecho de que no haya liquidación de
las sociedades disueltas da lugar a la “identidad
del establecimiento o continuidad de la
empresa”, como hemos propuesto que debe
denominarse el elemento objetivo de la
sustitución patronal.
Cuando la Empresa adquirida no tenga
empleados, hay fusión técnicamente hablando,
pero no hay sustitución patronal, cuando no hay
sujetos en riesgo. Es decir, sólo hay fusión de
capital.
LA ESCISIÓN
La escisión es una fusión a la inversa, es la división de
su patrimonio social, en dos o más partes a fin de
traspasar en bloque varias o la totalidad de estas
partes resultantes de la división a una o varias
sociedades preexistentes o constitutivas en varias de
esta operación, recibiendo los accionistas de la
sociedad escindida acciones o participación de las
sociedades beneficiarias en contraposición a está
aportación.
La diferencia esencial con la fusión, en que en la
fusión el patrimonio se pasa total, se va todos,
cuando se pasa dividido se escinde, y puede ser que
esa escisión se de para que un pedacito se fusione
con otro.
CLASES DE ESCISIÓN: una sociedad se disuelve
para dividir la totalidad del patrimonio y dar
lugar al traspaso en bloque de sociedades.
Escisión por Creación: se crea una nueva
sociedad, aquí no se genera problema, porque
no tenemos con quien hacer el test de igualdad.
Escisión por Absorción, parte del patrimonio
escindido se va para otro. Se tiene problema,
cuando esa división se traspasa a una sociedad
preexistente, porque esta división respecto de la
preexistente es una fusión, desde el punto de
vista de laboral, pero este traspaso del
patrimonio dividido también se va a representar
en cuotas de participación o acciones en esta
otra sociedad.
T 401 de 2009: La sustitución patronal tiene por
finalidad … “Amparar a los asalariados contra un
imprevisto fin del contrato de trabajo producido por el
traspaso o cambio de dominio o de administración de la
Empresa” “no siendo parte en la negociación, los
trabajadores tampoco pueden ser sus víctimas”
T 205 de 2006: Es el de mantener la unidad de los
contratos siempre que concurren los anteriores
elementos y a partir de este, se desprende una serie de
finalidades particulares entre las que se destaca, en
materia de jubilación, la de garantizar el pago de dicha
prestación, a su titular por parte de la entidad
económica respectiva, cualquiera que sea el empresario
y sin que importe que la unidad empresarial haya
tenido uno o varios gestores, siempre que mantenga el
mismo giro de actividades
El
verdadero
significado
o
interpretación que se le debe dar a
la expresión antes citada y contenida
en el art. 67, es que la actividad
económica
que
se
venía
desarrollando, sea la misma en la
nueva empresa. Los trabajadores
siguen desarrollando las mismas
funciones para las que fueron
contratados, con la misma actividad
económica.
ESCISIÓN
Cuándo se presenta la sustitución patronal en fenómenos
como la escisión?
La escisión es otra de las formas de transformación
societaria, con efectos empresariales, y consiste en la
operación por medio de la cual una sociedad “divide su
patrimonio en varias partes”
La escisión se da sobre una porción patrimonial, no
implican actividad empresarial,
Una sociedad escindente desplaza en bloque una porción
de patrimonio (en bloque significa activos y pasivos), no
se pueden trasferir a una los activos y otra los pasivo, se
debe trasferir en bloque, aquí es donde aparece la
sociedad beneficiaria, que contrario a la fusión, son
sociedades que existen o sociedades creadas para la
escisión,
Aquí si subsisten los empleadores, el nuevo
empleador y el viejo, a no ser que la escindente
desaparezca, porque transfiere todo sus activos.
Por eso se hace la distinción, entre las clases de
escisión: parcial, total o múltiple, en cada una de
estas hipótesis operará la sustitución patronal, de
la misma manera, es decir, parcial, total o
múltiple. Cuando es total o múltiple, desaparece
la entidad beneficiaria, hay no hay antiguo
empleador.
Las normas de la escisión, contemplan unas
garantías especiales cuando alguno de los
beneficiarios de la escisión, no puede cumplir con
las garantías adquiridas, en el caso de la
sustitución patronal, las obligaciones laborales:
A diferencia de la fusión, la norma relativa
a la responsabilidad de los patronos
establecida del art. 69 del C.S.T., si tiene
aplicación, pues, en los casos de escisión
en que la sociedad escindente no se
disuelva y , en tal caso, además de la
norma laboral, se aplicará el artículo 10 de
la Ley 222 de 1995, según el cual:
“Cuando una sociedad beneficiaria
incumpla alguna de las obligaciones que
asumió por la escisión o lo haga la
escindente respecto de las obligaciones
anteriores a la misma, las demás
sociedades participantes responderán
solidariamente por el cumplimiento de la
respectiva obligación.”
GRACIAS