RM_156-2014 RJ ECOJET c RA 098 de DGAC

VISTOS: el recurso jerarquico planteado por Linder M. Delgadillo Medina, en representaciOn de
ECOJET S.A., en contra de la ResoluciOn Administrativa N° 098, de 10 de marzo de 2014, emitida
por la Direccion General de Aeronautica Civil - DGAC.
CONSIDERANDO: que el recurso jerarquico de referencia tuvo origen en los siguientes
antecedentes:
1. Mediante nota EJ-0L-003/2014, de 17 de enero de 2014, ECOJET S.A. presento ante la DGAC
su itinerario en la ruta La Paz y Cochabamba, vuelos que no seran de caracter comercial, en
estricto cumplimiento de la Resolucion Administrativa Regulatoria ATT-DJ-RA TR 0185/2013, de
25 de octubre de 2013 emitida por la Autoridad de Regulacion y Fiscalizacion de
Telecomunicaciones y Transportes (fojas 6 y 7).
2. Mediante Nota EJ-OL-004/2014, de 17 de enero de 2014, ECOJET S.A. justified) la ruta
Cochabamba — La Paz contemplada en el itinerario presentado, debido a que su base de
operaciones esta en la ciudad de Cochabamba y no es posible hacer los relevos de tripulaciones
de comando y cabina requerida par la Autoridad Aeronautica Boliviana; el traslado de los
tripulantes significa un costo adicional a la operacion; no es conveniente para el servicio de
mantenimiento que las aeronaves no Ileguen a su base para que se les realicen los servicios
requeridos por la autoridad; SABSA ha comunicado que en la plataforma de La Paz no tiene
espacio suficiente para el pernocte de las aeronaves, siendo un acto que contraviene lo estipulado
en el Anexo 9 de la OACI, procediendo a la remocion de la aeronave a un area remota poniendola
en riesgo de sufrir danos; y resaltando el hecho de que son tramos exclusivamente tecnicooperacionales y de ninguna manera contemplan un caracter comercial (foja 4).
3. Mediante Nota EJ-OL-005/2014, de 23 de enero de 2014, ECOJET S.A. remiti6 a la DGAC su
nuevo itinerario modificado (fojas 8 y 9).
4. Mediante Nota DTA-0059/2014 DGAC-0142/2014, de 23 de enero de 2014, la Direccion de
Aeronautica Civil — DGAC, remitio a la Autoridad de Regulacion y Fiscalizacion de
Telecomunicaciones y Transportes — ATT copia de las notas EJ-0L-003/2014 y EJ-OL-004/2014
presentadas par ECOJET S.A. solicitando emitir el criterio tecnico correspondiente en el marco de
la Resolucion Administrativa Regulatoria ATT-DJ-RA TR 0185/2013, de 25 de octubre de 2013
(foja 10).
5. Cursa en antecedentes el Acta de la Reuni6n de coordinaci6n entre la ATT y la DGAC sobre el
tema de ECOJET S.A., de 23 de enero de 2014, en la que se concluye que se elevara a consulta
de la ATT la solicitud de la empresa ECOJET S.A., la ATT emitira criteria tecnico que permita
elaborar el Informe Tecnico de la DGAC, para aprobar o rechazar el itinerario conforme la
Resolucion Administrativa Regulatoria ATT-DJ-RA TR 0185/2013 (foja 11).
6. Mediante Nota ATT-DTR-N 0016/2014, de 23 de enero de 2014, la ATT remite a la DGAC el
Informe Tecnico ATT-DTR-INF TEC 0014/2014 (fojas 24 a 30).
7. Mediante lnforme, de 24 de enero de 2014, la Unidad de Servicios Aerocomerciales,
perteneciente a la Direccion de Transportes de la DGAC, recomienda no aprobar el itinerario
propuesto par el Operador Aereo ECOJET S.A. (fojas 32 a 34).
8. Mediante Nota DTA-0061/2014 DGAC-0166/2014, de 24 de enero de 2014, la DGAC no aprob6
el requerimiento de ECOJET S.A. par no encontrarse estructurado conforme a lo establecido en la
Resolucion Administrativa Regulatoria ATT-DJ-RA TR 0185/2013, de 25 de octubre de 2013
emitida par la ATT (foja 12).
Mediante memorial presentado en fecha 7 de febrero de 2014, ECOJET S.A. interpuso recurso
:i1e revocatoria contra la Nota DTA-0061/2014 DGAC 0166/2014, de fecha 24 de enero de 2014,
n base a as siguientes argumentos principales (fojas 35 a 46):
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Av. Martz;cor San* CO E;:q. Cll Ororo,
Ectjf Centro de Comonicaciones La Paz. 5piso. tete/im ps: ;59,, 2- 2119999 2156600
SANTA CRUZ DE LA SIERRA BOLIVIA 2014
i) El contenido de la Nota DTA-0061/2014 DGAC 0166/2014, de fecha 24 de enero de 2014 es sin
lugar a dudas un Acto Administrativo emitido por la Autoridad Aeronautica que cuenta con todos
los requisitos que lo tipifican, pero que lamentablemente carece de dos que son fundamentales
cuando afectan derechos subjetivos e intereses legitimos que son la motivaciOn, y el cumplimiento
de lo dispuesto en el ordenamiento juridic°.
ii) A traves de la Nota DTA-0061/2014 DGAC 0166/2014, la DGAC toma una determinaciOn de
mayor importancia para nuestra empresa a consecuencia de otra determinacion ilegal emitida por
la ATT, sin que esta contenga una fundamentaci6n adecuada careciendo de respaldo en
disposici6n legal alguna.
iii) El referido acto administrativo contraviene previsiones legales contenidas en la Constitucion
Politica del Estado tales como las del Articulo 14, el Articulo 306, numerales I y II, el Articulo 308,
numerales I y II y Articulo 311, preceptos y principios constitucionales que garantizan la no
discriminaci6n, el trato igualitario, la iniciativa privada, la igualdad y seguridad juridica, la libertad
de empresa y el pleno ejercicio de las actividades empresariales reguladas por ley, empero, los
mismos parecen ser ignorados por nuestras autoridades aeronauticas cuando se trata de las
peticiones que efectua nuestra empresa.
iv) Hasta el presente hemos sido permanentemente objeto de un trato discriminatorio, inequitativo,
desigual y parcializado que ha ignorado sistematicamente nuestros derechos y garantias
constitucionales.
v) La actitud de la Autoridad Aeronautica a traves de la emision del acto administrativo impugnado
contradice diametralmente determinaciones tomadas por ella misma en el curso del proceso para
la otorgacion del Permiso de OperaciOn que nos extendi6. Ademas de contradictoria resulta
inaudita la posiciOn que ahora se asume, sin fundamento alguno ni justificacion de orden tecnico,
economic° o legal que este objetiva y fehacientemente demostrada.
vi) El acto administrativo impugnado contraviene las previsiones contenidas en el Decreto
Supremo N° 28478 relativo al marco institucional de la Direccian General de Aeronautica Civil. A
traves de un informe emitido por la DGAC en el que de manera inopinada e ilegal cede la facultad
de otorgar rutas a nuestra empresa en favor de la ATT, la misma que con esa aquiescencia y
aprovechando de esa conducta permisiva nos impone limitaciones operativas nunca antes vistas
en la actividad aeronautica civil, generando una clara discriminacion.
vii) La Autoridad Aeronautica y la Autoridad Reguladora del sector en lugar de promover la
competencia leal y la eficiencia de las empresas del sector, ademas de evitar practicas abusivas y
predatorias, resultan los promotores de todas esas distorsiones en desmedro exclusivo de nuestra
empresa.
Contrariando la legalidad y la normativa vigente se nos han impuesto condiciones altamente
li mitativas al no permitirnos operar en la ruta troncal, ni siquiera en operaciones no comerciales,
de caracter complementario para cumplir con servicios en otras rutas del territorio nacional,
li mitacion inadmisible que nunca antes se impuso a ningun otro operador en nuestro pals.
10. Mediante ResoluciOn Administrativa N° 098, de 10 de marzo de 2014, la DGAC resolvi6 anular
el procedimiento administrativo, hasta la nota DTA-0061/2014 DGAC-0166/2014 de 24 de enero
de 2014, inclusive, debiendo la DirecciOn de Transporte Aereo emitir lnforme Tecnico
fundamentado, conforme lo considerado en esa Resolucion Administrativa, en el plazo establecido
por ley; en base a los siguientes argumentos principales (fojas 63 a 71):
i) La respuesta es concisa careciendo en la exposicion de una explicacian tecnica
(fundamentacion) de la posicion asumida y notificada a la Empresa Linea Aerea ECOJET S.A., sin
tomar en cuenta que la motivacian de la decision administrativa esta vinculada al derecho al
debido proceso.
ii) La solicitud formulada por la Empresa Linea Aerea ECOJET S.A. fue atendida pronta y
oportunamente, sin embargo de manera abreviada.
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Av. MarRni STik.t Cruz. E:3q.
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SANTA CRUZ DE LA SIERRA' . BOLIVIA, 201
Por el analisis efectuado y con base a criterios de razonabilidad y estricto cumplimiento de la
normativa, se Ilega a la conclusion de que no se ha dado estricto cumplimiento a los Principios del
Derecho Administrativo, toda vez que se ha prescindido de la fundamentacion tecnica y
justificacion de la decision asumida, en consecuencia corresponde su saneamiento sefialando los
argumentos extranados.
11. Mediante memorial presentado en fecha 24 de marzo de 2014, Linder M. Delgadillo Medina,
en representacion de ECOJET S.A., interpuso recurso jerarquico contra la Resolucion
Administrativa N° 098, de 10 de marzo de 2014, emitida por la Direccian General de Aeronautica
Civil, en base a los argumentos planteados en el recurso de revocatoria y anadiendo los
siguientes (fojas 75 a 80 vta):
i) Existen otros temas medulares quo fueron extrafiamente ignorados en el texto de la Resolucion,
que no han sido resueltos y que por el contrario se pretende mantener evadiendo su tratamiento,
sin cambiar la estructura de fondo de la determinacion tomada.
ii) Las cuestiones de nulidad o anulabilidad en los recursos de revocatoria o jerarquico solo
pueden tratarse en caso de que alguna de estas hubiera sido alegada por la parte interesada, lo
que es obvio que en nuestro caso no ocurrio, de ah1 la impertinencia de su analisis y la conclusion
final a la quo Ilega la resoluciOn administrativa que ahora impugnamos.
12. El Ministerio de Obras Piablicas, Servicios y Vivienda mediante Auto RJN/AR-003/2014, de 01
de abril de 2014, admitio el Recurso Jerarquico interpuesto el 24 de marzo de 2014 (foja 82).
CONSDERANDO: que a traves de lnforme Juridico MOPSV-DGAJ N° 506/2014, de 18 de junio
de 2014, la Direccion General de Asuntos Juridicos de este Ministerio, producto del analisis del
recurso jerarquico que ahora se examina, recomendo la emision de una Resolucion Ministerial por
medio de la cual se rechace el recurso jerarquico planteado por Linder M. Delgadillo Medina, en
representaci6n de ECOJET S.A., en contra de Resolucion Administrativa N° 098, de 10 de marzo
de 2014, emitida por la Direccion General de Aeronautica Civil, confirmandola en su totalidad.
CONSEDERANDC: que analizados los antecedentes del recurso jerarquico motivo de autos y lo
expuesto en el lnforme Juridico MOPSV-DGAJ N° 506/2014, de 18 de junio de 2014, se tienen las
siguientes conclusiones:
1. El Articulo 61 de la Ley N° 2341 — Ley de Procedimiento Administrativo, respecto a las formas
de resoluciOn de los recursos administrativos, dispone quo los recursos administrativos previstos
en la Ley seran resueltos confirmando o revocando total o parcialmente la resolucion impugnada,
o en su caso, desestimando el recurso si este estuviese interpuesto fuera de termino, no
cumpliese las formalidades senaladas expresamente en disposiciones aplicables o Si no
cumpliese el requisito de legitimaciOn establecido en el Articulo 11 de la ley.
2. El inciso e) del Articulo 28 de la Ley N° 2341 dispone que es un elemento esencial del acto
administrativo el fundamento; el acto administrativo debera ser fundamentado, expresandose en
forma concreta las razones quo inducen a emitir el acto, consignando, ademas, los recaudos
indicados en el inciso b) del articulo 28 de esta ley.
3. El inciso c) del Articulo 30 de la Ley N° 2341 dispone quo los actos administrativos seran
motivados con referenda a hechos y fundamentos de derecho cuando se separen del criteria
seguido en actuaciones precedentes o del dictamen de Organos consultivos o de control.
4. De acuerdo al articulo 55 del Decreto Supremo N° 27113, sera procedente la revocaciOn de un
acto anulable por vicios de procedimiento unicamente cuando el vicio ocasione indefensiOn de los
administrados o lesione el interes public°. La autoridad administrativa, para evitar nulidades de
actos administrativos definitivos o actos equivalentes, de oficio o a peticion de parte, en cualquier
estado del procedimiento, dispondra la nulidad de obrados hasta el vicio mas antiguo o adoptara
las medidas mas convenientes para corregir los defectos u omisiones observadas.
S:.Una vez referidos los mencionados antecedentes y la norm ativa aplicable, corresponde efectuar
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SANTA CRUZ DE LA SIERRA - BOLIVIA, 2014
el análisis de los argumentos expuestos por Linder M. Delgadillo Medina, en representación de
ECOJET S.A., en su recurso jerárquico. Así, en relación a que existen otros temas medulares que
fueron extrañamente ignorados en el texto de la Resolución, que no han sido resueltos y que por
el contrario se pretende mantener evadiendo su tratamiento, sin cambiar la estructura de fondo de
la determinación tomada.
Al respecto, es necesario considerar que la Ley de Procedimiento Administrativo establece que la
resolución que resuelva el recurso de revocatoria debe referirse siempre a las cuestiones y
pretensiones planteadas por el interesado, por lo que el fundamento y la motivación de la
resolución que resuelva el recurso de revocatoria deberá contener el análisis respecto a cada uno
de estos planteamientos. En este entendido, ECOJET S.A. planteó dentro de su recurso de
revocatoria, entre otros argumentos, que el contenido de la Nota DTA-0061/2014 DGAC
0166/2014, de fecha 24 de enero de 2014 es sin lugar a dudas un Acto Administrativo emitido por
la Autoridad Aeronáutica que cuenta con todos los requisitos que lo tipifican, pero que
lamentablemente carece de dos que son fundamentales cuando afectan derechos subjetivos e
intereses legítimos que son la motivación, y el cumplimiento de lo dispuesto en el ordenamiento
jurídico. En este entendido, del análisis expuesto en la Resolución Administrativa N° 98, se
evidencia que éste se circunscribió principalmente a establecer si la Nota DTA-0061/2014 DGAC
0166/2014, de fecha 24 de enero de 2014 contaba con los elementos esenciales del acto
administrativo, para verificar así la legalidad de su emisión, concluyendo, con base a criterios de
razonabilidad y estricto cumplimiento de la normativa, que no se ha dado estricto cumplimiento a
los Principios del Derecho Administrativo, toda vez que se prescindió de la fundamentación
técnica y justificación de la decisión asumida, en consecuencia la DGAC determinó que
corresponde el saneamiento de su pronunciamiento incorporando los argumentos extrañados.
En el caso de autos, la DGAC ha establecido en la Resolución Administrativa N° 98 que se ha
evidenciado que la empresa Línea Aérea ECOJET S.A. exige mayor abundamiento técnico en la
respuesta para su plena conformidad, a objeto de no verse afectada en sus derechos,
consagrados en la Constitución Política del Estado y la Ley de Procedimiento Administrativo,
consiguientemente, reconoce que su actuación dentro de la solicitud realizada por ECOJET S.A.
no ha cumplido con los mandatos legales, disponiendo la nulidad de obrados hasta el vicio más
antiguo, es decir, hasta la Nota DTA-0061/2014 DGAC 0166/2014, de fecha 24 de enero de 2014,
inclusive, para proceder a la emisión de un nuevo acto administrativo que contenga una
fundamentación técnica y justificación adecuada, lo que implica que la DGAC a momento de emitir
el nuevo pronunciamiento considerará los fundamentos y argumentos que justifiquen su
determinación, por lo que el argumento expuesto por ECOJET S.A. no amerita mayor análisis.
6. Por otra parte, ECOJET S.A. argumentó que las cuestiones de nulidad o anulabilidad en los
recursos de revocatoria o jerárquico sólo pueden tratarse en caso de que alguna de éstas hubiera
sido alegada por la parte interesada, de ahí la impertinencia del análisis y la conclusión final a la
que llega la resolución administrativa impugnada, al respecto corresponde señalar que la
impugnación de un acto administrativo implica que la Administración realice una revisión de su
propia actuación, debiendo considerar además de los argumentos planteados por el recurrente,
aquellos aspectos que hacen a la validez y legalidad del acto administrativo emitido, pudiendo, de
así corresponder en derecho, aplicar la disposición normativa contenida en el artículo 55 del
Reglamento a la Ley de Procedimiento Administrativo aprobado mediante Decreto Supremo N°
27113. Por lo que, según se tiene desarrollado en el punto precedente, en el presente caso, la
DGAC ha actuado conforme a Derecho.
7. Por consiguiente, en el marco del inciso b) del Artículo 16 del Decreto Supremo N° 0071 y el
inciso c) del artículo 124 del Decreto Supremo N° 27113, que aprueba el Reglamento a la Ley de
Procedimiento Administrativo, corresponde rechazar el recurso jerárquico planteado Linder M.
Delgadillo Medina, en representación de ECOJET S.A., en contra de la Resolución Administrativa
N° 098 de 10 de marzo de 2014, confirmándola en todas sus partes.
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SANTA CRUZ DE LA SIERRA
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BOLIVIA, 2014
ONIC*.- Rechazar el recurso jerarquico planteado por Linder M. Delgadillo Medina, en
representaci6n de ECOJET S.A., en contra de la Resolucion Administrativa N° 098, de 10 de
marzo de 2014, emitida por el Director Ejecutivo ad Interin de la Direccion General de Aeronautica
Civil - DGAC, Gral. Luis Coimbra Busch, confirmandola en todas sus partes.
Comuniquese, registrese y archivese.
,
Vladimir Sanchez Escobar
Mtrustro
Min. Otos Palicas, Seritsios y Vivienda