La lucha notarial contra el lavado de activos II

La lucha notarial contra
el lavado de activos II
Ignacio González
Consejo Gral. Notariado español.
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01/10/2014
Obligaciones en relación con los
medios de pago
La actividad preventiva del Notario no se
limita a la diligencia debida en relación
con los sujetos intervinientes.
z Se extiende a los elementos objetivos,
como los medios de pago.
z Triple perspectiva:
z
– Naturaleza
– Grado de bancarización.
– -Procedencia.
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En cuanto a la naturaleza y cuantía.
z
Preferencia del blanqueador por aquellos
medios que por ser fungibles “no dejan
huella”: efectivo y cheques al portador.
z
A mayor cuantía mayor riesgo.
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Por la procedencia
z
Procedencia geográfica: El riesgo aumenta
cuando los fondos provienen de un
territorio opaco en cuanto a la titularidad
de los fondos.
z
Procedencia operacional: incoherencia de
los fondos con la valoración obtenida en el
proceso de diligencia debida en relación
con el sujeto y su actividad
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Obligaciones concretas del Notario
z
Identificación de los medios de pago.
z
Declaración de movimientos en efectivo.
z
Limites a los pagos en efectivo.
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IDENTIFICACION DE LOS
MEDIOS DE PAGO (1).
Es obligatorio para el Notario cuando el acto
o negocio:
-Implique declaración, constitución,
modificación o extinción de derechos
reales sobre inmuebles.
-Sea oneroso.
-La contraprestación consista en dinero o
signo que lo represente.
(Norma practica: se identifican siempre).
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IDENTIFICACION DE LOS
MEDIOS DE PAGO (2).
El Notario ha de recabar los siguientes datos:
z Manifestaciones sobre las cantidades abonadas
en metálico (importe y fecha).
z Incorporar al documento testimonio de los
cheques e instrumentos de giro entregados en la
firma.
z Manifestaciones respecto de los entregados antes
de la firma.
z Manifestaciones de las transferencias o
domiciliaciones
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CIERRE DEL REGISTRO
Con objeto de forzar la identificación de los
medios de pago manifestados, se
establece el cierre del registro cuando
faltan los elementos esenciales de su
identificación: librador, librado, fecha,
importe, beneficiario, ordenante, entidad
emisora y receptora (transferencias)…
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MOVIMIENTOS DE EFECTIVO (I)
Limites
En línea con los estándares
internacionales la legislación española
impone limites a los movimientos de
efectivo:
-10.000 € para la salida/entrada al territorio
nacional.
-100.000 € para los movimientos dentro del
territorio nacional
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MOVIMIENTOS DE EFECTIVO
(II)
Se aplican estos limites:
-al dinero en efectivo (en cualquier moneda).
-a los cheques bancarios al portador.
-a cualquier medio de pago físico o
electrónico que sirva como medio de pago
“al portador”.
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MOVIMIENTOS DE EFECTIVO
(III)
Los 100.000 € se alcanzan aunque los
medios de pago utilizados sean diferentes
(parte en efectivo y parte en cheque al
portador…..).
Si los movimientos son inferiores a dicha
cantidad y se hacen en fechas diferentes,
en principio no se consideran sujetos, salvo
que deliberadamente se hayan fraccionado.
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MOVIMIENTOS DE EFECTIVO
(IV)
z
z
z
La utilización de las referidas cantidades mas allá
de los limites señalados exige la obtención del
impreso S1 en el que se declaran tales
movimientos y legitima (en cierto modo) el
origen de los fondos.
El modelo S1 ha de ser presentado, diligenciado
y sellado en las dependencias provinciales de
Aduanas de la AEAT o en una Entidad de
Crédito.
Sin tal diligencia no tiene validez.
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MOVIMIENTOS DE EFECTIVO
(V)
En tales casos el modelo S1 debidamente
diligenciado ha ser presentado al Notario
autorizante de la operación en que dichos
fondos se van a utilizar.
z La falta de tal modelo no impide la
autorización, pero el Notario deberá
comunicarlo en el Índice Único, haciendo
constar: que existía obligación de presentar
el S1 y que no se ha presentado
z
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MOVIMIENTOS DE EFECTIVO
(VI)
La presentación o la omisión del modelo
S1 como elemento de determinación del
riesgo en la operación, ha de valorarse en
relación con el resto de factores e
indicadores de riesgo.
z Recuérdese el uso de efectivo en cantidad
relevante o que los fondos traigan su
origen en una jurisdicción de riesgo, etc.
z
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PROHIBICION DE PAGOS EN
EFECTIVO POR RAZONES
FISCALES (Ley 7/2012)
z
z
z
z
Para importe igual o superior a 2.500 € (hasta
15.000 € cuando el pagador no tenga su
domicilio fiscal en España y no sea empresario o
profesional).
El receptor sea empresario o profesional.
En el termino “efectivo” se incluye además del
dinero, los cheques bancarios al portador y
demás medios de pago al portador, incluidos los
electrónicos.
Se excluyen los pagos realizados a través de
entidades bancarias.
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OBLIGACIONES DEL NOTARIO
Comprobar que alguno de los otorgantes
actúa como profesional o empresario.
z Ponerlo en conocimiento de los otorgantes
la existencia de la prohibición y su
obligación de comunicarlo a la Agencia
Tributaria (diferencia clave con la
operativa de blanqueo, que exige
discreción).
z Comunicarlo a la Agencia Tributaria.
z
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PROHIBICION DE AUTORIZAR
Se produce cuando el Notario NO PUEDE
APLICAR LAS MEDIDAS DE
DILIGENCIA DEBDA:
-No puede identificar al compareciente.
-No puede obtener los datos del titular real.
El Notario ha de comunicarlo al OCP y
queda eximido de responsabilidad por la
no autorización (deber de actuar).
z
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ABSTENCION DE AUTORIZAR, 1
Es un supuesto diferente del anterior.
z Resulta de la presencia de
z
– Varios indicadores de riesgo
– Indicios manifiestos de simulación.
– Indicios manifiestos de fraude de Ley.
z
Es mas flexible, puesto que la detección
de elementos de riesgo en ocasiones es
posterior a la autorización (fase de
análisis).
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ABSTENCION DE AUTORIZAR, 2
En ocasiones:
-La abstención NO es posible: por ejemplo los
elementos de riesgo no están contrastados…
-La abstención puede DIFICULTAR LA
INVESTIGACION sospechosa porque la
negativa puede suponer una alerta al
blanqueador.
En tales casos, comunicación inmediata al OCP
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ABSTENCION DE AUTORIZAR, 3
Conflicto entre el deber notarial de
autorizar (funcionario publico) cuando ha
sido requerido su ministerio. Posibilidad
de denuncia a la DGRN.
z Y el deber de abstención por la existencia
de indicadores de riesgo de blanqueo.
Imposibilidad de revelar las razones de la
negativa.
z ¿Cómo se puede defender el Notario ante
una denuncia a la DGRN por negarse a
autorizar?
z
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PROHIBICION DE REVELACION
z
Los sujetos obligados y sus directivos o
empleados no revelarán al cliente ni a
terceros
que
se
ha
comunicado
información al Servicio Ejecutivo de la
Comisión, o que se está examinando o
puede examinarse alguna operación por si
pudiera estar relacionada con el blanqueo
de capitales o con la financiación del
terrorismo. (art. 24 de la Ley 10/2010).
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PROHIBICION DE REVELACION
z
Si durante el establecimiento o en el curso
de una relación de negocios o la ejecución
de operaciones surgieran indicios o certeza
de blanqueo de capitales los sujetos
obligados procederán a identificar y
verificar la identidad del cliente y titular
real, SALVO cuando consideren
razonablemente que tales medidas podrían
ser reveladoras de la sospecha.
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PROHIICION DE REVELACION
Ni los Notarios, ni el personal de sus
notarias revelarán a los otorgantes, ni a
terceros, salvo al OCP y en su caso a las
autoridades competentes, las actuaciones
que se estén realizando, ni que se han
transmitido operaciones a la UIF
(SEPLAC).
z Los datos serán tratados por el Notario y
por OCP con estricta confidencialidad.
z
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Normativa mas relevante
Recomendaciones GAFI, que constituyen el estándar internacional.
Directiva 2005/60/CE y Directiva 2006/70/CE de la UE
Ley 10/2010.
z Real Decreto 304/2014 (Reglamento).
z Resolución 10-Ago-2012 sobre jurisdicciones de riesgo.
z Orden EHA/114/2008 sobre obligaciones de los notarios.
z Orden EHA/2963/2005 reguladora del OCP notarial.
z
z
z
Ley 7/2012 (fiscal).
z
http://www.sepblac.es/espanol/home_esp.htm
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¡¡Muchas gracias!!
Ignacio González
Notario.
[email protected]
[email protected]
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