Boletín Octubre 2008

BOLETÍN ORECLA
ACTUALIDAD LABORAL
Sentencias
Nº 3 - OCTUBRE 2008
SUMARIO
CONTRATOS:
pág 2
- Antigüedad en sucesivos contratos temporales
pág 2
- Requisitos para la sucesión de empresas
CONCURSO ACREEDORES:
pág 3
- Rescisión de contratos-excepción de incompetencia
CONVENIOS COLECTIVOS:
pág 3
- Legitimación activa para impugnar un Convenio Colectivo
PREVENCIÓN DE RIESGOS LAB.: pág 4
- Deber empresarial de abonar dietas al Delegado de P.
SEGURIDAD SOCIAL:
pág 4
- Deber empresarial de indemnizar cuando el trabajador no
accede al desempleo por falta de licencia administrativa.
pág 5
- Dietas falsas que encubren salario: responsabilidad
empresarial por la infracotización.
DESPIDO DISCIPLINARIO:
pág 5
- Procedencia del despido de un piquete por ofensas a una
trabajadora que no secundó la huelga.
DERECHO A LA INTIMIDAD
pág 5
- Límite al derecho de control del empresario.
HORAS EXTRAS
pág 6
- Omisión del deber de registro de las horas extras por
parte del empresario: presunción a favor del trabajador.
Este Boletín ha sido elaborado por:
Secretaría ORECLA
Pasaje de Peña 4, 3º. 39008 SANTANDER
-1-
SENTENCIAS
.
CONTRATOS:
1. Contratos temporales sucesivos: cómputo antigüedad desde el inicio de la
relación laboral.
TSJ Cantabria, Rec 11/2008. Fecha: 8 Febrero 2008.
El Tribunal mantiene que el periodo prestado bajo contratos temporales diversos debe ser
computado a efectos de calcular la antigüedad si no existe solución de continuidad en la
prestación de servicios, por más que formalmente se haya amparado dicha prestación en
distintos contratos. Por tanto, debe computarse todo el transcurso de la relación contractual de
trabajo siempre que no haya habido una solución de continuidad significativa, lo que no se
produce cuando entre uno y otro contrato temporal medie una interrupción breve, inferior al
tiempo de caducidad de la acción de despido. El cómputo a efectos de antigüedad opera,
incluso, cuando la relación contractual anterior se extingue por acuerdo entre las partes
documentado en finiquito.
En este supuesto se cuestiona cuál es la antigüedad del trabajador a los efectos del percibo del complemento
personal de antigüedad regulado en el convenio colectivo aplicable, (no a los efectos del cálculo de una posible
indemnización por la extinción de su contrato de trabajo).
El tribunal señala que a los efectos de indemnización, el concepto de antigüedad es de determinación legal, pero a
los efectos de derechos salariales, la antigüedad es un concepto de configuración convencional y sólo si en el
convenio colectivo aplicable se omite cualquier disposición respecto al modo de cómputo de la antigüedad, hay que
ir a una interpretación general, la misma que determina el número de años trabajados a efectos del cálculo de
indemnizaciones legales.
2. Requisitos para la existencia de válida sucesión empresarial.
T.S. , Rec 3617/2006. Fecha: 29 de Mayo 2008.
El T.S, con apoyo en la doctrina del Tribunal de Justicia de la U.E., establece que, a los efectos
de lo previsto en el articulo 44 del E.T. , se considerará que existe sucesión de empresa cuando
la transmisión afecte a una entidad económica que mantenga su identidad, entendida como un
conjunto de medios organizados a fin de llevar a cabo una actividad económica. No puede
calificarse de traspaso o sucesión de empresa la mera cesión de actividad o sucesión de la
plantilla. Ello implica transmisión al cesionario de los elementos patrimoniales que configuran la
infraestructura u organización básica de la explotación. El alto Tribunal parte de que deben
tomarse en consideración todas las circunstancias de hecho, y en particular, el tipo de empresa o
actividad de que se trate, el que se hayan transmitido o no elementos materiales como edificios o
bienes muebles, el valor de los elementos inmateriales en el momento de la transmisión, que se
haya transmitido o no la clientela, grado de analogía de actividades ejercidas antes y después de
la transmisión etc.
Finaliza manteniendo que, en el caso que analiza la Sentencia, la mera circunstancia de que el servicio prestado por
el antiguo y nuevo adjudicatario de la contrata sea similar no es suficiente para afirmar que se produce transmisión
de una entidad económica, habida cuenta de que tan solo se produce una cesión de actividad (de limpieza) que al
no ir acompañada de la transmisión de otros elementos, no constituye ningún traspaso o sucesión de empresa.
-2-
CONCURSO DE ACRREDORES:
3. Rescisión de relación de laboral de 9 trabajadores de una empresa
declarada en concurso voluntario: excepción de incompetencia opuesta por
el FOGASA.
Autos 395/2008. Juzgado de los Social Nº 2 de Santander. Fecha: 8 julio 2008.
Demanda de rescisión de relación de laboral de 9 trabajadores frente a empresa declarada en
concurso voluntario, frente a la administradora concursal y frente al FOGASA. La empresa
demandada solicita al Juzgado de lo Mercantil la acumulación al concurso de los procedimientos
de despido seguidos ante el Juzgado de lo Social, petición que es desestimada.
Ante otro Juzgado de lo Social se siguen autos de rescisión y despido formulados por otro
trabajador contra la misma empresa.
El FOGASA opone excepción de incompetencia de la Jurisdicción Social para conocer de la
demanda de rescisión laboral en base al art. 8,51 y 64 de la Ley Concursal, puesto que junto a
estos 9 trabajadores hay formulada idéntica demanda por otro trabajador, por lo que, siendo 10
el número de trabajadores afectados, se estaría entonces ante una extinción colectiva de los
contratos de trabajo.
El Juzgado de lo social desestima la excepción del FOGASA alegando que existe un pronunciamiento anterior del
Juzgado de lo Mercantil en sentido contrario (que no ha sido recurrido por las partes) en base al art 51 de la Ley
Concursal por considerar que no son competencia objetiva del juez del concurso al no versar sobre ninguna materia
incluida en los art. 8, 64 y 65 de la misma; y declara extinguida la relación laboral con sus correspondientes
indemnizaciones.
CONVENIOS COLECTIVOS:
4. Legitimación activa para impugnar un Convenio Colectivo de Sector por
ilegalidad de una de sus cláusulas: la ostenta la Sección Sindical de un determinado
sindicato que sin embargo carece de implantación o representatividad en el ámbito del
Convenio.
Rec. 215/2008. Tribunal Superior de Justicia de Cantabria. Fecha: 24 de marzo 2008.
El Sindicato al que pertenece la Sección Sindical que impugna el Convenio carece de
representación unitaria en el ámbito funcional del sector. El Tribunal considera que la
legitimación activa para promover procesos sobre conflictos colectivos es la exigida en el articulo
152 de la L.P.L. y es suficiente con ostentar una relación directa con el objeto del conflicto
(Convenio aplicable a los trabajadores cuya representación legal ostenta el sujeto). Al tratarse de
un proceso que tiene por objeto el control de legalidad de una norma jurídica, la legitimación la
ostenta cualquier sujeto colectivo que actúe en la esfera jurídica laboral y que tenga interés
legítimo en tal impugnación, ello aún cuando su nivel de representatividad no se extienda a todo
el ámbito funcional o territorial del Convenio impugnado. En tal sentido, el Tribunal refiere
Sentencias del T.S. de fechas 22-05-91 y 23-04-1994, entre otras, asi como la STS de 15-021995, sentencia que justificó la legitimación activa de una asociación empresarial de ámbito
provincial para impugnar un Convenio Colectivo de ámbito estatal.
En definitiva; las Secciones Sindicales sin implantación valorable legalmente y sin presencia en los órganos de
representación unitaria, además del derecho de constituirse y desarrollar su actividad (reuniones, proselitismo,
presentar candidaturas a las elecciones, derecho de huelga…) también pueden plantear conflictos individuales o
colectivos sobre aquellas cuestiones en que tengan legítimo interés por el ámbito de la empresa en que estas
Secciones estén constituidas.
-3-
PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES:
5. Gastos de desplazamiento generados en el ejercicio de sus funciones por
el Delegado de Prevención; consecuente deber empresarial de abonar los
mismos.
Rec. 550/2008. Tribunal Superior de Justicia de Cantabria. Fecha: 14 de julio 2008.
La empresa ha de proporcionar el medio y satisfacer el gasto de desplazamiento en el caso de
que éste se haya producido. El uso de tal derecho de los Delegados y la consecuente obligación
empresarial debe atemperarse a pautas de racionalidad y adecuación, y a falta de Convenio que
concrete tal derecho, de surgir controversia, ésta deberá valorarse caso por caso.
Asimismo, no cabe condicionar la efectividad del precepto (art. 37.2 LPL que fija el deber de la
empresa de proporcionar a los Delegados de Prevención los medios necesarios en materia
preventiva) a la regulación del Convenio Colectivo en todo caso.
Comprendida en dicha obligación empresarial entiende el Tribunal que se encuentra el abonar los gastos de
desplazamiento del Delegado de Prevención en el ejercicio de sus funciones. A tal efecto, se refiere normativa
comunitaria e internacional; Directiva 89/391/CEE de 12 de junio y artículo 21 del Convenio 155 de la O.I.T.,
estableciendo esta última que las medidas de seguridad e higiene en el trabajo no deberán implicar ninguna carga
financiera para los trabajadores.
SEGURIDAD SOCIAL:
6. Cotizaciones dejadas sin efecto por carecer la empresa de licencia
administrativa: obligación empresarial de indemnizar al trabajador que no
puede acceder al desempleo.
S. 240/2008. Tribunal Superior de Justicia de Cantabria. Fecha: 28 de marzo 2008.
En el caso que analiza la Sentencia, la empresa carecía de licencia administrativa para el
desempeño de su objeto social, por ello se canceló su inscripción en la Tesorería General de la
S.Social y fueron dejadas sin efecto las cotizaciones efectuadas para el desempleo, pese a que
el trabajador prestó servicios durante casi cinco años. Consiguientemente, éste no pudo acceder
a la prestación de desempleo tal y como fue declarado por Sentencia, confirmada por el TSJ de
Cantabria, el 19 de diciembre 2005.
La argumentación se basa en que si el actor no pudo acceder a dicha prestación fue debido a
culpa de la empresa, y a su carencia de autorización administrativa para el ejercicio de actividad,
cumpliéndose los requisitos para acceder a una indemnización por daños y perjuicios. El hecho
de que el contrato sea nulo no impide la producción de algunos efectos como el devengo de las
remuneraciones y además que responda el empresario por los daños que haya podido ocasionar
al empleado.
A la hora de cuantificar la indemnización el Tribunal la cifra en la cantidad que habría percibido el demandante en
caso de poder acceder a la prestación por desempleo y sin condena expresa de intereses por mora al no tratarse de
una reclamación salarial.
-4-
7.-Responsabilidad empresarial por no haber cotizado por una cuantía que
denominaba dietas cuando eran verdadero salario
Rec. 7396/06. Tribunal Superior de Justicia de Cataluña. Fecha: 2 de febrero de 2008.
En este supuesto, si bien no ha existido por parte de la empresa, impago de cuotas de
prestaciones derivadas de accidente laboral en sentido estricto, si ha existido una falta de
cotización respecto de unas determinadas remuneraciones, satisfechas con carácter regular,
aunque amparadas en nómina bajo la denominación de dietas.
El Tribunal reconoce la existencia de infracotización y por tanto, responsabilidad empresarial
por la diferencia de base reguladora de la pensión de incapacidad permanente total derivada de
accidente de trabajo, considerando el incumplimiento empresarial definitivo y expresivo de la
voluntad de no cumplir con su obligación de cotizar.
DESPIDO DISCIPLINARIO:
8. Despido de un piquete por ofensas a una trabajadora que no secundó la
huelga.
Rec 657/08.Tribunal Superior de Justicia de Madrid. Fecha: 24 de marzo de 2008.
El Tribunal considera procedente el despido disciplinario de un trabajador huelguista que insulta
e intenta agredir a una compañera de trabajo que no había secundado la huelga, sin que sea
posible atenuar sus consecuencias por la existencia de un clima de conflictividad laboral. El
trabajador fue despedido disciplinariamente en base a la comisión de una falta tipificada en el
convenio colectivo de aplicación como muy grave.
El TSJ considera que la conducta del huelguista de agarrar a su compañera de trabajo, que no había ejercido su
derecho de huelga, tirando de ella de forma agresiva, no soltándola hasta que un guardia civil se la llevó, constituye
un incumplimiento contractual, grave y culpable, que justifica el despido y que no cabe atenuar por la existencia de
un clima de conflictividad laboral, por todo ello declara la procedencia del despido, sin derecho a la indemnización ni
a salarios de tramitación.
DERECHO A LA INTIMIDAD:
9. La revisión de los bolsos de las trabajadoras que se realiza diariamente en
algunos centros comerciales atenta contra el derecho constitucional a la
intimidad cuando ese control, excediendo los límites legales, no resulte
necesario para proteger el patrimonio empresarial
Rec 3842/07. Tribunal Superior de Justicia de Asturias. Fecha: 18 de abril de 2008.
Entre las normas de procedimiento empresarial, en este supuesto, era práctica diaria que el
responsable del centro de trabajo revisara los bolsos y demás enseres de los trabajadores al
finalizar la jornada. Considerando que este hecho suponía una violación de su derecho al honor
y a la intimidad personal, una de las trabajadoras interpuso demanda de tutela de derechos
fundamentales.
El Tribunal considera que sólo pueden realizarse registros sobre los efectos personales de los
trabajadores cuando sean necesarios para la protección del patrimonio empresarial. En este
supuesto la empresa y el comité habían acordado un sistema de retribución variable, en el que
se incluía un incentivo cuatrimestral para cuyo cálculo, entre otros , se establecía un parámetro
denominado pérdida desconocida, resultado del contraste de contabilización entre los inventarios
-5-
y las ventas, con lo que quedaba demostrado la inexistencia de peligro para el patrimonio de la
empresa y que en consecuencia, esas revisiones, al carecer de esa finalidad de protección,
vulneraban el derecho a la intimidad de la trabajadora.
HORAS EXTRAS:
10.- Reconocimiento de horas extraordinarias en la jornada del trabajador.
Omisión en el registro de las mismas por parte del empresario.
Rec 1090/07. Tribunal Superior de Justicia de Cantabria. Fecha 16 de enero de 2008.
El Tribunal considera que en materia de horas extraordinarias la doctrina jurisprudencial ha
requerido una estricta y detallada prueba de la realización del número de ellas, sin que sea
suficiente la mera manifestación de haberlas trabajado.
En este supuesto, sin embargo, considera probadas las afirmaciones del trabajador sin que sea
necesario la acreditación individual de cada una de las realizadas, ya que la demandada no pudo
aportar la documental requerida, no colaboró en la prueba en la instancia e incumplió la
obligación del empleador de llevar a cabo el registro de la jornada, lo cual no puede repercutir en
su beneficio y deja indefenso al trabajador a la hora de acreditar la realización de horas
extraordinarias.
-6-